Gran Resumen Para Preparatorio de Publico (Reparado)

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(1)

LA CONSTITUCIÓN DOGMÁTICA DE COLOMBIA

PREGUNTAS Y RESPUESTAS BÁSICAS.

¿De donde surge el contenido político del término Constitución?

R/ El contenido político del término Constitución surge de las ideas de democracia y libertad, de

las garantías de los derechos de los ciudadanos y de la limitación del poder como tal

1

.

¿Como ha sido definida la Constitución por la doctrina?

R/ El término Constitución a través de la historia ha sido definido de diversas formas así:

En la antigua Grecia Aristóteles definió la Constitución, como la

―la organización regular de

todas las magistraturas, principalmente de la magistratura que es dueña y soberana de todo; en

todas partes el gobierno de la ciudad es la autoridad soberana; la Constitución misma es el

gobierno.‖

2

Por su parte en la Francia revolucionaria tanto Mirabeau como Sieyés definieron la

Constitución en el siguiente sentido: Mirabeau la define como

― la distribución de la competencia

o la extensión de los poderes dada a todos y a cada uno de aquellos a quienes la ley ha

encargado de funciones públicas.‖

3

, mientras que para Enmanuel Sieyés,

―la Constitución

comprende a la vez la formación y organización interior de los diferentes poderes públicos, su

correspondencia necesaria y su independencia recíproca; tal es el verdadero sentido de la

palabra Constitución: se refiere a la unión y a la separación de los poderes públicos.‖

4

Sin

embargo nosotros consideramos que ambos autores nos brindan un concepto de Constitución

desde el punto de vista de las competencias atribuidas a los poderes públicos.

En la primera mitad del siglo XX encontramos en Alemania a Carl Schmitt, el cual al

estudiar el concepto de Constitución lo hace desde varios puntos de vista: 1.- Absoluto; 2.-

Relativo; 3.- Positivo y 4.- Ideal.

Cuando hace referencia al concepto de Constitución en sentido absoluto se refiere a ella como

un todo unitario, para referirse al conjunto de la unidad política de un pueblo.

El concepto relativo de Constitución lo explica Schmitt como la existencia plural de muchas

leyes constitucionales particulares y diferentes pero que desde el punto de vista formal son

consideradas iguales. Critica esta forma de ver la Constitución y dice que la Constitución solo

es posible cuando se hace una distinción entre lo que realmente es una Constitución y lo que

son las leyes constitucionales.

Respecto del concepto positivo que Schmitt le da a la Constitución, es pertinente decir que

analiza su origen indicando que proviene de un acto del poder originario de todo Estado, es

decir, que ella surge como consecuencia de un acto del poder constituyente originario o

primario.

Por último al estudiar el concepto ideal de Constitución, Schmitt se refiere a la lucha ideológica

de los partidos políticos, que aceptan o no la Constitución en la medida en que en ella se

encuentran identificados sus postulados. Igualmente para explicar el concepto ideal de

constitución en el mundo moderno hace referencia al concepto después de las revoluciones

liberales donde todo aquello que no contenga los principios liberales no es considerado como

Constitución. Por eso en el Estado liberal de derecho, sólo son consideradas constituciones

aquellas que contengan demandas de libertad para las personas y garantías para evitar que el

Estado abuse de su poder.

Para Rudolf Smend la Constitución es ―la ordenación jurídica del Estado, mejor dicho, de la

dinámica vital en la que se desarrolla la vida del Estado, es decir, de su proceso de integración.

La finalidad de este proceso es la perpetua reimplantación de la realidad total del Estado.‖

5

1

De Otto, Ignacio. Derecho constitucional. Sistema de fuentes. Ed. Ariel Derecho. p - 11

2

Linares Quintana, Segundo V. Tratado de la ciencia del derecho constitucional. Parte General Tomo II.

Ed. Alfa p. 5.

3

Linares Quintana, Segundo V. Tratado de la ciencia del derecho constitucional. Parte General Tomo II.

Ed. Alfa p. 5.

4

Linares Quintana, Segundo V. Ob. Cit. p 6

5

Smend, Rudolf. Constitución y derecho constitucional. Madrid. Centro de Estudios constitucionales,

1985. p.132.

(2)

Por su parte Karl Loewestein concibe a la Constitución como un dispositivo mediante el

cual se controla el ejercicio del poder del político

6

.

Ferdinand Lasalle define la Constitución desde el punto de vista sociológico al decir que es

aquella la cual

―reside en los poderes reales imperantes en una sociedad‖ por ello las

constituciones escritas tan solo tendrían valor y permanecerían en el tiempo como es la

vocación constitucional cuando encajen materialmente en esos factores imperantes de la

realidad social. De no encajar la norma escrita con esos factores a los que se hacen alusión

Lasalle descalifica a la constitución llevándola a una simple

―hoja de papel‖.

7

Peter Häberle estudia el concepto de Constitución desde una perspectiva mixta, de tal

forma que la considera como el

―orden fundamental del Estado y de la sociedad‖

8

.

El español Eduardo García De Enterría estudia el concepto de Constitución desde una

perspectiva mixta, toda vez que combina la jurídico ( sistema de normas) con lo político (poder

constituyente) al tomarla como

―un sistema preceptivo que emana del pueblo como titular de la

soberanía, en su función constituyente, preceptos dirigidos tanto a los diversos órganos del

poder de la propia Constitución establecidos como a los ciudadanos.‖

9

Mientras que Manuel García

– Pelayo dice que existen tres (3) formas distintas de ver la

Constitución, de tal forma que dependiendo de la visión del autor su concepto será:

a) Racional normativo

b) Histórico tradicional y,

c) Sociológico

Se habla del concepto racional normativo cuando definimos a la Constitución como un conjunto

o sistema de normas que regulan las competencias entre los órganos del Estado y demás

funciones consideradas esenciales del Estado. En esta tipología se cree que una vez dado el

ordenamiento jurídico en él quedan contemplados todos y cada uno de los posibles casos a dar

en el futuro.

Ignacio de Otto

10

por su parte estudia el concepto de Constitución desde una óptica dualista:

a) Constitución formal y b) Constitución material.

De Otto al definir la Constitución Material dice que

―alude al conjunto de las normas cuyo objeto

es la organización del Estado, los poderes de sus órganos, las relaciones de éstos entre sí y

sus relaciones con los ciudadanos;...‖ En consecuencia, cuando hablamos de Constitución

material no solo nos referimos al conjunto de normas de rango constitucional que organiza el

Estado, las funciones del poder público y a las relaciones de estos órganos entre sí, sino que

también nos referimos a aquellas normas infraconstitucionales que le son fundamentales para

regular la vida en sociedad en los niveles descentralizados del Estado.

