2. E STADO DEL ARTE

(1)

PROPUESTA DE DISEÑO DE BÚSQUEDA DILIGENTE

KAREN MELISSA SABOGAL

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE COMUNICACIÓN Y LENGUAJE DEPARTAMENTO DE CIENCIA DE LA INFORMACIÓN

CARRERA DE CIENCIA DE LA INFORMACIÓN - BIBLIOTECOLOGÍA BOGOTÁ, D.C.

2015

(2)

PROPUESTA DE DISEÑO DE BÚSQUEDA DILIGENTE

KAREN MELISSA SABOGAL

Trabajo presentado como requisito para optar al título de Profesional en Ciencia de la Información – Bibliotecóloga

Director:

David Ramírez-Ordóñez

PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA FACULTAD DE COMUNICACIÓN Y LENGUAJE DEPARTAMENTO DE CIENCIA DE LA INFORMACIÓN

CARRERA DE CIENCIA DE LA INFORMACIÓN - BIBLIOTECOLOGÍA BOGOTÁ, D.C.

2015

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REGLAMENTO DE LA PONTIFICIA UNIVERSIDAD JAVERIANA.

ARTÍCULO 23

"La universidad no se hace responsable de los conceptos emitidos por sus alumnos en sus proyectos de grado.

Sólo velará porque no se publique nada contrario al dogma y la moral católica y porque los trabajos no contengan ataques o polémicas puramente personales. Antes bien, que se vea en ellos el anhelo de buscar la verdad y la justicia".

(4)

Esta obra está licenciada bajo la Licencia Creativa Commons Atribución-No Comercial 4.0 Internacional.

Para ver una copia de esta licencia, visite http://creativecommons.org/licenses/by-nc/4.0/.

(5)

A mi mamá por su apoyo, esfuerzo y amor incondicional, y mi familia por su apoyo y acompañamiento constante.

A David por creer, sin su guía, paciencia y apoyo, este proyecto nunca hubiera sido posible.

A las profesoras Aida y Liliana por su acompañamiento, orientación personal y profesional, a Orlando por su contribución y sugerencias que le dieron forma a este proyecto.

A Jhonny por sus comentarios e ideas iniciales que ayudaron a enriquecer el desarrollo del trabajo.

A Liz por su apoyo, a Natalia y Estefany por su ayuda..

A todas aquellas personas que de una u otra manera contribuyeron a la realización de este trabajo, gracias.

(6)

Resumen

Las obras huérfanas interfieren con el curso normal del desarrollo de la economía y la implementación de proyectos de digitalización del acervo cultural y servicios en unidades de información.

Esta investigación analiza la problemática originada por las obras huérfanas, con el objetivo de desarrollar una propuesta de búsqueda diligente para obras literarias colombianas, desde la perspectiva de ciencia de la información. Los resultados de esta investigación, brindan un primer esquema para la creación de lineamentos oficiales de obras huérfanas, que garantice la utilización de las obras en las diferentes unidades de información.

Por último, se concluye que es necesario que se profundice en el tema y se solventen los problemas de la ley de derechos de autor que impiden la utilización de las obras huérfanas, y se actualicen los mecanismos e infraestructura tecnológica, en pro de la mejora de la gestión de derechos involucrando las diferentes perspectivas, enfoques y saberes a nivel intersectorial.

Palabras clave: obras huérfanas, derecho de autor, información-organización, ciencia de la información, propiedad intelectual.

(7)

Abstract

Orphan works interfere with the normal course of development of the economy and implementation of digitization projects of cultural heritage and services in libraries.

This research analyzes the problems arising from orphan works, with the aim of developing a proposal for diligent search for Colombian literary works, from the viewpoint of information science. The results of this research provide a first outline for the establishment of formal lineaments of orphan works, which guarantees the use of works in different libraries.

Finally, It is concluded it is necessary to expand on the subject and the problems of copyright law preventing the use of orphan works can be overcome, and mechanisms and technology infrastructure are upgraded, for the sake of improved rights management involving different perspectives, approaches and knowledge on a cross.

Keywords: Orphan works, copyright, Information-organization, information science, intellectual property.

(8)

T

ABLA DE CONTENIDO

Pág.

RESUMEN 13

ABSTRACT 14

TABLA DE CONTENIDO 15

Índice de tablas 18

Índice de ilustraciones 20

1. INTRODUCCIÓN 23

1.1. Planteamiento del problema 25

1.2. Pregunta de investigación 26

1.3. Objetivo general 27

1.4. Objetivos específicos 27

1.5. Justificación de la investigación 27

1.6. Limitaciones 28

2. ESTADO DEL ARTE 30

2.1. Tendencias a nivel internacional 31

2.2. Enfoques 35

2.3. Panorama en Colombia 48

2.4. Consideraciones finales del capítulo 51

3. MARCO TEÓRICO Y CONCEPTUAL 53

3.1. Derechos morales 54

3.2. Derechos patrimoniales 55

3.3. Obra Literaria 58

3.4. Obra huérfana 60

3.5. Búsqueda diligente 63

3.6. Base de datos de obras huérfanas 65

3.6.1. FORWARD 66

3.6.2. ARROW 68

3.6.3. Base de datos de la OAMI 68

(9)

3.6.4. MILE 70

3.7 Arquitectura de información 71

3.8. Arquitectura de la información de bases de datos de obras huérfanas 72 3.8.1. Arquitectura de la información, según el modelo ARROW 73 3.8.2. Arquitectura de la información, según el modelo FORWARD 75

