UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES UNIANDES
FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO
PROYECTO DE INVESTIGACION PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TITULO DE ABOGADO DE LOS TRIBUNALES DE LA REPUBLICA
TEMA:
“ESTUDIO DE CASO Y ANALISIS JURIDICO, ACERCA DE LOS PROTOCOLOS MEDICOS, COMO ATENUANTE DEL DELITO DE HOMICIDIO CULPOSO POR MALA PRACTICA PROFESIONAL EN EL
COIP.”
AUTOR: PANCHO LEDESMA MARCO VINICIO
ASESOR: MSC.SALTOS SALGADO MARCO FERNANDO
DEDICATORIA
Este proyecto de investigación se lo dedico en primera instancia a Dios, por permitirme llegar a este momento de mi vida, siendo un ejemplo de lucha constante. A mis padres: Dr. Marco Pancho y Dra. Rubita Ledesma, por haberme moldeado mi espíritu y pensamiento con sabiduría. A mis hermanos Ab. Kymberly Pancho y Giancarlo Pancho, que con su apoyo moral fueron parte fundamental en este largo camino. A mis abuelitos Carlos Ledesma y Rosa Apolo que fueron guiándome por el camino del éxito.
“La posibilidad de realizar un sueño es lo que hace que la vida sea interesante” (Paulo Coelho)
MARCO VINICIO PANCHO LEDESMA
AGRADECIMIENTO
A Dios, por la vida. A mis padres Dr. Marco Pancho y Dra. Rubita Ledesma, por haber sido el apoyo incondicional y moral en mi vida, a mis hermanos por apoyarme siempre en este camino de superación y éxito. Amigos, compañeros, que con su apoyo moral fueron parte de este proceso de formación académica.
RESUMEN
Surge la necesidad e importancia del estudio del Delito de Homicidio Culposos por mala Práctica Profesional por parte del médico , al no existir mecanismos adecuados para juzgar y sancionar este delito, por la violación de derechos Constitucionales a los profesionales de la salud ,enfocándonos directamente en el artículo 146 del COIP, el cual no establece atenuantes , pese a ser considerado como un delito de forma independiente, lo cual conlleva a un análisis y estudio de caso minucioso plasmándolo en el presente trabajo de investigación que refleja un tema de actualidad con el fin de contribuir al desarrollo jurídico.
La presente investigación será de carácter descriptiva y bibliográfica, porque está dirigida a analizar como es, y cómo se manifiesta un fenómeno, será de aplicación objetiva al ofrecer una propuesta distinta y factible, aplicadas a la situación problema planteado, dentro de la siguiente línea de investigación “Retos, Perspectivas y Perfeccionamiento de las Ciencias Jurídicas en Ecuador”, y la sub línea está focalizada “el ordenamiento jurídico ecuatoriano, presupuestos históricos, teóricos, filosóficos y constitucionales”.
ABSTRACT
The necessity and importance of the study of the Misdemeanor Homicide for malpractice on the part of the doctor arises, since there are not adequate mechanisms to judge and to sanction this crime, for the violation of Constitutional rights to the health professionals, focusing directly on the Article 146 of the COIP, which does not establish mitigating factors, despite being considered as an independent crime, which leads to a detailed case study and analysis, which is reflected in the current research work that reflects a current issue in order to Contribute to legal development.
The present research will be descriptive and bibliographical, because it is aimed at analyzing how it is, and how a phenomenon is manifested, will be objectively applied by offering a different and feasible proposal, applied to the problem situation posed, within the following line of Research "Challenges, Prospects and Improvement of Legal Sciences in Ecuador", and the sub line is focused "the legal system of Ecuador, historical, theoretical, philosophical and constitutional presuppositions."