Respecto de la Constitución formal, De Otto

― alude a la constitución escrita, a textos que se

diferencian de las restantes leyes por su nombre y, en su caso, porque su aprobación y reforma

están sujetos a especiales requisitos.‖ En este toma como punto de partida a la Constitución

escrita como una norma especial y superior a las demás de la nación, norma esta que contiene

aspectos relacionados con el ordenamiento y funcionamiento del Estado y los derechos y

deberes de las personas, pero que es expedida por el órgano legislativo (Congreso de la

República o Parlamento) bajo un procedimiento especial y reformada también bajo modalidades

especiales.

Ricardo Guastini

11

nos dice que el término Constitución:

―1.- denota todo ordenamiento político

de tipo liberal.

―2.- denota un cierto conjunto de norma jurídicas: grosso modo, el conjunto de normas – en

algún sentido fundamentales – que caracterizan e identifican todo ordenamiento.

―3.- denota –simplemente- un documento normativo que tiene ese nombre (o un nombre

equivalente).

6

Loewestein Karl. Teoría de la constitución. Editorial Ariel S.A. p. 151

7

Naranjo Mesa, Vladimiro. Teoría constitucional e Instituciones Políticas. Ed. Témis p. 320

8

Häberle Peter. El Estado Constitucional. Universidad Nacional Autónoma de México.Primero edición 2001.

9

García De Enterría, Eduardo. La Constitución como norma y el Tribunal constitucional. 3° ed. Madrid,

edit. Civitas, S.A., 1985

10

De Otto Ignacio. Derechos constitucional. Sistema de fuentes. Ed. Ariel Derecho. p.17

11

(3)

―4.- denota un particular texto normativo dotado de ciertas características ―formales‖, o sea de

un peculiar régimen jurídico.

Por su parte el profesor Camilo Velásquez Turbay estudia el concepto de Constitución desde

la óptica dualista así: a) Constitución formal y b) Constitución material.

Dice que la Constitución Material es

―el conjunto de reglas de distinta jerarquía y valor que se

refieren al funcionamiento de los órganos del Estado. También hacen parte de esa

Constitución, en sentido material, los usos y las costumbres que animan la vida de las

instituciones; por ejemplo hacen parte de ella los reglamentos de las cámaras legislativas,

además de la norma fundamental; también hacen parte de ella los estatutos de las entidades

descentralizadas creadas por las corporaciones locales. De la misma manera, entre los usos y

las costumbres que integran una constitución en sentido material se encuentran determinadas

prácticas políticas, como el clientelismo o la compra de votos en nuestro país.‖

12

Dice la Constitución formal debe:

―ser entendida como un texto escrito, que contiene las

normas fundamentales del Estado, las relaciones del Estado y la sociedad, el régimen de

derechos y deberes de la persona.‖

13

Nuestra Corte Constitucional en su jurisprudencia adopta el concepto de García de Enterría

al definir la Constitución

―como estatuto supremo y necesario de la organización estatal,

corresponde ante todo a un acto de carácter político, en cuanto se deriva del ejercicio soberano

del poder del que es titular el pueblo, y, a partir de la decisión fundamental que su promulgación

implica, se erige en la norma básica en la que se funda y sostiene todo el orden jurídico del

Estado...‖

14

Pero también ha dicho que la Constitución al ser analizada dentro de un Estado

Social de Derecho es vista como un cuerpo armónico de valores, que debe encontrar su

aplicación práctica, y ello produce tanto deberes para el Estado como para los asociados

15

‖.

¿Según la declaración de los derechos del hombre y del ciudadano cuando una sociedad

no posee Constitución?

R/ Del artículo 16 de la Declaración de los derechos del hombre y del ciudadano se extrae que

una sociedad no tiene Constitución cuando no tengan asegurada las garantías de los derechos

ni determinada la separación de las ramas del poder público

16

.

¿En que se diferencian los conceptos de Constitución y constitucionalismo?

R/ La diferencia que existe entre los términos Constitución y constitucionalismo es que la

Constitución es la norma fundamental del ordenamiento jurídico de una nación, mientras que

el constitucionalismo es un movimiento político e ideológico cuya finalidad es asegurar las

garantías de libertad ante el poder publico.

¿Cuándo comienza a darse el sentido normativo de la Constitución?

R/ El sentido normativo de la Constitución fue producto de las revoluciones burguesas del siglo

XVIII

17

, tras derribar el antiguo régimen.

¿Siendo la Constitución la norma suprema del ordenamiento jurídico quien es el

destinatario de sus normas?

R/ Es posible que algunos piensen que el único destinatario de lawes normas constitucionales

es el legislador, pero incurrirían en un error quienes piensen de esa manera, puesto que el

legislador no es el único obligado a aplicar las normas constitucionales. De tal forma que

además del órgano legislativo, también son destinatarios de las normas constitucionales los

demás órganos del poder público cuya función es aplicar las normas que el legislador crea,

dado que las actuaciones de todos los funcionarios públicos deben estar sujetas a la

constitución y a la ley en sentido general.

¿Cuál es el principal objetivo de toda Constitución?

12

Velásquez Turbay, Camilo. Derecho Constitucional. Universidad Externado de Colombia. P-40

13

Velásquez Turbay, Camilo. Derecho Constitucional. Universidad Externado de Colombia. P-41

14

Corte Constitucional. Sentencia C – 536/98

15

Corte Constitucional. Sentencia U – 747/98. M.P. Eduardo Cifuentes Muñoz

16

De Otto Ignacio. Derechos constitucional. Sistema de fuentes. Ed. Ariel Derecho. p. 2 17

(4)

R/ Según la Corte Constitucional

18

el principal objetivo de toda Constitución, es el de estructurar

para la comunidad el Estado de Derecho, entendido éste como aquél que procura garantizar a

sus coasociados el equilibrio y la armonía en las relaciones políticas, económicas y jurídicas,

asegurando un orden justo y autónomo.

¿Cuáles son las funciones de la Constitución?

R/ Según el profesor Gregorio Peces Barba, las funciones de la Constitución se pueden

sintetizar en tres

19

:

Función de seguridad

Función de justicia y,

Función de legitimidad

¿Cómo podríamos clasificar las constituciones?

R/ La clasificación de las constituciones dependen mucho del autor que esté adelantando el

estudio de dicha clasificación. Sin embargo, siguiendo a Álvaro Angulo Bossa

20

podemos decir

que las constituciones se pueden clasificar según la forma como se le introducen

modificaciones en:

a) Rígidas

b) Flexibles

c) Consuetudinarias

d) Escritas

a) Las constituciones adoptan la categoría de rígidas cuando el procedimiento para que le

sean introducidas reformas se hace más gravoso, es decir, que el proceso de producción

normativo para su reforma es mucha más complejo que el utilizado para otro tipo de normas.