3.9. Consideraciones finales del capítulo 76

4. MATERIAL Y MÉTODOS 78

4.1. Métodos de investigación 79

4.2. Metodología 79

4.3. Fases orientadas a los objetivos 80

4.3.1. Fase de análisis 81

4.3.2. Fase de diseño 82

5. ESTRUCTURA 83

5. 1. Análisis 84

5.1.1. Análisis de contexto 84

5.1.2. Análisis de contenido 85

5.1.3. Análisis de los usuarios 85

5.2. Diseño 87

5.3. Arquitectura de la información 88

5.3.1. Esquema funcional 89

5.3.2. Esquema orgánico 89

5.4. Capa de datos 91

5.4.1. Modelo de Búsqueda diligente 91

5.4.2. Lineamientos de búsqueda diligente 92

5.4.2.1. Tiempos de protección de las obras 93

5.4.2.2. Lineamientos de selección de fuentes de información 95

5.4.2.3. Entidades de registro de publicaciones 96

5.4.2.3.1. Biblioteca Nacional de Colombia 97

5.4.2.3.2. Dirección Nacional de Derecho de autor 97

5.4.2.3.3. Cámara Colombiana del Libro 98

5.4.3. Fuentes alternativas 99

5.5. Recuperación distribuida 100

5.5.1. Interfaz de integración de aplicaciones 102

5.6. Base de datos 103

5.6.1. Matriz entidad - relación 105

5.6.2. Modelo entidad relación 107

5.6.3. Diccionario de datos 108

5.7. Métricas 119

5.7.1. Indicadores 119

5.8. Seguridad 121

(10)

5.9. Interfaz 122

5.9.1. Sistema de organización 123

5.8.2. Estructura de la interfaz 124

5.8.3. Planos 124

5.8.4. Maqueta 126

5.8.3.1. Inicio 126

5.8.3.2. Acerca de 127

5.8.3.3. Documentación 129

5.8.3.4. Vista de búsqueda diligente 130

5.8.3.4.1. Vista de la base de datos 132

5.8.3.4.2. Vista de búsqueda distribuida 137

5.8.3.5. Espacio personal 139

6. CONCLUSIONES 141

7. RECOMENDACIONES 146

REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS 149

ANEXOS 158

Anexo I 159

Anexo II 163

(11)

Índice de tablas

Tabla 1. Porcentajes de obras huérfanas en unidades de información del Reino Unido. 32 Tabla 2. Cuadro del régimen canadiense de obras huérfanas. 38 Tabla 3.Cuadro del régimen europeo de obras huérfanas. 39 Tabla 4. Cuadro del régimen de Hungría de obras huérfanas. 40

Tabla 5. Cuadro del régimen indio de obras huérfanas. 41

Tabla 6. Cuadro del régimen japonés de obras huérfanas. 42 Tabla 7. Cuadro del régimen coreano de obras huérfanas. 43 Tabla 8. Cuadro del régimen de Taiwán sobre obras huérfanas. Traducción. 44 Tabla 9. Cuadro del régimen del Reino Unido sobre obras huérfanas. 45 Tabla 10. Cuadro de la propuesta del régimen estadounidense de obras huérfanas. 46 Tabla 11. Cuadro de la propuesta del régimen de Dinamarca de obras huérfanas. 47 Tabla 12. Tipos de obras según el artículo 8 de la ley de 1982 58

Tabla 13. Definiciones de obras huérfanas 61

Tabla 14. Proceso de búsqueda diligente de FORWARD 67

Tabla 15. Actividades de la fase de análisis. 81

Tabla 16. Productos de la fase de análisis. 81

Tabla 17. Actividades de la fase del diseño. 82

Tabla 18. Productos de la fase del diseño. 82

Tabla 19. Inventario de contenidos. Elaboración propia. 85

Tabla 20. Perfiles de los usuarios. 86

Tabla 21. Componentes de diseño 87

Tabla 22. Tiempos de protección de obras en Colombia. 93

Tabla 23. Lineamientos de selección de fuentes de información. 95

(12)

Tabla 24. Entidades de la base de datos. 103

Tabla 25. Matriz entidad - relación 105

Tabla 26. Entidad tipo de autor 108

Tabla 27. Entidad de autor. 109

Tabla 28. Entidad Seudónimo. 110

Tabla 29. Entidad obra. 110

Tabla 30. Tipo obra. 111

Tabla 31. Entidad autor obra 112

Tabla 32. Entidad de identificación internacional normalizada. 113

Tabla 33. Titular del derecho. 114

Tabla 34. Estatus obra. 115

Tabla 35. Entidad usuarios registrados 116

Tabla 36. Entidades registradas 117

Tabla 37. Entidad de reclamaciones. 118

Tabla 38. Niveles de visibilidad. 121

Tabla 39. Niveles de visibilidad del plano. 124

Tabla 40. Niveles de visibilidad de la búsqueda distribuida. 131 Tabla 41. Implementación de la normativa de búsqueda diligente en la Unión Europea. 159

(13)

Índice de ilustraciones

Ilustración 1. Desglose el estado de derecho de las obras de la colección de la biblioteca

digital HathiTrust, según P. Wilkin. (2011) 34

Ilustración 2. Países registrados en la base de datos OAMI. 69 Ilustración 3. Elementos de la experiencia del usuario 72

Ilustración 4. Capas de la arquitectura de ARROW 73

Ilustración 5. Arquitectura de FORWARD 75

Ilustración 6. Fases de la metodología para la arquitectura de la información 80

Ilustración 7. Esquema funcional. 89

Ilustración 8. Esquema orgánico del sistema. 90

Ilustración 9. Interconexión de los componentes 101

Ilustración 10. Modelo entidad relación. 107

Ilustración 11. Listado de indicadores. 119

Ilustración 12. Plano del sitio web 125

Ilustración 13. Maqueta de inicio. 127

Ilustración 14. Plano del componente acerca de. 128

Ilustración 15. Maqueta acerca de, descripción general del sitio. 128

Ilustración 16.Plano del componente de documentación. 129

Ilustración 17. Maqueta de documentación. 130

Ilustración 18. Plano de la búsqueda diligente 132

Ilustración 19. Búsqueda avanzada de la base de datos. 133 Ilustración 20. Maqueta de la base de datos, vista usuario no registrado. 134 Ilustración 21. Vista registro de la base de datos, usuario no registrado. 135 Ilustración 22. Vista usuario registrado de la base de datos. 136

(14)

Ilustración 23. Vista registro de la base de datos para el usuario registrado. 136 Ilustración 24. Vista principal de la recuperación distribuida. 137 Ilustración 25. Vista del registro de la búsqueda distribuida. 138 Ilustración 26. Maqueta de registro en detalle de la búsqueda distribuida. 138 Ilustración 27. Maqueta de registro de obra huérfana. 139

Ilustración 28. Plano de espacio personal. 140

Ilustración 29. Maqueta de espacio personal. 140

Ilustración 30. Wiki de obras huérfanas. 163

(15)

Lista de abreviaturas

IFLA International Federation of Library Associations and Institutions.

