Marcela Anzola Gil Jaime Alberto Arrubla Paucar Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez Juan Jacobo Calderón Villegas Juan Pablo Cárdenas Mejía Fernando Castillo Mayorga Carlos Guillermo Castro Cuenca
Enrique Díaz Ramírez Carlos Fradique-Méndez Jeannette Forigua Rojas Jose Alberto Gaitán Martínez Andrés Gaitán Rozo
Jorge Hernán Gil Echeverry Tomas Holguín Mora Iván Daniel Jaramillo Jassir Edgar Iván León Robayo Yira López Castro Maria Luisa Mesa Zuleta Erick Rincón Cárdenas Francisco Reyes Villamizar Erwin Santamaría Ariza Eduardo Varela Pezzano Alejandro Venegas Franco
Colección Textos de Jurisprudencia
LEVANTAMIENTO
DEL VELO CORPORATIVO
Levantamiento del velo
corporativo
Panorama y perspectivas
El caso colombiano
Edgar Iván León Robayo
Erick Rincón Cárdenas
Yira López Castro
d
COLECCIÓN TEXTOS DE JURISPRUDENCIA
2010 Editorial Universidad del Rosario
2010 Universidad Colegio Mayor de Nuestra Señora del Rosario, Facultad de Jurisprudencia
2010 Alejandro Venegas Franco, por la presentación
2010 Marcela Anzola Gil, Jaime Alberto Arrubla Paucar, Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez, Juan Jacobo Calderón Villegas, Juan Pablo Cárdenas Mejía, Fernando Castillo Mayorga, Carlos Guillermo Castro Cuenca, Enrique Díaz Ramírez, Jeannette Forigua Rojas, Carlos Fradique-Méndez, José Alberto Gaitán Martínez, Andrés Gaitán Rozo, Jorge Hernán Gil Echeverry, Tomás Holguín Mora, Iván Daniel Jaramillo Jassir, Edgar
Iván León Robayo, Yira López Castro, María Luisa Mesa Zuleta, Francisco Reyes Villamizar, Erick Rincón Cárdenas, Erwin Santamaría Ariza, Eduardo Secondo Varela Pezzano, Alejandro Venegas Franco
ISBN: 978-958-738-115-3
Primera edición: Bogotá, D.C., mayo de 2010 Coordinación editorial: Editorial Universidad del Rosario
Corrección de estilo: Iván Ordóñez Diseño de cubierta: Jorge Alberto Osorio Villa Diagramación: María del Pilar Palacio Cardona
Imprenta: Javegraf Editorial Universidad del Rosario
Cra. 7 No. 13-41, oficina 501. Tel.: 2970200, ext. 7724 editorial@urosario.edu.co
Todos los derechos reservados.
Esta obra no puede ser reproducida sin el permiso previo escrito de la Editorial Universidad del Rosario.
Levantamiento del velo corporativo. Panorama y perspectivas. El caso colombiano / Edgar Iván León Robayo, Erick Rincón Cárdenas, Yira López Castro, editores académicos. Facultad de
Jurispru-dencia. Bogotá: Editorial Universidad del Rosario, 2010. 430 p. Colección Textos de Jurisprudencia
ISBN: 978-958-738-115-3
DELITOS COMERCIALES - COLOMBIA / DERECHO COMERCIAL - COLOMBIA / DERECHO COMERCIAL INTERNACIONAL / COMPAÑÍAS – LEGISLACIÓN – COLOMBIA /JURISPRUDENCIA COMERCIAL - COLOMBIA / SOCIEDADES COMERCIALES – LEGISLACIÓN – COLOMBIA / RESPONSABILIDAD CIVIL
– COLOMBIA / I. León Robayo, Edgar Iván / II. Rincón Cárdenas, Erik /III. López Castro, Yira / IV. Título / V. Serie.