Esto tiene su razón de ser en la vocación de permanencia de la norma constitucional como

suprema del ordenamiento jurídico.

a) De otra parte adoptan el calificativo de Constituciones flexibles cuando para ser

reformadas, no es necesario que dentro del proceso de producción normativo se acuda a

procedimientos especiales ni gravosos, sino que el mismo procedimiento de expedición de una

ley ordinaria puede servir para introducir reformas a la Constitución.

a) La Constitución es consuetudinaria cuando no se halla plasmada en un texto escrito, pues

su fundamento se encuentra en la costumbre de un pueblo a través de generaciones. De

manera que no se requiere de la norma escrita para que sea respetada por quienes detentan el

poder político y por quienes son sujetos pasivos de dicho poder, los gobernados.

a) La Constituciones escritas son una creación de las revoluciones liberales del siglo XVIII,

surgen ante la desconfianza que existía por parte de los revolucionarios a la forma en que el

monarca adoptaba sus decisiones. De tal forma que las constituciones escritas sirvieron y

sirven como mecanismo para controlar los abusos de los gobernantes en el ejercicio del poder,

toda vez que estando escrita la norma en el texto constitucional el funcionario debía aplicarla en

todos aquellos eventos en que se presentara la misma situación de hecho, dando lugar esto a

una seguridad jurídica en la toma de decisiones.

Así las cosas, es preciso decir que hay constituciones rígidas y escritas, como también

constituciones flexibles y escritas, de manera que las constituciones escritas pueden ser tanto

flexibles como rígidas.

Para concluir, es de anotar que la anterior no es la única clasificación que existe sobre las

constituciones, puesto que dependiendo del órgano que las crea, la constituciones se pueden

clasificar también en otorgadas, pactadas e impuestas.

Las otorgadas eran aquellas que las otorgaba el soberano a sus súbditos.

Las pactadas eran aquellas frutos de un convenio entre quien detentaba el poder y el pueblo.

Las impuestas son el resultado de quienes triunfaron en una revolución.

18

Sentencia C – 008 de 2003

19

Peces Barba, Gregorio. La Constitución y los derechos. Universidad Externado de Colombia. Serie de

Teoría Jurídica y Filosofía del Derecho No 39. p - 227

20

(5)

También existe la clasificación dada por Karl Loewestein, quien dice que las constituciones se

pueden clasificar en normativas, nominales y semánticas.

Según la manera como puede ser reformada ¿en qué tipo de Constitución encajaría la

nuestra?

R/ Nuestra carta política a pesar de que tiene un cúmulo de métodos en que puede ser

reformada, la podemos enmarcar dentro del grupo de constituciones denominadas rígidas. Las

constituciones rígidas, son aquellas que para ser reformada es pertinente acudir a

procedimientos especiales o extraordinarios establecidos en ella misma, de tal forma que los

procedimientos de trámite exigidos por el constituyente en la Constitución para reformarla no

son los mismos que se emplean para reformar aspectos relacionados con leyes o normas

infraconstitucionales. Así las cosas, aun cuando el espectro de métodos establecidos en el art

374 de la Constitución (vía Congreso, Asamblea Nacional Constituyente y referéndum) ha sido

ampliado de manera sustancial, aún nos queda la sensación de que efectivamente sigue siendo

rígida por cuanto el procedimiento es más gravoso que el de las demás leyes.

¿Porqué kelsen llama a la Constitución como la norma fundante?

R/ Kelsen en su teoría pura del derecho llama a la constitución norma fundante porque todas

las normas que son producidas dentro de un ordenamiento jurídico requieren de una norma

superior que le sirva de fundamento para su validez, de manera que mientras que la

Constitución le sirve de fundamento a todas las demás normas del ordenamiento jurídico, ella

no tiene como fundamento ninguna norma superior, toda vez que ella está en el nivel más alto

de la pirámide normativa utilizada por Kelsen para su explicación.

¿En qué consiste la supremacía de la Constitución?

R/ El principio de prevalencia o supremacía de la Constitución se encuentra consagrado en el

artículo 4 de ese mismo ordenamiento, en los siguientes términos:

―La Constitución es norma

de normas. En todo caso de incompatibilidad entre la Constitución y la ley u otra norma

jurídica, se aplicarán las disposiciones constitucionales

‖, y a él se ha referido la Corte en

múltiples fallos fijando su sentido y alcance. Veamos:

―La posición de supremacía de la Constitución sobre las restantes normas que integran el

orden jurídico, estriba en que aquélla determina la estructura básica del Estado, instituye los

órganos a través de los cuales se ejerce la autoridad pública, atribuye competencias para

dictar normas, ejecutarlas y decidir conforme a ellas las controversias y litigios que se susciten

en la sociedad, y al efectuar todo esto, funda el orden jurídico mismo del Estado. La

Constitución se erige en el marco supremo y último para determinar tanto la pertenencia al

orden jurídico como la validez de cualquier norma, regla o decisión que formulen o profieran

los órganos por ella instaurados. El conjunto de los actos de los órganos constituidos

-Congreso, Ejecutivo y jueces- se identifica con referencia a la Constitución y no se reconoce

como derecho si desconoce sus criterios de validez. La Constitución como lex superior precisa

y regula las formas y métodos de producción de las normas que integran el ordenamiento y es

por ello ―fuente de fuentes‖, norma normarum. Estas características de supremacía y de

máxima regla de reconocimiento del orden jurídico propias de la Constitución, se expresan

inequívocamente en el texto del artículo 4.‖

21

Las consecuencias que se derivan del principio de supremacía apuntan no sólo al

reconocimiento de una norma jurídica como piedra angular filosófico-política que rige todas las

actividades estatales y a la cual están subordinados todos los ciudadanos y los poderes

públicos, sino que legitima además las normas jurídicas que se expidan congruentes con ella.

Dicho de otro modo: la Constitución es norma fundante en una dimensión tanto axiológica (v.

gr. establece principios, derechos fundamentales y pautas interpretativas), como instrumental

(proporciona los mecanismos para lograr armonía y coherencia en la aplicación de la

Constitución), y en ese orden de ideas, el principio de supremacía da cabida a la consagración

de garantías fundamentales

22

como fines prioritarios del Estado,

23

y el establecimiento de

controles de todo el ordenamiento y de una jurisdicción especial encargada de velar por su

integridad.

24

21

Sent. T-06/92 Cfr. Título II, capítulos 1, 2 y 3 de la Constitución Política

22

Cfr. Título II, capítulos 1, 2 y 3 de la Constitución Política

23

Cfr. Artículo 2 de la Constitución Política

24

Cfr. Título II, capítulo 4 y título VIII, capítulo IV, en particular el artículo 241 de la Constitución

política

(6)

¿La supremacía de la constitución obedece sólo a la posición que el texto ocupa en el

ordenamiento jurídico?

R/ No. Si bien la posición del texto forma parte de lo que se ha dado en llamar la supremacía de

la norma constitucional, ello tan solo constituye una parte del concepto, porque tal como lo ha

afirmado la corte constitucional

25

, también es importante tomar en cuenta la circunstancia de

que ella proyecta la ideología y filosofía política, social y económica que finalmente dirige y

orienta las relaciones internas de los gobernantes y gobernados como integrantes activos de la

comunidad estatal.