UNESCO Organización de las Naciones Unidas para la Educación y Diversificación, la Ciencia y la Cultura.

CERLAC Centro Regional para el Fomento del Libro en América Latina y el Caribe.

IFRRO International Federation Of Reproduction Rights Organizations.

ARROW Accessible Registries of Rights Information and Orphan Works Towards Europeana.

OAMI Office for Harmonisation in the Internal Market.

FORWARD Framework for a eu-wide audiovisual orphan works registry.

DLIST Digital Library for Information Science and Technology.

ISBN International Standard Book Number.

ISSN Número Internacional Normalizado de Publicaciones Seriadas.

OMPI International Standard Serial Number.

API Interfaz de programación de aplicaciones.

DNDA Dirección Nacional de Derecho de Autor Colombiana.

SOFIA Sociéte Française des intérêts des auteurs de l'écrit HIPO Hungarian Intellectual Property Office

ACA Comisionado de la Agencia para Asuntos Culturales de Japón TIPO Commissioner of the Agency for Cultural Affairs of Japan

(16)

1. INTRODUCCIÓN

(17)

El presente documento, desarrolla una propuesta que permita a las unidades de información la utilización de las obras huérfanas. Para esto se encuentra dividido en siete partes:

La primera parte, incluye una introducción al documento, además, se plantea el problema de investigación que se desenvuelve el trabajo, finalmente se exponen los objetivos a lograr en el desarrollo de la propuesta.

La segunda parte, se presentan los antecedentes históricos a nivel internacional y nacional de la temática, también se clasifican las diferentes normativas e iniciativas implementadas en la gestión y manejo de obras huérfanas.

La tercera parte, se describe el marco teórico, Iniciando por la definición derechos morales y patrimoniales y las diferencias entre ellas, para después dar la introducción a las obras huérfanas y su importancia en las unidades de información, luego se presenta de los diferentes modelos de arquitectura de la información y las diferentes propuestas de las herramientas que facilitan el establecimiento del estado de orfandad, y se finaliza con una crítica a los modelos descritos.

La cuarta parte, se expone la metodología utilizada en el trabajo, iniciando por el enfoque metodológico de la investigación, posteriormente se describen las fases orientadas a los objetivos del documento.

La quinta parte, corresponde al diseño de la propuesta de búsqueda diligente, siendo la más extensa, pues se compone de 5 subcomponentes en los que se desarrolla la propuesta de búsqueda diligente.

La sexta parte, se presentan las conclusiones obtenidas a partir de la realización del trabajo. Las cuales se dividen de acuerdo a los dos componentes principales del diseño de la propuesta.

La séptima parte, contiene las recomendaciones para las futuras propuestas basadas en la elaboración del documento. Por último, se presenta la bibliografía utilizada para la construcción del trabajo y los anexos del documento.

(18)

1.1. Planteamiento del problema

Durante los últimos años, “la obra huérfana se ha convertido en un verdadero problema no solo en el campo del derecho de autor, sino también en el de la circulación y el acceso” (Herrero, 2014, p. 17).

Lo anterior, es originado cuando la obra se encuentra bajo la protección del derecho de autor, resultando un requisito indispensable solicitar la aprobación para su utilización a los autores o titulares del derecho. Esta autorización “les asegura la posibilidad de seguir usufructuando económicamente y controlar que se utilice sin que se vulnere su integridad, ni se le deje de atribuir la paternidad al autor” (Herrero, 2013, p.13).

Sin embargo, para obtener información del paradero de los titulares del derecho, se debe realizar una búsqueda diligente. No obstante, si esta “ha resultado infructuosa, una obra puede ser considerada como huérfana, una obra protegida por derechos de autor” (Orphan Work Act, 2006 p.3).

La obra huérfana, se refiere a que “el propietario (...) no puede ser identificado o localizado por alguien que quiera hacer uso de la obra de una manera que requiera consentimiento del titular de los derechos” (Hugenholtz, 2007). Esto genera, la imposibilidad de utilizar estas obras en grandes proyectos de digitalización e incursión en nuevos servicios dentro de las unidades de información.

A nivel mundial para hacer frente al problema de la utilización de las obras huérfanas, han surgido diferentes alternativas y herramientas que permiten ubicar a los titulares del derecho, una de ellas es la creación bases de datos, que almacenan información de las obras en estado de orfandad y permiten la interconexión con las entidades que pueden contener datos de ubicación de los autores o titulares del derecho, además, se han creado guías de metodologías de búsquedas diligentes, que ofrecen los lineamientos básicos para realizar la recuperación de la información arrojen indicios de ubicación los dueños de los derechos patrimoniales.

(19)

Lo anterior, se encuentra enmarcado en dos posibles soluciones que reglamentan la utilización de estas obras, 1) el control previo y 2) régimen de control posterior. El primero “es un esquema de licenciamiento” (Rosati, 2012) citado por (Bouchard. 2013, p.80). Este esquema elimina los posibles riesgos para los usuarios, por otra parte, el

“régimen de control posterior es una excepción al derecho de autor” (Bouchard. 2013, p.80). Es importante destacar que en ambos modelos se debe mostrar para la utilización de la obra que “Se ha realizado y documentado una búsqueda razonablemente diligente de buena fe para localizar al titular” (Orphan Work Act, 2008, p.4).