346.07 SCDD 20
Impreso y hecho en Colombia
Contenido
Presentación ... 11
ALEJANDRO VENEGAS FRANCO
CAPÍTULOI
DELIMITACIÓNCONCEPTUAL
Marco general del levantamiento del velo corporativo en Colombia .. 17
JOSÉ ALBERTO GAITÁN MARTÍNEZ
La personalización y despersonalización de sociedades en el
derecho colombiano ... 35
ENRIQUE DÍAZ RAMÍREZ
El levantamiento del velo corporativo en Colombia... 59
JAIME ALBERTO ARRUBLA PAUCAR
CAPÍTULOII
PRECISIONESJURISPRUDENCIALES
Algunas vicisitudes del régimen societario colombiano ... 81
FRANCISCO REYES VILLAMIZAR
Velo corporativo y jurisprudencia ... 117
JORGE HERNÁN GIL ECHEVERRY
CAPÍTULOIII
SUPUESTOSCORPORATIVOS
Levantamiento del velo corporativo en sociedades
con inversión extranjera directa ... 145
La realidad de la nacionalidad de las sociedades:
su personalidad jurídica y el fraude a la ley... 161
JUAN PABLO CÁRDENAS MEJÍA
La responsabilidad subsidiaria de la matriz ... 177
ANDRÉS GAITÁN ROZO
El levantamiento del velo corporativo:
¿equidad o seguridad jurídica? ... 195
MARÍA LUISA MESA ZULETA
Responsabilidad patrimonial de los accionistas
de las Sociedades por Acciones Simplificadas ... 227
EDGAR IVÁN LEÓN ROBAYO
YIRA LÓPEZ CASTRO
CAPÍTULO IV
APLICACIÓNDELATEORÍAENELMERCADOPÚBLICODEVALORES
El levantamiento del velo corporativo en el mercado
público de valores ... 257
CARLOS FRADIQUE-MÉNDEZ
TOMÁS HOLGUÍN MORA
Un caso de desestimación de la personalidad
jurídica en el mercado de valores colombiano ... 279
JEANNETTE FORIGUA ROJAS
CAPÍTULO V
OTRASPERSPECTIVAS TEMÁTICAS
El tratamiento jurídico penal de los delitos cometidos
a través de las personas jurídicas ... 291
CARLOS GUILLERMO CASTRO CUENCA
Desconocimiento de la personería jurídica en materia tributaria ... 319
La responsabilidad solidaria de los socios según
el derecho laboral colombiano ... 343
IVÁN DANIEL JARAMILLO JASSIR
El abuso de la propiedad intelectual como fuente para
la aplicación de la teoría del levantamiento del velo corporativo ... 353
EDGAR IVÁN LEÓN ROBAYO
EDUARDO SECONDO VARELA PEZZANO
CAPÍTULO VI
INFORMEFINALDEINVESTIGACIÓN
Ampliación de los supuestos de hecho que autorizan el levantamiento del velo corporativo en Colombia:
posibilidades y efectos ... 371
ALEJANDRO VENEGAS FRANCO, EDGAR IVÁN LEÓN ROBAYO, ERICK RINCÓN CÁRDENAS,
ERWIN SANTAMARÍA ARIZA, FERNANDO CASTILLO MAYORGA,
JUAN JACOBO CALDERÓN VILLEGAS,YIRA LÓPEZ CASTRO
ANEXO
Jurisprudencia colombiana sobre levantamiento
11
Presentación
Permitir que los socios o accionistas de una sociedad respondan directamente con su patrimonio por las acreencias de la persona jurídica a través del uso de la Teoría del levantamiento del velo corporativo ha generado interesantes debates jurisprudenciales y académicos en Colombia. En efecto, la comunidad jurídica nacional ha planteado interesantes inquietudes sobre su aplicación en ciertos ámbitos y son múltiples los desacuerdos sobre su formulación.
Tales discusiones enriquecen la estructuración de esta figura en nuestro país y permiten conciliar los intereses y necesidades de los socios, acreedores y terceros, así como de las propias personas jurídicas. Dada la importancia de este tema, expertos colombianos de primer nivel, invitados para tal efecto por la línea de investigación en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la facultad de Jurisprudencia de la Universidad del Rosario, se reúnen en esta obra para exponer sus perspectivas y contar sus experiencias en la aplicación de esta institución con raíces foráneas.