¿Cuáles son las implicaciones que tiene el principio de la supremacía constitucional?

R/ La Corte Constitucional

26

ha dicho que no todas las normas jurídicas de un ordenamiento

tienen la misma jerarquía. Existe entre ellas una estratificación, de suerte que las normas

descendentes deben sujetarse en su fondo y en su forma a las normas superiores. La no

conformidad de una norma con sus superiores jerárquicas la convierte en derecho positivo

susceptible de ser retirado del ordenamiento, que tiene la virtud incluso de hacer desaparecer

del mundo jurídico la norma así imperfectamente expedida mediante los controles pertinentes.

Ahora bien, la Constitución es la primera de las normas. Es por ello que cualquiera otra norma

jurídica, así sea expedida por el operador jurídico más modesto de la República, debe

sujetarse en primer lugar a la Constitución. Por ejemplo una autoridad municipal de policía al

momento de dirimir un asunto no debe consultar primero las orientaciones del alcalde ni las

previsiones de los acuerdos municipales ni las disposiciones departamentales ni las reglas de

los códigos nacionales. En primer lugar dicho funcionario debe consultar la Constitución -que

es norma normarum. Después -y sólo después-, se debe ciertamente consultar el resto del

ordenamiento.

¿Cuáles han sido las constituciones expedidas en Colombia a partir de nuestra vida

republicana?

R/ Nuestra vida republicana comienza con el acta de independencia del 20 de julio de 1810.

Para efectos académicos dividiremos por etapas nuestra vida republicana y ubicaremos dentro

de ellas como un bloque las constituciones de las mismas.

La Primera etapa se da con las constituciones llamadas provinciales entre las cuales figuran las

de Cundinamarca de 1811 y 1812, Tunja de 1811, de los Estados de Antioquia 1812 y 1815 y

la de Cartagena de Indias de 1811.

La segunda etapa se da con La Gran Colombia. En ella se expidieron las constituciones de

1821 o de Cúcuta y la de 1830 o Constitución boliviana.

La tercera etapa se puede ubicar durante la República de La Nueva Granada. Bajo este periodo

fueron expedidas las constituciones de 1832 y 1843.

La Cuarta etapa se da con las llamadas constituciones Centrofederales bajo la cual se

expidieron las constituciones de 1853 y 1858, en esta última se constituye la Confederación

Granadina.

La Quinta etapa se da con la expedición de la Constitución federal de 1863 o de los Estados

Unidos de Colombia.

La sexta y última etapa de nuestro constitucionalismo se da con la expedición de la

Constitución centralista de 1886 con todas sus reformas: 1905, 1910, 1936, 1945, 1957, 1968,

1986 y la Constitución de 1991 aprobada por la Asamblea Nacional Constituyente.

Respecto de la no inclusión de las reformas hechas a la Constitución de 1886 bajo el gobierno

de López Michelsen (1977) a través de la pequeña constituyente y la reforma de 1979 durante

el gobierno de Turbay Ayala, es preciso decir que no fueron incluidas entre esos actos

reformatorios a la Constitución del 86 porque fueron expulsados del ordenamiento jurídico por

la Corte Suprema de Justicia, mediante las sentencias de constitucionalidad de 5 de mayo de

1978 con ponencia del magistrado José María Velasco Guerrero y de 3 de noviembre de 1981

con ponencia del magistrado Fernando Uribe Restrepo, respectivamente.

25

Sentencia C-562 de 2000.

26

(7)

¿Cuáles fueron algunas de las características fundamentales de la constitución de 1886?

R/ Algunas de las características de la Constitución de 1886 son:

Se invocó el nombre de Dios como fuente suprema de toda autoridad.

Se establecía un sistema unitario como forma de Estado.

Se reconoció la iglesia católica como la oficial de la nación.

Se estableció la elección del Presidente por Asambleas Electorales.

Se consagró el Centralismo político.

¿Cómo se llevó a cabo el proceso de expedición de la Constitución de 1991?

R/ La Constitución del 91 fue expedida por una Asamblea Nacional Constituyente que tuvo su

origen en los siguientes hechos: La Constitución del 86 únicamente admitía reformas a través

del Congreso de República mediante el procedimiento de actos legislativos, de manera que

hubo varios intentos que resultaron fallidos al pretender reformarla bajo los gobiernos de López

Michelsen, Turbay Ayala y Barco Vargas.

El primero de ellos bajo la modalidad de una pequeña constituyente, mecanismo este que no

estaba consagrado en la constitución y por ende declarado inconstitucional por la Corte

Suprema de Justicia, quien para la época tenía la guarda de la integridad de la Constitución.

El segundo de ellos intentó reformar la Constitución siguiendo el procedimiento establecido en

ella misma (acto legislativo), pero resulta que hubo una falla al momento de sancionar el acto

legislativo, ya que quien lo realizó fue un ministro con funciones presidenciales y esta es una

facultad exclusiva del presidente, razón por la cual la Corte Suprema de Justicia volvió a

declarar inconstitucional la reforma por vicios de forma al momento de su sanción.

El tercer intento se llevó a cabo durante el gobierno del presidente Barco quien pretendió

realizar un plebiscito, posteriormente un referéndum mediante un acuerdo suscrito el 20 de

enero de 1988 conocido como El acuerdo de la casa de Nariño. Este fue suscrito entre el

entonces presidente liberal de Colombia doctor Virgilio Barco Vargas y el expresidente Misael

Pastrana Borrero como jefe natural del partido conservador que dada la derrota electoral de

1986 se encontraba en lo que él mismo llamó la oposición reflexiva. Ese acuerdo político

suscrito para reformar la constitución por vía de referéndum fue demandado ante el Consejo de

Estado, quien lo declaró inconstitucional en razón de que el único modo de reformar la Carta

Política era el acto legislativo de conformidad con el art 218 en armonía con el artículo 13 del

plebiscito de 1957.

Posteriormente intentó nuevamente mediante un proyecto de acto legislativo que prefirió hundir

al introducírsele por parte del Congreso un artículo que prohibía la extradición de nacionales

colombianos, tema que para la época era considerado tabú.