No obstante, en Colombia, no existe una legislación que trate el tema, ni una entidad gubernamental que lleve un control de ello, lo anterior representa un problema, ya que se evidencia una carencia con respecto a la utilización de las obras en estado huérfano. Debido a esto, en el 2013 el Centro Regional para el Fomento del Libro en América Latina y el Caribe [en adelante CERLALC] elaboró un estudio con los lineamientos generales para la gestión y manejo de obras huérfanas con miras a la construcción de una política pública, creada por el “interés de la Biblioteca Nacional de Colombia, en la construcción de una política que garantice la conservación, control y divulgación del patrimonio bibliográfico y documental en los diferentes soportes”

(CERLALC. 2013). Este estudio reafirmó la necesidad de crear una solución que permita resolver el problema de las obras en estado huérfano en el contexto colombiano.

Este trabajo es, por tanto, una cohesión de las posibles alternativas que permiten a las bibliotecas colombianas, obtener a través de la búsqueda diligente datos de localización de los autores o titulares del derecho patrimonial o establecer el estado de orfandad de la obra.

1.2. Pregunta de investigación

Considerando lo anteriormente expuesto, el planteamiento del problema consiste en

¿Cómo se diseñar una arquitectura de la información, que permita soportar una

(20)

propuesta de búsqueda diligente, que facilite la identificación de las obras que se encuentran en estado de orfandad?

1.3. Objetivo general

Proponer un diseño de una arquitectura de información que permita soportar la metodología de búsqueda diligente, proporcionando así a las unidades de información seguir los lineamientos que establezcan si una obra literaria se podría encontrar en estado de orfandad.

1.4. Objetivos específicos

1. Identificar cuáles son los mecanismos que permiten establecer el estado de orfandad de una obra.

2. Determinar cuáles son las fuentes de información que permiten a través de la búsqueda recuperar la información sobre el titular de los derechos.

3. Establecer una estrategia de búsqueda de información facilite la búsqueda diligente de los autores o titulares del derecho.

4. Diseñar la arquitectura de la información que soporte la metodología de búsqueda diligente

5. Diseñar una base de datos que almacene el listado de las obras que han sido catalogadas como huérfanas.

1.5. Justificación de la investigación

Desde la perspectiva de Ciencia de la Información se evidencia un vacío en Colombia, por el desconocimiento sobre el manejo y gestión de las obras en estado huérfano, el cual se ve reflejado debido a la falta de herramientas y protocolos, originando “la no

(21)

identificación de los titulares,” (CERLALC. 2013, p.41). Impidiendo la utilización de las obras en proyectos y servicios ofrecidos por las unidades de información, lo cual representa una “desventaja para aquellos a quienes les gustaría acceder y disfrutar de esa creación del espíritu humano”. (Herrero, 2013, p.14).

Este trabajo permite brindar una posible solución desde la arquitectura de información que permite la cohesión de dos componentes que solucionan la problemática; el primero, es la propuesta del diseño de la base de datos de obras en estado de orfandad, la cual permite su interconexión a través la búsqueda distribuida, facilitando la comunicación de las bases de datos de las diversas entidades que gestionan y almacenan información relacionada sobre la ubicación de los titulares del derecho y autores.

Por otra parte, el segundo componente es la guía de búsqueda diligente, la cual brinda los lineamientos básicos, que permiten establecer si una obra es huérfana, los anteriores componentes, facilitan la identificación de las obras que se encuentran en estado huérfano, en las unidades de información.

Lo anterior, implica una mejora en aspectos tales como; La tramitología de solicitud de licencias de los derechos de la obra, para su utilización en proyectos de digitalización con fines de conservación o preservación, además de su uso en diferentes proyectos dentro de las unidades de información.

Frente al desarrollo metodológico del profesional de la información, este trabajo desde la arquitectura de la información, métodos de recuperación de información, búsqueda de información, desarrollo de contenidos y modelación de unidades, fortalece la identificación de la información para su utilización.

1.6. Limitaciones

En Colombia “la cultura burocrática del derecho de autor, implica un desequilibrio entre el derecho de autor y otros derechos sociales, culturales y económicos, como los de acceso a la cultura (…)” (Pabón, 2014 b, p. 47). Esto ha generado que ha

(22)

impedido que exista una normativa que reglamente la utilización de las obras en estado de orfandad y dicte los lineamientos de búsqueda diligente.

Lo anterior, sumado a que las bibliotecas colombianas deben enfrentarse al “desafío de los cambios radicales que influyen en todos los aspectos de su organización y de la prestación de servicios.” (Federación Internacional de Asociaciones de Bibliotecarios y Bibliotecas [IFLA], 2001, p.6). Ocasionado la imposibilidad de la utilización de las obras en estado de orfandad en sus proyectos de digitalización o en sus servicios.

Debido a las limitaciones anteriormente descritas, la propuesta de la metodología descrita en este documento, desde el punto de vista del profesional de ciencia de la información, presenta una línea base que puede servir como insumo para el desarrollo de lineamientos oficiales o creación de herramientas que faciliten la gestión de obras en estado de orfandad.

(23)

2. E STADO DEL ARTE

(24)

El destino natural de una obra es el público. “(...). Sin embargo, se dan situaciones en las que las obras se ven obligadas, a causa de la configuración específica de los derechos de propiedad intelectual, a permanecer calladas” (Iglesias, 2009, p.1). Entre las cuales se encuentran las denominadas obras huérfanas, situadas “en un terreno indeterminado, comprendido entre el ámbito definido de la protección por derecho de autor, en el que, desde todos los puntos de vista, es necesario disponer de la debida autorización para utilizar una obra “(Dusollier, 2010, p.10).

Para entender esta situación, es fundamental conocer los precedentes, tendencias y panorama que enmarcan el entorno de este estudio, para ello se han clasificado en dos grandes grupos: A nivel mundial (véase: panorama a nivel internacional), que a su vez se divide en dos subgrupos, el primero describe la situación de las bibliotecas relacionada con la utilización de las obras huérfanas, el segundo subgrupo presenta un análisis de los diferentes enfoques de solución propuestos.

Por otro lado, el segundo grupo expone la situación del contexto colombiano en los últimos 5 años (véase: panorama colombiano). A continuación se presentan los antecedentes a nivel internacional.