En una primera parte, José Alberto Gaitán Martínez analiza los aspec-tos generales sobre la doctrina, con base en las hipótesis previstas en diversas disposiciones legales que regulan excepciones a la regla de la limitación de responsabilidad. Desde un ámbito histórico, Enrique Díaz Ramírez precisa los conceptos Persona Jurídica y Sociedad y Jaime Alberto Arrubla Paucar sostiene que el principio de No abuso del Derecho es pilar suficiente para soportar la teoría del levantamiento del velo corporativo en el derecho societario colombiano.
En segundo término, Francisco Reyes Villamizar explica con profundidad los fallos que han sido proferidos por la Corte Constitucional sobre la materia. Jorge Hernán Gil Echeverry, por su parte, realiza una presentación relativa a la manera en que las altas cortes colombianas se han referido a la limitación del riesgo societario desde la perspectiva laboral y penal y diserta acerca de sus efectos frente a los grupos empresariales.
Levantamiento del velo corporativo
12
a las inversiones internacionales directas. Juan Pablo Cárdenas Mejía aborda el problema de la nacionalidad de las sociedades frente al fraude a la ley, como supuesto que da lugar a la aplicación del levantamiento del velo corporativo.
A continuación, Andrés Gaitán Rozo analiza la responsabilidad sub-sidiaria de la matriz, con base en las decisiones proferidas en los trámites jurisdiccionales y de tutela que se presentaron en la liquidación obligatoria de Industrial Hullera SA. María Luisa Mesa Zuleta trata el tema desde la perspec-tiva de la empresa y la sociedad unipersonal. Para finalizar este capítulo, Edgar Iván León Robayo y Yira López Castro precisan las hipótesis conforme a las cuales los accionistas de la Sociedad por Acciones Simplificadas deben responder patrimonialmente por las deudas de la persona jurídica.
En la cuarta parte se presentan dos escritos acerca de la aplicación de la Teoría en el mercado público de valores. Carlos Fradique Méndez y Tomás Holguín Mora justifican su aplicación en la necesidad de dotar de publicidad y transparencia a los actos que en él se desarrollan. Jeannette Forigua Rojas indica que la facultad que tiene la Superintendencia Financiera para solicitar a las en-tidades vigiladas y controladas cualquier información que resulte relevante para el cumplimiento de sus funciones, sin que pueda oponerse el carácter reservado de los datos, constituye un supuesto para desestimar la personalidad jurídica.
Los autores que participan en el quinto capítulo analizan desde diversas perspectivas algunos supuestos para levantar el velo corporativo. De tal manera, Carlos Guillermo Castro Cuenca expone los sistemas sobre la responsabilidad penal de las personas jurídicas y su desarrollo en Colombia y Alfredo Enrique Calderón Gutiérrez estudia esta figura como una forma de contrarrestar la elusión fiscal.
Presentación
13
Finalmente, se presenta el informe de ejecución del proyecto de inves-tigación Posibilidades y efectos (jurídicos y económicos) de la ampliación de los supuestos de hecho que autorizan el levantamiento del velo corporativo en Colombia, adelantado por la línea de Investigación en Derecho Comercial del Grupo de Derecho Privado de la facultad de Jurisprudencia, financiado por el Centro de Investigaciones Estudios y Consultoría (CIEC) de la Universidad del Rosario.
Indudablemente, esta obra se constituirá en un referente de obligatoria consulta entre estudiantes, asesores, litigantes, académicos, jueces, empresarios y demás interesados en la materia. Como se aprecia, este libro es el resultado del trabajo desinteresado de los autores que de manera decidida y entusiasta participaron con sus escritos con la única motivación de enriquecer nuestro sistema jurídico y mostrar visiones y alternativas novedosas que seguramente servirán como base para un entendimiento adecuado del papel de las personas jurídicas en Colombia.
Alejandro Venegas Franco
Son múltiples y constantes los debates que se han dado en la comunidad jurídica nacional sobre permitir que los socios o accionistas de una sociedad respondan directamente con su patrimonio por las acreencias de la persona jurídica a través de la utilización de la “teoría del levantamiento del velo corporativo”.
Dada la importancia de este tema, expertos colombianos de primer nivel se reúnen en esta obra para exponer sus puntos de vista sobre la aplicación de esta institu-ción en Colombia.