ÍNDICE GENERAL PORTADA
APROBACIÓN DEL ASESOR DEL TRABAJO DE TITULACIÓN
DECLARACIÓN DE AUTENTICIDAD
DERECHOS DE AUTOR
CERTIFICACION DEL LECTOR
DEDICATORIA
AGRADECIMIENTO
RESUMEN
ABSTRACT
INDICE GENERAL
INTRODUCCIÓN ... 1
Antecedentes de la investigación. ... 1
Actualidad e importancia del tema ... 1
Formulación del problema. ... 2
Delimitación del Problema ... 3
Objeto de investigación ... 3
Campo de acción ... 3
Identificación de la línea de Investigación. ... 4
Objetivo general. ... 4
Objetivos específicos. ... 4
Hipótesis ... 4
Justificación del tema. ... 5
CAPITULO I. MARCO TEÓRICO ... 6
1.1.1.La Bioética ... 8
1.1.2.Deberes Éticos del Medico ... 9
1.1.3.Derechos y reglas del Medico ... 11
1.1.4.El derecho a la salud y a la asistencia medica ... 13
1.1.5.Los protocolos médicos ... 15
1.1.6.El consentimiento informado ... 18
EPÍGRAFE II. ... 19
1.2.Distintas posiciones teóricas frente al objeto de investigación. ... 19
1.2.1.Concepto de Responsabilidad ... 19
1.2.2.La responsabilidad Medica ... 21
1.2.3.Analisis de la responsabilidad Juridica Medica en el Ecuador ... 22
1.2.4.Derechos constitucionales del Medico en el Ecuador ... 24
EPÍGRAFE III. ... 27
1.3.Valoración Crítica de los conceptos principales de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de investigación ... 27
1.3.1.Mala práctica profesional ... 27
1.3.2.Mala práctica profesional medica ... 27
1.3.3.Elementos de la mala práctica profesional medica ... 29
1.3.4.El Código Orgánico Integral Penal y el homicidio culposo por mala práctica profesional del medico... 30
1.3.5.Atenuantes y agravantes en el Código Orgánico Integral Penal ecuatoriano ... 33
1.3.6.Uso de los protocolos médicos como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica medica ... 35
1.3.7.Derecho Comparado ... 40
Colombia... 40
Chile... 41
Perú... 43
EPÍGRAFE IV. ... 43
1.4.Conclusiones parciales del capitulo ... 43
CAPITULO II. VALIDACIÓN Y/O EVALUACIÓN DE RESULTADOS DE LA INVESTIGACIÓN ... 44
3.1.Procedimiento de la aplicación de los resultados de la investigación ... 44
3.1.1.Poblacion ... 45
3.1.2.Muestra ... 45
3.2.Análisis de los resultados finales de la investigación. ... 46
3.2.1.Certificados de validación ... 58
3.3.Conclusiones Parciales del Capítulo ... 60
CAPITULO III. MARCO METODOLOGICO Y PLANTEAMIENTO DE LA PROPUESTA ... 61
2.1.Caracterización del problema seleccionado para la investigación. ... 61
2.2.Descripción del procedimiento metodológico para el desarrollo de la investigación. ... 62
2.2.1.Enfoque. ... 62
2.2.2.Modalidad básica de la investigación. ... 62
2.2.3.Métodos y técnicas e instrumentos ... 63
2.2.4.Técnicas: ... 63
2.3.Propuesta del investigador ... 64
2.3.1.Documento Jurídico de Análisis Crítico y Estudio de Caso. ... 64
Tema. ... 64
Introducción ... 64
Cuerpo central... 65
Análisis de un caso médico especifico ... 67
Conclusión de estudio de caso ... 68
2.4.Conclusiones parciales del capitulo ... 70
ÍNDICE TABLAS
Tabla 1 ... 45
Tabla 2 ... 46
Tabla 3 ... 47
Tabla 4 ... 48
Tabla 5 ... 49
Tabla 6 ... 51
Tabla 8 ... 52
Tabla 7 ... 53
Tabla 9 ... 54
Tabla 10 ... 55
ÍNDICE FIGURA
Figura 1 ... 47
Figura 2 ... 48
Figura 3 ... 49
Figura 4 ... 50
Figura 5 ... 51
Figura 6 ... 53
Figura 7 ... 52
Figura 8 ... 54
Figura 9 ... 55
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INTRODUCCIÓN
Antecedentes de la investigación.
Revisados los temas existentes dentro de la Biblioteca de Santo Domingo, CDIC de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES” y en la internet, con el fin de constatar la existencia de una tesis o informe jurídico sobre: ESTUDIO DE CASO Y ANALISIS JURIDICO, ACERCA DE LOS PROTOCOLOS MEDICOS, COMO ATENUANTE DEL DELITO DE HOMICIDIO CULPOSO POR MALA PRACTICA PROFESIONAL EN EL COIP. He llegado a la conclusión que no existe investigación alguna con el mismo enfoque o planteamiento, asegurando que el presente perfil de tesis es de carácter único y de propiedad del autor.