2.1. Tendencias a nivel internacional

La problemática de la obra huérfana, en los últimos años ha sido foco de “bibliotecas, archivos y otros grandes repositorios de obras protegidas, que han tratado de digitalizar y poner a disposición sus colecciones en línea” (Samuelson, et al, 2013, p.

4). No obstante, se encuentran que la obra cuenta con la protección vigente, por lo tanto, deben iniciar el proceso de búsqueda del titular para solicitar la utilización de las obras. Sin embargo, el “alto coste de (...) Identificar a los autores es sumamente complejo por el paso del tiempo, la carencia de fuentes sobre la autoría en algunos sectores y la ausencia de estándares para la identificación de las obras y sus autores”

(Ramos, et al.). La anterior situación, se presenta en múltiples unidades de información a nivel mundial:

(25)

En Reino Unido, en el marco de la preparación de su normativa sobre obras huérfanas, realizó un estudio que “cuantifica el porcentaje de las obras realizadas en archivos y colecciones consideradas huérfanas” (Intellectual Property Office UK, 2013.

p.9), Los resultados del estudio para las obras literarias se muestran en la siguiente tabla:

Tabla 1. Porcentajes de obras huérfanas en unidades de información del Reino Unido.

Tipo de obras Fuente Tamaño total de la

colección Porcentaje huérfanas Libros Authors Licensing &

Collecting Society (PwC) - <4.7%

Documentos Bedfordshire and Luton

Archives Services - 15%

Libros National History Museum,

London 1,000,000 20%

Libros National Library of Scotland 1,500,000 ítems ~25%

Documentos Imperial War Museum 7,900,000 ítems 20%-25%

Manuscritos National Library of Scotland - 20%-30%

Libros British Library sample [10] - 31%

Libros con derechos de

autor

British Library sample [10] - 43%

Manuscritos National History Museum,

London 1,304 metres /

195m3 50%

Textos Oxford University 600,000 ítems 100%

Fotos, informes, planos, dibujos

English Heritage 12,000,000 ítems 8%

(26)

Colección

general London Metropolitan Archive - 15%-20%

Texto y dibujos Museum of Childhood

(NMDC) - 15%-20%

Texto, fotos,

mapas, planos National Records of

Scotland 80km kilómetros

espacio en las estanterías

~15%-50%

Texto, fotos, mapas, planos,

etc.

National Archive 11,000,000 Ítems

~180km kilómetros espacio en las

estanterías

40%

Fuente: Intellectual Property Office United Kingdom. (2013). Copyright and the regulation of orphan Works: A comparative review of seven jurisdictions and a rights clearance simulation. Recuperado de

https://www.gov.uk/government/uploads/system/uploads/attachment_data/file/312779/ipresearch-orphan-20 1307.pdf

El anterior cuadro evidencia la magnitud de obras literarias huérfanas en el Reino Unido. Esta situación se presenta también en Estados Unidos, específicamente en la realización de proyectos de digitalización de sus bibliotecas, un artículo publicado en la revista J.L. & Arts en el año 2013 evidencia la magnitud del problema:

Biblioteca de la Universidad de Cornell, por ejemplo, presentó observaciones que informaron sobre un estudio de la biblioteca de 343 monografías, (...) Este informe mostró que, después de gastar más de $ 50,000 y tiempo del personal trabajando en el proyecto, la Universidad de Cornell fue incapaz de identificar o localizar a los titulares de derechos de 198 obras (lo que equivale al 58%). Del mismo modo, la universidad Carnegie Mellon, presentó los resultados de su búsqueda para identificar los titulares de derechos de una muestra de 368 libros albergados en sus colecciones, con el fin de que pudieran ser digitalizadas. Excluyendo libros que estaban en el dominio público y no contenían terceros visuales materiales, Carnegie Mellon sólo fue capaz de obtener el permiso de los editores del 35% de los libros. (Samuelson, et al, 2013, p. 8).

Otro ejemplo dentro del contexto estadounidense, se presenta en la biblioteca digital HathiTrust, la cual trabaja con las principales bibliotecas de investigación,

(27)

garantizando que la información cultural sea accesible en el futuro. En el 20111 el autor Wilkin, elaboró un informe el cual muestra el alcance de la magnitud de las obras huérfanas dentro de la biblioteca. La cual se presenta en el siguiente gráfico:

Ilustración 1. Desglose el estado de derecho de las obras de la colección de la biblioteca digital HathiTrust, según P. Wilkin. ⁽2011)

Fuente: Wilkin, P. (2011). Bibliographic Indeterminacy and the Scale of Problems and Opportunities of "Rights"

in Digital Collection Building Council on library and information resources. Recuperado de http://www.clir.org/pubs/ruminations/01wilkin

(28)

El resultado de esta investigación permitió obtener un panorama amplio sobre el volumen de obras huérfanas. “El 50% de los volúmenes serán obras huérfanas. (...) En efecto, si esta especulación es correcta, la colección incluye más de 2,5 millones de obras huérfanas, de los cuales más de 800.000 son de obras huérfanas de autores estadounidenses” (Wilkin, 2011, p.9). Como se evidenció anteriormente en las diferentes unidades de información descritas la magnitud de los problemas que deben enfrentar, para solventar esto se han creados diferentes enfoques, lo cual se describe a continuación

2.2. Enfoques

Para hacer frente a la problemática originada por las obras en estado de orfandad, cada país dentro de su marco jurídico ha creado diferentes soluciones que facilitan la utilización de estas obras por parte de las bibliotecas, lo cual ha generado “dos enfoques (...) uno basado en la figura de la licencia previa como requisito para hacer uso de la obra (…), pero que, en contrapartida, exonera al usuario de posibles reclamaciones futuras” (CERLALC, 2013, p. 23).

En este enfoque se encuentran dos líneas de licenciamiento, la primera requiere la autorización por parte de una entidad pública. “En este grupo se ubican países como Canadá, Japón, Corea del Sur y Hungría, (el proyecto de reforma de la ley de derecho de autor en Brasil también toma este modelo).” (CERLALC, 2013, p. 23). Además, se requiere realizar la búsqueda diligente de los titulares del derecho, la cual debe ser presentada ante la entidad que otorga las licencias en cada país. Esta línea brinda una ventaja de protección al solicitante, en caso tal que exista alguna reclamación por parte del titular de los derechos.