Los anteriores antecedentes fueron del orden jurídico, pero en Colombia se estaban dando

situaciones extrajurídicas o más bien de naturaleza social que exigían de nuevas normas que

consolidaran la vida en sociedad. Esas situaciones como las llevadas a cabo durante la

campaña preelectoral a la presidencia de la República de 1990 donde se logró acabar con la

vida de ilustres hombres, entre los que encontramos a Luis Carlos Galán Sarmiento, líder del

partido liberal considerado por todos los encuestadores como el más opcionado para ganar

llegar al solio de Bolívar, quien en el mes de agosto de 1989 fue asesinado en una

concentración política en la plaza de Soacha

– Cundinamarca, fueron las que dieron vida a un

movimiento de jóvenes universitarios para las elecciones del 11 de marzo de 1990, que

proponía la introducción en las urnas de una papeleta donde se dijera que se votaba por una

Asamblea Nacional Constituyente. Esa papeleta se constituía en la séptima y última papeleta

que sería introducida en la urnas, dado que para ese día no existía el mecanismo que con

posterioridad denominaríamos tarjetón, sino que para la época el pueblo colombiano para hacer

efectivo su derecho al sufragio usaba una papeleta donde simplemente se decía el nombre de

los candidatos a Senado, Cámara de Representantes, Asambleas Departamentales, Concejos

Municipales y Distritales, Alcalde y los candidatos a ser escogidos como oficial dentro del

partido liberal mediante una consulta interna, es decir, hasta entonces las seis papeletas debían

ser introducidas en las urnas para elegir en esos cargos a los candidatos, pero con la tarjeta

que promovieron los estudiantes que no era oficial del gobierno, es decir, que no fue expedida

por la Registraduría Nacional del Estado Civil y por ende no eran entregadas en las mesas de

votación se llegó a siete papeletas razón por la cual se le denominó a ese movimiento el de la

séptima papeleta.

De tal forma que el presidente Virgilio Barco tomando en cuenta la voluntad del poder

constituyente y con base en las atribuciones que le confería el Estado de Sitio expidió el

(8)

decreto 927 de 1990 mediante el cual se ordenó a la Registraduría Nacional del Estado Civil

contabilizar las papeletas depositadas en las elecciones presidenciales de mayo de ese año

respecto de una convocatoria a una Asamblea Nacional Constitucional, el cual fue revisado por

la Corte Suprema de Justicia y declarado exequible.

En las elecciones de mayo fungió como nuevo presidente de la República el doctor César

Gaviria Trujillo, quien había participado del gobierno Barco en los ministerios de Haciendo y

Gobierno respectivamente, quien una vez en el ejercicio del cargo realizó unos acuerdos

políticos a cerca de la manera como iba a llevarse a cabo el proceso de escogencia de los

miembros de la Asamblea Nacional Constitucional, de manera que con base en esos acuerdos

y las facultades dadas por la Constitución en el Estado de sitio, profirió el decreto 1926 de

agosto 24 de 1990. En ese decreto se ordenaba a la Registraduría Nacional del Estado civil

organizar elecciones para escoger los miembros de la Asamblea Nacional Constitucional el día

9 de diciembre de 1990. Este decreto fue revisado por la Corte Suprema de Justicia en ejercicio

del control de constitucionalidad, llegando a la conclusión mediante una sentencia bastante

discutida y apretada en su votación que el decreto estudiado era constitucional. En razón de lo

anterior, fue preciso elegir popularmente por circunscripción nacional el día 9 de diciembre de

1990 a un grupo de ciudadanos dispuestos a prestar sus servicios a la patria, conformando así

un cuerpo legislativo diferente del Congreso de la República denominado Asamblea Nacional

Constitucional, que tenía como labor fundamental reformar la Constitución durante el periodo

comprendido entre el 4 de febrero y el día 4 de julio de 1991.

Sin embargo, al elegir nosotros a los miembros de una asamblea nacional constitucional,

pretendíamos simplemente que la Carta Política de 1886 fuera reformada en algunos aspectos,

pero una vez posesionados los miembros de esa asamblea se declararon como Asamblea

Constituyente otorgándose poderes más amplios como los de cambiar totalmente la

Constitución del 86 expidiendo así la del 91.

Así las cosas, podemos advertir que nuestra Constitución fue expedida bajo una fórmula que no

estaba prevista constitucionalmente, tanto es así que la misma Corte Constitucional lo

reconoció al revisar una demanda de inconstitucionalidad presentada en contra de la

Constitución del 91 al decir que :

―La Asamblea Nacional Constituyente que expidió la nueva

Constitución Política de Colombia fue un poder comisionado del pueblo soberano. Su fuerza

jurídica era fáctica, pues provino de un hecho político fundacional, mas no jurídico. Ella actuó

no por orden de la constitución de 1886 y sus reformas, sino por fuera de ella, contra ella, por

disposición directa del pueblo en un periodo de anormalidad Constitucional. En este sentido la

comprensión del proceso colombiano de reforma se encuentra en el concepto de anormalidad

constitucional; y este concepto sólo puede ser definido políticamente por ser acto fundacional,

pues se refiere a un presupuesto del derecho que todavía no es jurídico.‖

27

¿Políticamente como estaba conformada la Asamblea Constituyente de 1991?

R/ En Colombia se había tratado de lograr la paz con los grupos insurgentes desde el proceso

iniciado bajo el gobierno Conservador del doctor Belisario Betancur Cuartas, pero tan solo se

pudo lograr un acuerdo serio con los insurgentes del M

– 19 al finalizar la década de los 80´s

durante el gobierno Liberal de Virgilio Barco Vargas. Este grupo de insurgentes creó un nuevo

movimiento denominado Alianza Democrática M

– 19 participando así en la justa democrática

del 9 de diciembre de 1990 y logrando su lista una representación importante en la Asamblea

Nacional Constituyente, sin embargo, participaron también los partidos políticos tradicionales en

Colombia como lo han sido históricamente el Liberal y Conservador, quienes igualmente

lograron un importante número de curules, pero no lo suficiente para continuar siendo mayorías

como lo fueron en el pasado.

Dentro del conservatismo existían dos vertientes políticas, el ala alvarista liderada por Álvaro

Gómez Hurtado quien constituyó en su momento un movimiento denominado ―Salvación

Nacional‖ en el que tuvo cabida algunos personajes de la vida nacional pertenecientes

históricamente al partido liberal entre los que podemos mencionar al doctor Carlos Lleras de la

Fuente hijo del ilustre expresidente Carlos Lleras Restrepo, entre otros; mientras que la

vertiente pastranista, era liderada por uno de los jefes naturales del Partido Social Conservador,

el expresidente Misael Pastrana Borrero. El Movimiento de Salvación Nacional junto con la

extinta Alianza Democrática

– M-19 liderada por el ex-guerrillero y actual Senador de la

República Antonio Navarro Wolff constituían mediante coalición una fuerza política de suma

importancia al interior de la Asamblea Nacional Constituyente. Así pues que el partido liberal en

esa oportunidad en cabeza de Horacio Serpa Uribe quedó junto con el Partido Social

Conservador reducido a una minoría, situación que los llevó mediante una jugada política a

27

(9)

proponer una presidencia colegiada de la asamblea conformada por los líderes de las tres

fuerzas políticas más importantes al interior de ese órgano legislativo así: por la AD - M19

Antonio Navarro Wolff ; por el Movimiento de Salvación Nacional Álvaro Gómez Hurtado y por

el Partido Liberal Colombiano Horacio Serpa Uribe.