Actualidad e importancia del tema
En efecto nuestra teoría, por primera vez en nuestro medio se preocupa por los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, se determinaran alternativas para garantizar los derechos Constitucionales del profesional de la salud derecho a la defensa y el debido proceso., cuya normativa no ha llegado a considerarse en un proceso judicial de esta índole.
2 Formulación del problema.
El objetivo de dicho análisis jurídico doctrinal se enmarca en aportar y contribuir al desarrollo jurídico del Art. 146 en el Código Orgánico Integral Penal Ecuatoriano, que establece al homicidio culposo por mala práctica profesional de la siguiente manera:
“La persona que al infringir un deber objetivo de cuidado, en el ejercicio o práctica de su profesión, ocasione la muerte de otra, será sancionada, con pena privativa de libertad de uno a tres años.
En el proceso de habilitación para volver a ejercer la profesión, luego de cumplida la pena, será determinada por la ley.
Será sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco años si la muerte se produce por acciones innecesarias, peligrosas e ilegitimas.
Para la determinación de la infracción al deber objetivo de cuidado deberá a concurrir lo siguiente:
1.- La mera producción de resultado no configura infracción al deber objetivo de cuidado. 2.- La inobservancia de leyes, reglamento, ordenanzas, manuales, reglas técnicas o lex artis aplicables a la profesión al deber objetivo de cuidado y no de otras circunstancias independientes.
3.-El resultado dañoso debe provenir directamente de la infracción al deber objetivo de cuidado y no de otras circunstancias independientes o conexas.
4.- Se analizará en cada caso la diligencia, el grado de formación profesional, las condiciones objetivas, la previsibilidad y evitabilidad del hecho.”
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resolución firme o sentencia ejecutoriada”, se debe también considerar su derecho a la defensa, y las atenuantes posibles en caso de configurarse este delito.
Los médicos se preparan para poder salvar vidas y poder auxiliar a un paciente en estado crítico, rigiéndose en el Código de Ética del Médico, aunque lamentablemente ninguna persona tiene su vida comprada, y por ello no se debe culpar a un médico que lo único que hizo en ese momento es aplicar el procedimiento adecuado para el caso, por eso es necesario tomarlo en cuenta como un atenuante el Protocolo Médico para verificar si existió algún tipo de negligencia por parte del galeno o se cumplió con dicho protocolo, garantizando el derecho del Médico, derecho a la defensa y el debido proceso.
A través de este proceso de investigación científica, se desarrollará una metodología Científica de análisis e interpretación de la norma jurídica con fundamento y motivación lógico científico.
Delimitación del Problema
Con el presente estudio de caso y análisis jurídico, acerca de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, se espera que los legisladores tomen en consideración la incorporación de atenuante a los protocolos médicos en el Art. 146 del Código Orgánico Integral Penal Ecuatoriano y así resolver totalmente el vacío legal que existe en nuestra normativa.
Logrando que exista una igualdad de derechos constitucionales tanto para el paciente como para el médico, ya que hoy en día existe una vulneración de derechos constitucionales para los trabajadores de salud por no existir atenuantes legalmente establecidas, pese a ser considerado como un delito independiente.
Objeto de investigación
El objeto de investigación radica en el Derecho Penal, Código Orgánico Integral Penal.
Campo de acción
4 Identificación de la línea de Investigación.
• Retos, perspectivas y perfeccionamiento de las ciencias jurídicas en el Ecuador
• El ordenamiento jurídico Ecuatoriano presupuestos históricos, teóricos, filosóficos y constitucionales.
Objetivo general.
Realizar un estudio de caso y análisis jurídico, acerca de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, para garantizar los derechos constitucionales del profesional de la salud, derecho a la defensa y el debido proceso.
Objetivos específicos.
Fundamentar jurídica y doctrinariamente la necesidad de realizar un estudio de caso y análisis jurídico, acerca de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, para garantizar los derechos constitucionales del profesional de la salud, derecho a la defensa y el debido proceso.
Determinar la factibilidad del uso de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, para garantizar los derechos constitucionales del profesional de la salud, derecho a la defensa y el debido proceso.
Elaborar las bases para el diseño de un estudio de caso y análisis jurídico, acerca de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, para garantizar los derechos constitucionales del profesional de la salud, derecho a la defensa y el debido proceso.
Validar la presente propuesta por la vía de expertos
Hipótesis
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como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el Código Orgánico Integral Penal (COIP).