Por otro lado, en la segunda línea se encuentra administrado por sociedades de gestión colectiva de cada país. En este enfoque se encuentra enmarcado el proyecto 202/12, por medio del cual se reforma la gestión del derecho de autor y los derechos conexos y se dictan otras disposiciones, del cual se hablará más adelante (véase:

panorama en Colombia). Este modelo es utilizado en los países nórdicos, el cual

(29)

“otorga al usuario, a cambio de una remuneración, una licencia que le permite utilizar un repertorio de obras, que abarca las obras de los autores o titulares miembros de la respectiva SGC y no miembros.” (CERLALC, 2013, p. 26).

Al igual que en la primera línea, la sociedad de gestión colectiva se encarga de defender al solicitante ante una posible reclamación, además es la encargada de repartir los dividendos entre los titulares del derecho de las obras según la disposición de la normativa de cada país. Este primer enfoque permite la utilización de las obras huérfanas tanto para unidades de información (Bibliotecas, archivos, centros de documentación) y a solicitantes con ánimo de lucro.

Por otro lado, el segundo enfoque evita la implementación de la licencia de utilización de la obra, es basado en una limitación, el cual “no impide que el titular de derecho pueda reclamar algún tipo de indemnización en contra del usuario, en especial cuando no se realizó una adecuada y diligente búsqueda del titular del derecho” (CERLALC, 2013, p. 23).

Este enfoque es denominado “DownstreamOrphan Works Regimes. (…) No se toma ninguna decisión por adelantado (…). Si el usuario cumplió con el régimen se decide después de que ocurre el uso, y sólo si dicho cumplimiento es objetado ante un tribunal” (CERLAC, 2013, p. 28). Por lo cual, la validez del estado de orfandad es establecida a partir revisión de la documentación que describe la búsqueda diligente, la cual solo se verifica cuando los titulares del derecho interponen un recurso jurídico, la entidad encargada (Establecida en cada país) determinará si existe o no un incumplimiento con la norma.

En el marco de este modelo se encuentra la directiva Europea la cual crea “un marco legal para garantizar el legítimo acceso en línea y transfronterizo a las obras huérfanas contenidas en las bibliotecas digitales en línea o archivos gestionados por una variedad de instituciones, cuando tales obras huérfanas se utilizan en función del interés público y sin fines de lucro” (Huss-Ekerhult, 2013, p. 50). Además, dentro de este enfoque se encuentra la propuesta de normatividad de obras huérfanas en

(30)

Estados Unidos denominada uso justo o razonable¹, la cual se basa en un sistema de limitaciones de responsabilidad de los usuarios:

no establece una limitación al derecho de autor, es más, admite que el uso de una obra huérfana sin autorización del titular del derecho es un uso infractor, pero que a pesar de ello, en caso de que se hubiera realizado bajo ciertas condiciones, eximirá al infractor del pago de ciertos perjuicios y costas procesales. (CERLAC, 2014, p. 30).

Independientemente de los enfoques anteriormente descritos la que la mayoría de los lineamientos y normativas que facilitan la utilización de las obras en estado de orfandad para unidades de información o personas interesadas en usarlas en sus proyectos, comparten las siguientes premisas:

● Incluyen orientación sobre búsqueda diligente;

● incluyen disposiciones para la retirada del estatus de obra huérfana, si el titular del derecho vuelve a aparecer;

● Ofrecen establecimientos culturales y un tratamiento especial que permita cumplir sus fines de difusión

● Incluyen el requisito de la remuneración general o remuneración si el titular del derecho reaparece. (ARROW, 2010, p. 10)

A continuación se presenta una serie de cuadros comparativos que permiten ver las diferencias de los enfoques basado en licenciamiento y en una limitación en Canadá, Europa, Hungría, India, Japón, Corea, Taiwán, Reino Unido, Estados Unidos y Dinamarca, en la cual se describe los usos permitidos, el tiempo de autorización, los mecanismos de búsqueda de información del titular y las medidas de compensación en caso de una reclamación por parte del propietario del derecho patrimonial o autores, elaborado por la Oficina de Derechos de Autor de Estados Unidos² y la Oficina de Propiedad Intelectual del Reino Unido³.

3En inglés Intellectual Property Office United Kingdom

2En inglés United States Copyright Office

1En inglés fair use.

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Tabla 2. Cuadro del régimen canadiense de obras huérfanas.

País Tipo normativa de obra huérfana

Tipos de solicitantes

Tipo de obras Usos permitidos Requerimientos Registro de obras huérfanas

Medidas para los titulares de los derechos reclamantes

Canadá Section 77 Copyright Act 1985 Licencia no exclusiva de forma centralizada,

autorizada por Copyright Board de

Canadá.

Cualquier persona que demuestre que ha

hecho esfuerzos razonables para localizar al titular de los derechos, y no ha podido ser localizado.

o Actuaciones

o Grabaciones

o Obras publicadas

Los diferentes usos se encuentran especificados en las páginas 3, 15, 18, y 21 de la Act. Canadiense sobre derechos de autor.

El solicitante debe demostrar que los

esfuerzos razonables para ubicar al titular de

los derechos han sido infructuosos.

Copyright Board mantiene una base de datos de las licencias

expedidas.

Los titulares del derecho, pueden reclamar las regalías de la utilización de sus obras en un plazo de 5 años, después de la expiración de la licencia u el proceso de reclamación

ante un tribunal de jurisdicción competente.

Traducción propia.

Fuente: United States Copyright Office. (2015). Orphan Works and mass digitization: A report of the register copyrights. Recuperado de http://copyright.gov/orphan/reports/orphan-works2015.pdf

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Tabla 3.Cuadro del régimen europeo de obras huérfanas.

País Tipo

normativa de obra huérfana

Unión Europea

Excepción de limitación al derecho de autor.