¿Cómo está estructurada la Constitución Política de Colombia?

R/ La Constitución Política que rige nuestro país, se encuentra estructurada en seis (6) partes

para su estudio:

1. Preámbulo

2. Parte dogmática

3. Normas neutras

4. Parte orgánica

5. Cláusulas de reforma

6. Disposiciones transitorias

Sin embargo, para efectos de ser estudiada la Constitución Política de Colombia se encuentra

constituida por dos partes así:

a) Una llamada dogmática y,

a) Otra llamada orgánica.

¿Qué se estudia en la parte dogmática de la Constitución?

R/ En esta parte de la Constitución vamos a encontrar los valores y principios en los cuales

halla su fundamento el Estado colombiano, así como también la ideología política de los

habitantes, sus deberes y derechos fundamentales.

También podemos decir de la parte dogmática de nuestra Constitución como lo hace nuestra

Corte Constitucional es aquella que

―...contiene los principios filosóficos que orientan la

organización estatal y definen las relaciones básicas entre los ciudadanos...‖

28

.

¿Cómo está compuesta la parte dogmática de la Constitución colombiana?

R/ La Corte Constitucional ha sido clara en expresar que durante las labores de la Asamblea

Nacional Constituyente los títulos y capítulos que hoy aparecen en la Constitución no fueron

aprobados por ella. Sin embargo, para efectos académicos la parte dogmática de nuestra

Constitución Política se halla constituida por el Preámbulo, 4 Títulos y 12 capítulos así;

PREAMBULO

TITULO I.-

DE LOS PRINCIPIOS FUNDAMENTALES.

TITULO II.-

DE LOS DERECHOS, LAS GARANTÍAS Y DEBERES. Este titulo lo comprenden cinco (5)

capítulos así:

Capítulo I.- De Los Derechos Fundamentales.

Capítulo II.- De Los Derechos Sociales, Económicos y Culturales.

Capítulo III.- De Los Derechos Colectivos y Del Ambiente.

Capítulo IV.- De La protección y Aplicación De Los Derechos.

Capítulo V.- De Los Deberes y Obligaciones.

TITULO III.-

DE LOS HABITANTES Y DEL TERRITORIO. Este titulo comprende cuatro (4) capítulos así:

Capítulo I.- De La Nacionalidad.

28

Corte Constitucional. Sentencia C – 251/02 MM.PP. Eduardo Montealegre Lynet y Clara Inés Vargas

Hernández.

(10)

Capítulo II.- De La ciudadanía.

Capítulo III.- De Los Extranjeros.

Capítulo IV.- Del Territorio.

D.- TITULO IV.-

DE LA PARTICIPACIÓN DEMOCRÁTICA Y DE LOS PARTIDOS POLÍTICOS.

Este es el último titulo de la parte dogmática de la Constitución Política de Colombia y la

componen tres (3) capítulos así:

Capítulo I.- De las Formas de Participación Democrática.

Capítulo II.- De Los Partidos y Movimientos Políticos.

Capítulo III.- Del Estatuto De La Oposición.

¿Qué se estudia en la parte orgánica de la Constitución?

R/ En esta parte se estudia la estructura del poder público en Colombia, así como también las

funciones y competencias asignadas por el constituyente a los órganos y autoridades del

Estado.

¿Cómo está compuesta la parte orgánica de la Constitución?

R/ La parte orgánica está compuesta por ocho (8) títulos y treinta y cinco (35) capítulos así:

TITULO V.

DE LA ORGANIZACIÓN DEL ESTADO.

Este titulo se encuentra compuesto por seis (6) capítulos así:

Capítulo I.- De la estructura del Estado

Capítulo II.- De la función pública

TITULO VI

DE LA RAMA LEGISLATIVA

Se compone este titulo de seis (6) capítulos así:

Capítulo 1.- De la composición y de las funciones

Capítulo 2.- De la reunión y el funcionamiento

Capítulo 3.- De las leyes

Capítulo 4.- Del Senado

Capítulo 5.- De la Cámara de Representantes

Capítulo 6.- De los Congresistas

TITULO VII.

DE LA RAMA EJECUTIVA

Este titulo se compone de ocho (8) capítulos así:

Capítulo 1.- Del Presidente de la República

Capítulo 2.- Del Gobierno

Capítulo 3.- Del vicepresidente

(11)

Capitulo 5.- De la función administrativa

Capítulo 6.- De los estados de excepción

Capítulo 7.- De la fuerza pública

Capítulo 8.- De las relaciones internacionales

TITULO VIII

DE LA RAMA JUDICIAL

Este titulo se compone de siete (7) capítulos así:

Capítulo 1.- De las disposiciones generales

Capítulo 2.- De la jurisdicción ordinaria

Capítulo 3.- De la jurisdicción contenciosa administrativa

Capítulo 4.- De la jurisdicción constitucional

Capítulo 5.- De las jurisdicciones especiales

Capítulo 6.- De la Fiscalía General de la Nación

Capítulo 7.- Del Consejo Superior de la Judicatura

TITULO IX

DE LAS ELECCIONES Y DE LA ORGANIZACIÓN ELECTORAL

Este titulo se compone tan solo de dos (2) capítulos así:

Capítulo 1.- Del sufragio y de las elecciones

Capítulo 2.- De las autoridades electorales

TITULO X

DE LOS ORGANISMOS DE CONTROL

Este titulo consta de dos (2) capítulos así:

Capítulo 1.- De la Contraloría General de la República

Capítulo 2.- Del ministerio público

TITULO XI

DE LA ORGANIZACIÓN TERRITORIAL

Consta este titulo de cuatro (4) capítulos así:

Capítulo 1.- De las disposiciones generales

Capítulo 2.- Del régimen departamental

Capítulo 3.- Del régimen municipal

Capítulo 4.- Del régimen especial

TITULO XII

DEL RÉGIMEN ECONÓMICO Y DE LA HACIENDA PÚBLICA

Son seis (6) los capítulos que integran este titulo así:

Capítulo 1.- De las disposiciones generales

(12)

Capítulo 3.- Del presupuesto

Capítulo 4.- De la distribución de recursos y de las competencias

Capítulo 5.- De la finalidad social del Estado y de los servicios públicos

Capítulo 6.- De la banca central

TITULO XIII

DE LA REFORMA A LA CONSTITUCIÓN

DISPOSICIONES TRANSITORIAS

¿De cuántos artículos consta la Constitución Política de Colombia?

R/ Nuestra Constitución se compone de 380 artículos permanentes y 60 artículos más como

disposiciones transitorias, los cuales ya no se encuentran vigentes dentro de nuestro

ordenamiento jurídico. Sin embargo, con base en la teoría del bloque de constitucionalidad, los

artículos serían mucha más toda vez que hay una serie de reglas y principios en materia de

derechos humanos que no están expresamente consagrados en la Constitución pero que

forman parte de ella.