Con la presente propuesta aplicada a la práctica se determinaran alternativas para garantizar los derechos Constitucionales del profesional de la salud derecho a la defensa y el debido proceso., cuya normativa no ha llegado a considerarse en un proceso judicial de esta índole.
Idea a defender
Con un documento de un estudio de caso y análisis jurídico, acerca de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP, se determinaran alternativas para garantizar los derechos Constitucionales del profesional de la salud derecho a la defensa y el debido proceso.
Justificación del tema.
En la actualidad es más común escuchar que un médico está inmerso en este tipo de delito penal, dejando como consecuencias graves que modifican la vida del galeno, por lo tanto es necesario que los protocolos médicos sean considerados como atenuante en el caso de Homicidio Culposo por Mala Práctica Profesional, respetando los valores y principios éticos que tiene el médico, de igual forma se establece una participación del paciente ya que tiene la facultad de decidir si acepta o no someterse a este proceso protocolizado y explicado constituyendo un principio de autonomía y voluntad del mismo.
Con el presente estudio de caso y análisis jurídico, se demostrara la vulneración de derechos constitucionales a los médicos con el fin que nuestros legisladores verifiquen y consideren que es necesario incorporar tácitamente a los protocolos médicos como atenuante al momento de juzgar este delito establecido en el Art. 146 del Código Orgánico integral Penal Ecuatoriano, tomando en consideración que es un vacío legal existente.
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La significación práctica se verá reflejada en los resultados positivos dará el presente documento de un estudio de caso y análisis jurídico, acerca de los protocolos médicos, como atenuante del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional en el COIP.
CAPITULO I. MARCO TEÓRICO
7 EPÍGRAFE I.
1.1. Origen y Evolución del profesional de la medicina
Una de las profesiones más antiguas del mundo que en sus comienzos estuvo asociada a la magia y a los conocimientos empíricos, según Saavedra (2002) señala que: ¨Con el reconocimiento de los egipcios y el carácter natural de las enfermedades, se estudió con profundidad la anatomía del cuerpo humano, con el fin de llevar a cabo la técnica de momificación¨ (p72), entonces es así que surgen las ciencias médicas con el griego Hipócrates, que es considerado el padre de la medicina que forma desde sus inicios a la medicina con el principal objetivo que está ligado a obtener el bienestar, la sanación y el buen nivel de vida del paciente a cargo del o los profesionales médicos, se constituye, como siempre lo ha sido, en una de las profesiones más importantes, del ser humano, pero a la vez se convierte en una vocación primaria y primordial de vida, imponiendo tan grande responsabilidad en el galeno
Según el diccionario de términos médicos (2013) es: ¨Aquello que pertenece o que forma parte del ámbito de la medicina¨ (p 56). Entonces se puede decir que es un término que permite referirse al profesional que, tras cursar los estudios necesarios y obtener el título correspondiente, cuenta con una autorización legal para ejercer la medicina, por ser una persona preparada y calificada para proteger y salvar vidas
El médico, es un profesional de la salud, cuya formación se enfoca en la práctica de la medicina, que cumple con varios procesos de evaluación y el seguimiento de protocolos médicos para proporcionar una recuperación adecuada al paciente, realizando un estudio minucioso del diagnóstico y el tratamiento a seguir, el profesional de la medicina es altamente calificado en materia sanitaria, el principal objetivo del médico es cuidar la salud del paciente y aliviar su sufrimiento.
8 1.1.1. La Bioética
La bioética se origina de dos vocablos griegos, que se dividen en dos BIOS que quiere decir ¨vida¨ y Ethos que significa ¨ética¨, si analizamos etimológicamente dichas palabras quieren decir ética de la vida. Según López (2002), ¨la bioética es una disciplina que estudia, analiza y dicta normas referentes a los aspectos éticos de las ciencias de la salud, (p24) ¨, se puede decir que la bioética es una rama de la ética que se dedica a proveer los principios y deberes de la conducta correcta de un médico.
Según Modesto (2002), "el estudio sistemático de la conducta humana en el ámbito de las ciencias de la vida y del cuidado de la salud, examinada a la luz de los valores y de los principios morales, (p18), la bioética es exactamente eso el enfoque humanista que salta los valores éticos y principios que un profesional de la medicina debe seguir, colocando a la salud como una clave del éxito y el deber de un galeno.