Bibliotecas, establecimientos educativos, museos, archivos e instituciones del patrimonio o radiodifusión al servicio de los estados miembros.

o Libros o Revistas o Periódicos o Revistas

o Cinematográfico y Audiovisual o Obras y

fonogramas que figuran en las colecciones de las instituciones señaladas en la normativa.

Contempla los siguientes usos:

1. Hacer accesible la obra al público.

2. Digitalización de obras.

Se debe llevar una búsqueda, la cual debe contemplar la consulta de fuentes adecuadas de acuerdo al tipo de material, esta se especifica en el anexo de la directiva.

La Oficina de Armonización Mercado Interior (OAMI) registra las obras en estado de orfandad en su base de datos.

El titular de los

derechos tiene derecho a una indemnización justa teniendo en cuenta el fomento de los objetivos culturales y la naturaleza no comercial del uso de la obra.

Entre las medidas, contempla el posible daño a los titulares de derechos y su decisión reconocimiento de la titularidad de la obra.

Traducción propia.

(33)

Tabla 4. Cuadro del régimen de Hungría de obras huérfanas.

País Tipo

Medidas para los titulares de los derechos reclamantes

Hungría⁴ Licencia centralizada, no exclusiva, y transferible, válida por 5 años.

La licencia no permite sublicencia y / o revisión de la obra.

Cualquier usuario que lleve a cabo la búsqueda de un titular de derechos y presente la evidencia de la búsqueda, además debe anexar la información sobre el uso previsto a la Oficina de Propiedad Intelectual Húngara (HIPO).

Todas las obras protegidas por el derecho de autor y que no se encuentren cubiertas por alguna sociedad de gestión colectiva, además no existen datos de la ubicación del titular de los derechos, la HIPO puede conceder una licencia de utilización.

Contempla los usos comerciales y no comerciales.

El solicitante debe demostrar que los esfuerzos para ubicar al titular de los derechos han sido infructuosos.

HIPO, tiene una base de datos con los registros de las licencias expedidas.

● La cuantía de la compensación es aprobada por HIPO, acorde con el uso.

● Después de 5 años, HIPO transfiere el dinero de la compensación a las Sociedades de Gestión Colectiva Húngaras o instituciones culturales, además estos fondos ya no son transferibles a los titulares.

● La prolongación de la utilización de la obra, puede ser extendida por un año más.

● Los titulares pueden disputar la cuantía de la remuneración por medio de un proceso judicial.

Traducción propia.

4Las disposiciones húngaras están destinadas a operar en conjunto con la Directiva de la Unión Europea y con la cohesión de las disposiciones de gestión de los derechos colectivos de Hungría.

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Tabla 5. Cuadro del régimen indio de obras huérfanas.

País Tipo

Tipo de obras Usos permitidos Requerimientos Registro de obras huérfanas

India Licencia centralizada,

válida por el periodo descrito

en la misma

Cualquier persona puede aplicar a la

solicitud de la licencia.

Cualquier obra inédita, publicada o comunicada

al público, donde el trabajo es ocultado al público en la India, o el

autor ha muerto, es desconocido o no puede

ser rastreado el propietario de los

derechos.

Publicación o comunicar al público

la obra o su traducción

El solicitante debe publicar propuesta sobre la utilización de

la obra en un periódico de idioma

inglés que sea de gran circulación en la

India.

Si la solicitud es para la utilización de la

obra en una traducción, el solicitante debe publicar, además, la

propuesta en un diario en el idioma que se realizará la

traducción.

Los nombres de los beneficiarios de las licencias se publican en el boletín oficial y en el sitio web de derecho de autor de

la India, además se envían copias de las

licencias a los interesados.

La oficina de derecho de autor de India, determina la

cantidad de la regalía que debe ser depositada por el solicitante de la licencia.

En caso tal que el titular aparezca, este puede iniciar

el debido proceso de reconocimiento de la obra

en cualquier momento.

Traducción propia.

(35)

Tabla 6. Cuadro del régimen japonés de obras huérfanas.

País Tipo

Tipo de obras Usos permitidos

Requerimientos Registro de obras huérfanas

Medidas para los titulares de los

derechos reclamantes

Japón Licencia centralizada, concedida por Comisionado de

la Agencia para Asuntos Culturales (ACA)

Cualquier persona que lleve a cabo la búsqueda del titular

de los derechos y presente la evidencia de esta

búsqueda y la información sobre el

uso previsto de la obra.

Obras publicadas El uso se determina de

manera individual para

cada licencia.

Los requerimientos de solicitud, debe contener la debida búsqueda diligente que demuestre:

● Una reseña que especifique la búsqueda y utilización de materiales que los establecidos por la ACA.

● La consulta en organizaciones de gestión de derechos de autor y sociedades.

● Búsqueda de información en periódicos o medios similares sobre el paradero del titular de los derechos.

● Por último, con la información obtenida, el solicitante debe intentar ponerse en contacto con el titular de los derechos.

Después de la emisión de una licencia, la ACA da aviso público en el boletín

oficial.

La cuantía de la compensación es calculada por el ACA, en cooperación con el Consejo de la Cultura, basado en la tasa establecida en Japón.

Además, el titular de los derechos puede oponerse a la licencia en un plazo máximo de 6 meses después de su

expedición.

Traducción propia.

(36)

Tabla 7. Cuadro del régimen coreano de obras huérfanas.

País Tipo

normativa de obra huérfana

Requerimientos Registro de obras huérfanas

Medidas para los titulares de los

derechos reclamantes

Corea Licencia centralizada, otorgada por el

Ministerio de Cultura, Deportes y

Turismo Coreano.

Cualquier usuario que realice esfuerzos considerables para buscar un titular de derechos, y deposite

el dinero de compensación, y obtiene la aprobación del ministro de cultura,

deportes y turismo de corea.

Todas las obras de autores coreanos publicados, mediante, ejecución, radiodifusión,

o exhibición y por otros medios.

El uso se determina de

manera individual para

cada licencia.

Presentar una búsqueda diligente que cumpla con los siguientes requisitos:

● Consulta de registro de derechos de autor y la investigación en empresas de gestión, demostrando que esta búsqueda ha resultado infructuosa.