¿Por qué se dice que nuestra Constitución es antropocéntrica?

R/ Porque en ella se tiene al hombre como el centro de los derechos, valores y principios.

29

¿En qué consiste el valor normativo de la Constitución?

R/ El profesor Humberto Sierra Porto al explicar el valor normativo de la Constitución del 91

dentro del sistema de fuentes del derecho es claro en afirmar que esto no es nada nuevo, toda

vez que desde la Constitución de 1886 la carta tenía eficacia normativa, pero que en la

actualidad dado que la norma de normas ha ocupado el lugar que tenía la ley en tiempos idos,

ese valor o eficacia normativa ha cobrado mayor importancia en nuestro tiempo, por

encontrarse la Constitución dentro de la pirámide normativa de Kelsen en el extremo superior,

las demás normas del ordenamiento jurídico se encuentran condicionadas por lo establecido en

ella. Por tanto, todo lo anterior implica que:

― a) sus normas prevalecen respecto de las que se

contengan en otras fuentes; b) establece la forma y condiciones de producción de la totalidad

de las fuentes; c) puede contener orientaciones concretas o puede definir valores que las leyes

deberán promover, e incluso, d) va a ser susceptible de aplicación directa, sin necesidad de

desarrollo alguno‖. El valor normativo es afirmado a lo largo del articulado constitucional, y se

refuerza, principalmente, con la creación de una Corte Constitucional (art 239 C.P.) y la acción

de tutela dirigida a la protección inmediata de los derechos constitucionales fundamentales ante

la amenaza o vulneración de los mismos por cualquier autoridad pública.‖

30

Así mismo, la Corte Constitucional al referirse sobre el valor normativo de la Constitución ha

dicho que:

―... Tanto el contenido "orgánico" como el nuevo contenido "material" de la

Constitución, tienen valor normativo. La Constitución en esta parte no pretende tener sentido

puramente exhortatorio o de proclama. Su pretensión es eminentemente preceptiva. Y esto es

lo que se afirma de manera rotunda y sin esguinces en el artículo 4o.: " la Constitución - toda,

sin distinguir entre su parte "orgánica" y su parte "material", agrega la Corte Constitucional- es

norma de normas" y a la misma, en su integridad, deben acomodar sus conductas los

servidores públicos - sin excepción- y los particulares...‖

31

Así las cosas, el valor normativo de la Constitución puede resumirse en que ella es una norma

más dentro del ordenamiento jurídico, pero que debido a su ubicación preferente dentro de ese

mundo jurídico debe ser aplicada tanto por los funcionarios públicos como por los particulares

en el ejercicio de sus actividades de manera preferente, dado que sirve de sustento a las

demás normas.

¿Cuál es la estructura de las normas que se encuentran plasmadas en la Constitución?

29

Dueñas Ruiz, Oscar José. Lecciones de Teoría Constitucional. Ed. Librería del Profesional. p. 25

30

Sierra Porto, Humberto. Concepto y tipos de ley en la Constitución colombiana. Ed. Universidad

Externado de Colombia, pp. 60-61

31

(13)

R/ En nuestra Constitución Política se encuentran plasmadas normas bajo la forma de valores,

principios y reglas.

¿En qué consisten los valores constitucionales?

R/ Los valores constitucionales son aquellos propósitos o fines deseados por el Estado.

Podemos igualmente decir, que se trata de normas de estructura abierta y de contenido

programático que no puedan ser aplicadas en solitario por el operador judicial al momento de

resolver un problema jurídico en particular, ellas sólo pueden ser utilizadas como medio en la

labor interpretativa de otras normas jurídicas.

Para el profesor español Antonio Pérez Luño

―Los valores constitucionales representan el

catálogo axiológico a partir del cual se derivan el sentido y finalidad de las demás normas del

ordenamiento jurídico. Suponen el sistema de las preferencias expresadas en el proceso

constituyente como prioritarias y fundamentadoras de la convivencia colectiva; se trata de

opciones ético sociales básicas que deben presidir el orden político, jurídico, económico y

cultural. Tienen una triple dimensión; a) sirven de fundamento al conjunto de disposiciones e

instituciones constitucionales, al ordenamiento jurídico en su conjunto; b) orientan ese mismo

orden jurídico hacia unas metas o fines predeterminados que hacen ilegítima cualquier norma

que persiga fines distintos o que obstaculice la consecución de los que están enunciados en el

sistema axiológico constitucional; y c) ejercen una función crítica en cuanto sirven de criterio o

parámetro de valoración para medir la legitimidad de los diferentes hechos y conductas:...‖

32

Esta tesis que sobre valores había dado el profesor Pérez Luño fue acogida por la Corte

Constitucional al decir que ellos

―... representan el catálogo axiológico a partir del cual se deriva

el sentido y la finalidad de las demás normas del ordenamiento jurídico pueden tener

consagración explícita o no; lo importante es que sobre ellos se construya el fundamento y la

finalidad de la organización política...‖

33

¿Que eficacia jurídica poseen los valores constitucionales?

R/ Anteriormente se dijo que la Constitución tiene eficacia normativa in extenso. Entonces

siendo los valores normas de contenido abierto consagradas en la carta, es apenas lógico que

se le otorgue eficacia normativa, pero dado el carácter abierto de sus contenidos existe la

posibilidad de que los funcionarios le encuentren diversos sentidos, razón por la cual la eficacia

normativa de los valores es tomada de manera indirecta, es decir que solo tienen efectos

interpretativos

34

.

Así pues que, dado el carácter abierto de los valores, la Corte Constitucional en su

jurisprudencia ha expresado la necesidad de que éstos sean delimitados a través de leyes por

parte del órgano legislativo

35

en aras de evitar la multiplicidad de sentidos que se le puede dar a

la norma y tener así una interpretación más uniforme de las normas.

¿En qué parte de la Constitución podríamos identificar los valores?

R/ Los valores pueden ser identificados tanto en el Preámbulo de la Constitución Política como

en el inciso 1º del artículo 2° de la misma.

En el Preámbulo constitucional podemos mencionar como valores constitucionales ―...la

convivencia, el trabajo, la justicia, la igualdad, el conocimiento, la libertad y la paz....‖

Mientras que en el inciso 1º del artículo 2° constitucional hallamos como valores

―el servicio a la

comunidad, la prosperidad general, la efectividad de los principios, derechos y deberes, la

participación, etc‖

36

.

¿Cómo pueden definirse los principios?

¿Según la Corte Constitucional qué clase de principios se encuentran en la

Constitución?

R/ Según ese tribunal constitucional es claro que dentro de plexo normativo de la Constitución

se encuentran dos clases de principios. Ellos son clasificados en:

32

Vila Casado, Iván. Nuevo Derecho Constitucional. Ed. Gustavo Ibáñez. pp. 334-335

33

Corte Constitucional . Sentencia T - 406/92. M.P. Ciro Angarita Barón

34

Corte Constitucional . Sentencia T - 406/92. M.P. Ciro Angarita Barón

35

Corte Constitucional . Sentencia T - 406/92. M.P. Ciro Angarita Barón

36

(14)

a) Materiales y,

a) Procedimentales

a) Los principios materiales son aquellos que ―consagran las metas del Estado, los principios y

valores máximos de la sociedad y los ámbitos de la libertad y derechos de los individuos y

grupos‖

37

.

a) Los principios denominados por la Corte como procedimentales son aquellos que ―señalan

las tareas que el estado debe cumplir, configuran las competencias e instituyen los órganos que

las realiza.‖

38

.

¿Cuáles serían los principios consagrados en la Constitución?

R/ Entre los principios que se hallan en la Constitución podemos señalar:

a) El Estado social de derecho

a) La forma de organización política y territorial

a) La democracia participativa y pluralista

a) El respeto de la dignidad humana

a) El trabajo

a) La solidaridad

a) La prevalencia del interés general

a) La soberanía popular y,

a) La supremacía de la Constitución.

¿Cual sería el valor dado a los principios constitucionales?

R/ La Corte Constitucional ha sido clara en expresar la fuerza normativa de los principios

constitucionales, al señalar que éstos deben ser respetados por la ley, puesto que de

encontrarse una disposición legal incompatible con uno de los principios constitucionales,

aquella debe ser expulsada del ordenamiento jurídico por inexequible. Igualmente preceptuó

que éstos principios constitucionales dado su carácter axiológico y delimitación política

―...

restringen el espacio de interpretación, lo cual hace de ellos normas de aplicación inmediata,

tanto por el legislador como por el juez constitucional.‖

39

¿Cuales podrían ser las diferencias entre los valores y principios constitucionales?

R/ Se ha venido diciendo por parte de personas autorizadas en el tema que la diferencia

fundamental entre los principios y valores constitucionales no va a ser hallada en la norma,

porque en la Constitución no existe una gradación de ellas. Su diferencia radica básicamente

en dos aspectos:

1.- En cuanto a su eficacia normativa y,

2.- Respecto de su contenido.

1.- En cuanto a la eficacia normativa, debemos decir que los principios se aplican de manera

directa, mientras que los valores no pueden ser aplicados jamás en tal forma por los

operadores jurídicos. La eficacia normativa indirecta de los valores se da en la medida en que

actúen a partir de una concretización de los principios.

40

a)

37

Corte Constitucional. Sentencia T – 006/92 M:P: Eduardo Cifuentes Muñoz

b)

38

Ibídem.

39

Ibídem

40

Teoría y práctica constitucional. Boletín segundo. Trabajo de compilación jurisprudencial realizado por

el relator de la Corte Constitucional doctor Iván Escrucería Mayolo. www.ramajudicial.gov.co.

(15)

2.- En materia de contenido la diferencia radica en que los valores tienen un contenido de

naturaleza axiológica, mientras que los principios tienen un contenido de naturaleza

deontológica.

¿En qué consisten las reglas?

¿Cuál es la diferencia existente entre los principios y las reglas?

R/ Los principios y las reglas son las formas en que se dan las estructuras normativas en el

derecho. Para los positivistas normativistas como el señor Hart el derecho sólo está compuesto

por una serie de reglas, mientras que para los jusnaturalistas modernos como el señor Dworkin

el derecho está compuesto además de reglas por unas estructuras normativas denominadas

principios.

Ante el debate generado por Hart y Dworkin sobre el concepto del derecho se ha venido

admitiendo que el derecho actual está compuesto por una serie de normas estructuradas bajo

la forma de reglas unas y bajo la forma de principios otras, en razón de ello nosotros como

operadores jurídicos debemos saber distinguir cada una de ellas para su correcta aplicación.

Esta problemática existente entre las normas estructuradas a la manera de reglas y principios

no es algo nuevo para la doctrina jurídica. En países como Austria y Alemania el tema venía

siendo ventilando desde los años 40 y 50 respectivamente. Sin embargo, cobra mayor interés al

finalizar la década de los sesentas por los ataques que Ronald Dworkin hace contra el

positivismo jurídico pregonado por Herbert L. A. Hart.

41

Son muchas las diferencias que se han presentado por la doctrina entre las reglas y los

principios.

Robert Alexy

42

por ejemplo establece como una de las diferencias entre reglas y principios la

rigurosidad con que deben ser aplicadas las reglas. Entre tanto, los principios al ser

considerados mandatos de optimización y dado el carácter abierto de tales normas pueden ser

aplicados en la medida de las posibilidades fácticas y jurídicas, es decir, que pueden cumplirse

en diversos grados o porcentajes, situación que no se puede llevar a cabo con las reglas dado

que estas son mandatos definitivos que deben cumplirse en la misma medida en que lo ordena

la regla desde el punto de vista jurídico y fáctico. Así las cosas, ello nos indica que el

cumplimiento de las reglas debe ser en los estrictos términos del mandato, mientras que el de

los principios no.

Otra diferencia clara entre las reglas y los principios la podemos hallar en la forma en que son

aplicados. Las reglas se aplican bajo el método de la subsunción

43

, método éste que no se

utiliza para los principios, dada su estructura normativa.

Los conflictos normativos entre reglas y entre principios es otra de las diferencias que se

pueden mencionar, ya que la solución a esas estructuras normativas difiere. Los primeros

pueden ser solucionados mediante una cláusula de excepción o declarando la invalidez de una

de las normas a través de los principios de solución de antinomias, mientras que los principios

dado su carácter abierto, general y abstracto deben ser solucionados a través del método de la

ponderación.

El profesor Ronald Dworkin

44

distingue conceptualmente los principios de las reglas por las

siguientes razones:

a) Porque las reglas se aplican ―a todo o nada‖ , mientras que los principios poseen un

conjunto de excepciones que no pueden ser listadas (diferencia lógica) y,

a) Porque los principios tienen una dimensión de la que carecen las reglas, el ―peso o

importancia‖ (diferencia funcional).

41

Alexy, Robert. Tres escritos sobre lod derechos fundamentales y la teoría de los principios.

Universidad Externado de Colombia. Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho. Págs 93 -94-

42

Alexy, Robert. Tres escritos sobre lod derechos fundamentales y la teoría de los principios.

Universidad Externado de Colombia. Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho. Págs 95

43

Borowski, Martín. La estructura de los derechos fundamentales. Universidad Externado de Colombia.

Serie de teoría jurídica y filosofía del derecho No. 25 P - 48

44

Bonorino, Pablo Raúl y Peña, Jairo Iván. Filosofía del Derecho. Consejo Superior de la Judicatura.

Escuela Judicial “Rodrigo Lara Bonilla” pag 70.

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