● El Ministerio debe anunciar en su diario oficial, página web y en el sistema de búsqueda de información, la búsqueda del titular.

● Si no ha podido identificar o localizar al titular de derechos, se considera que los requisitos de búsqueda han sido cumplidos.

El Ministro de Cultura, Deportes y

Turismo de Corea, cuenta con una base

de datos con los registros de las licencias expedidas.

Los titulares de derechos tienen derecho a una

remuneración adecuada, la cual es calculada por el por el

Ministerio de Cultura, Deportes y Turismo.

Además, pueden oponerse al permiso

de la licencia, presentando una objeción al ministerio.

Traducción propia.

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Tabla 8. Cuadro del régimen de Taiwán sobre obras huérfanas. Traducción.

País Tipo normativa de obra huérfana

Requerimientos Registro de obras huérfanas

Taiwán Licencia centralizada otorgada a la oficina

de propiedad intelectual de Taiwán

(TIPO).

Cualquier usuario que ha realizado su mejor esfuerzo, pero

no obtiene una autorización válida

del titular del derecho, debido al desconocimiento de

su identidad o la ubicación.

El Estatuto y reglamentos relacionados no restringen los tipos

de obras a las cuales se concede

las licencias.

El tiempo de utilización y el uso

de la obra deben estar especificados en

la solicitud.

La TIPO vigila que la utilización de la obra se encuentre dentro de un uso

permitido.

El solicitante debe demostrar que llevó a cabo una búsqueda diligente, la cual fracasó, además deberá incluir en la solicitud a la TIPO:

● Una declaración de la solicitud de información en las entidades que podrían contener indicios de la ubicación del titular.

● En caso tal que no haya sido respondida, debe haberse radicado hace 30 días, para que pueda anexarse a la

declaración de la solicitud

● Publicación en un diario que demuestre que ha buscado públicamente al titular de los derechos y no ha recibido respuesta dura 30 días.

TIPO publica autorización de la licencia en un

informe de gobierno.

Las medidas contempladas para la retribución incluyen una cuantía de compensación,

la cual es aprobada por TIPO, acorde con una cantidad razonable de

remuneración.

Esta remuneración es entregada al titular, en caso que este realice el

reclamo.

Traducción propia.

(38)

Tabla 9. Cuadro del régimen del Reino Unido sobre obras huérfanas.

País Tipo

Tipo de obras

Usos permitidos Requerimientos Registro de obras huérfanas

Medidas para los titulares de los derechos reclamantes

Reino Unido⁵

Licencia, no exclusiva-centrali

zada válida por siete años.

La licencia no permite la sub-licencia, tampoco afecta a

los autores e intérpretes los

derechos morales.

Cualquier persona que lleve a cabo la

búsqueda del titular de los

derechos y además presente la evidencia de esta búsqueda, una declaración jurada, y una cuota de pago razonable por el

uso (El diseño se otorga a la Contraloría General de Patentes, Diseños y Marcas).

Todas las obras están protegidas por

el derecho de autor.

Contempla todos los usos dentro del territorio aprobado y

especificados en la licencia.

Siempre y cuando se encuentren contemplados por

los derechos de autor o derechos exclusivos de los

artistas.

.

Los usuarios deben llevar a cabo una "búsqueda diligente" o referirse a una hecha anteriormente y que esta haya sido diligente, además, debe incluir una carta expresando el uso previsto para la obra a la cual se solicita el permiso.

Además, debe incluir, la búsqueda del registro de la

OAMI.

También debe incluir, la búsqueda de las fuentes pertinentes para cada en particular según el tipo de obra, propuestas en los

lineamientos de obras huérfanas.

La Contraloría mantiene una base

de datos de licencias expedidas.

● La remuneración para los titulares, esta cantidad de las regalías la termina la tarifa de la licencia, la cual se calcula teniendo en cuenta el mercado de licencias de obras similares, que no son obras huérfanas

● El titular de derechos puede reclamar las regalías en un plazo de 8 años después del licenciamiento otorgado, no obstante, esto depende de las circunstancias, las cuales son determinadas por la oficina de propiedad intelectual del Reino Unido.

Traducción propia.

5Realizada con el fin de cumplir con la directiva de la UE y de la U.K. ECL y sus provisiones.

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Tabla 10. Cuadro de la propuesta del régimen estadounidense de obras huérfanas.

País Tipo

Tipo de obras

Usos permitidos

Requerimientos Registro de obras huérfanas

Medidas para los titulares de los derechos

reclamantes

Estados Unidos⁶

Limitación de recursos judiciales

Cualquier persona que lleve a cabo la

búsqueda del titular de los derechos y esta

ha resultado infructuosa.

Todas las obras protegidas por

el derecho de autor (publicadas o

no).

Contempla los usos comerciales y no

comerciales.

Los usuarios deben realizar

"búsqueda diligente” para localizar titular de los derechos, la cual debe incluir:

● La búsqueda en la Oficina de Copyright de EE. UU, esta debe incluir la consulta en línea de recursos de información.

● Usar herramientas tecnológicas u solicitar la asistencia de un experto.

● Dentro del de herramientas tecnológicas, se contempla la búsqueda obligatoria en bases de datos.

● Incluir todas las acciones que sean razonables y apropiadas en búsqueda del titular de los derechos.

Oficina de Copyright de EE.UU. Debe crear y mantener un archivo, que contenga

almacenados los avisos de uso de las obras.

Este debe incluir: tipo de trabajo, descripción del

trabajo, resumen de búsqueda, clasificación, los elementos, la fuente de trabajo (si es un sitio web, incluir la fecha en la cual se visitó el sitio), nombre del solicitante y un escrito que describa con detalle la búsqueda diligente, y la uso de la

obra.

● Una razonable

compensación para el titular de los derechos. (acordada por el infractor)

● En caso tal de ser una organización sin ánimo de lucro, el usuario debe dejar de usar la obra después de la notificación de la infracción.

● Si el usuario prepara una obra derivada, el autor no puede prohibir su utilización.

Traducción propia.

6El cuadro presenta las generalidades de la propuesta de legislación estadounidense del 2015.