La Bioética se ha convertido en uno de los temas de obligada referencia en la medicina y la investigación actual, una nueva disciplina que ha ido adquiriendo a lo largo de los últimos treinta años un importante cuerpo doctrinal, convirtiéndose en una de las ramas de estudio más desarrolladas de la ética. Pero cuando nos referimos a la bioética y las leyes, no se puede generalizar ya que la ética en la medicina esta sobre encima de las leyes , la formación en la medicina enseña los valores éticos que un médico debe cumplir al momento de intervenir a un paciente en estado crítico, las leyes lo único que hacen es un estricto cumplimiento de una normativa, mientras que la bioética va más allá, con un respeto moral, físico psíquico espiritual y social de todo ser humano, siendo el portador de derechos de protección siendo el medico un garantista de derechos, por precautelar la vida del paciente
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Los principios éticos y la actuación profesional se vinculan estrictamente con la salud, la ética, el derecho, la vida, la integridad, creando una formación integral del médico, dándole pautas para realizar actuaciones utilitarias, teniendo en consideración la dignidad del ser humano, a partir de la bioética, los principios , deberes que constan en el Código de ética médica y las normativas legales, surgen una serie de problemas que vinculan al médico en la práctica diaria al momento que el paciente se cree como una persona capaz de tomar sus propias decisiones en el ámbito médico, creando condiciones, hasta incluso rechazar el tratamiento del médico , dejando a un lado el labor ético y moral del galeno.
1.1.2. Deberes Éticos del Medico
Principales deberes del galeno en su actuación profesional que constan en el Código de Ética de la medicina.
Deberes para con la sociedad: El médico está obligado a dar su más amplia y decidida colaboración ante la sociedad, su profesión exige solidaridad y estar siempre dispuesto a ayudar a cualquier persona que necesite de auxilio inmediato.
Deberes y derechos del médico para con los enfermos: El Médico desde que es llamado para atender a un enfermo tiene la responsabilidad de proporcionarle todos los cuidados médicos necesarios para que recupere su salud. Su responsabilidad mayor será la conservación de la vida del enfermo.
De los derechos humanos: El médico tiene la obligación de respetar los principios consagrados en la declaración de los derechos Humanos. Su ejercicio profesional se regirá a estos principios los cuales no podrían ser violados en ningún caso sea este civil, penal, político o de emergencia nacional
Deberes de confraternidad: El honor del cuerpo médico exige del facultativo se abstenga de dañar la reputación de sus colegas con calumnias e injurias, o manifestar sus defectos y errores que tiendan a rebajar sus méritos
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intención de hacer daño, ya que su preparación académica se enmarca bajos principios propios como es salvar vidas, pero aun así el daño involuntario significa una responsabilidad.
Deber de beneficencia: El galeno tiene como principal objetivo de proporcionar lo más beneficioso para la recuperación del paciente, para obtener un resultado terapéutico favorable, con dicho deber se plasma una vez más el objetivo principal de un médico con su paciente, de no hacer daño ni exponerlo a riesgos innecesarios, con el fin de precautelar la vida de las personas.
Deber de respetar la dignidad del paciente, autonomía, veracidad, confidencialidad: Entre los principios fundamentales de los galenos está el respeto a la dignidad del paciente, considerado un valor esencial que es el respeto a todo ser humano.
La comunicación por parte del médico hacia el paciente debe ser clara sin ocultamientos, la información verídica es necesaria.
Deber de prestar asistencia médica. Abandono de persona: El médico debe ser solidario auxiliar de modo inmediato a una persona, sin dejarlo en el abandono, cuya obligación es intervenir a un enfermo de manera profesional.
Deber de continuar permanentemente la educación médica: Remisión: El deber de el medico se enfoca en seguir con una aptitud y vocación de estudio, de forma continua con el fin de brindar una mejor intervención al paciente, innovando nuevas formas de tratamientos para las posibles enfermedades que se presentan en el transcurso de su vida profesional.
Deber de obrar con solidaridad, responsabilidad social y humanista: El médico debe ser solidario y humanista prestar sus servicios con un fin social, tomando en consideración el beneficio del paciente tomando en cuenta el sentido económico del mismo, el medio en el que se desenvuelve y proporcionar una medicina accesible para todas las personas.
Deber de Colaboración- Solidaridad: El galeno destacándolo como un profesional que busca el bien de los seres humanos, haciendo humanista, convirtiéndolo en un garantista del derecho a la vida, que busca como objetivo principal salvar vidas mas no quitarla.
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una responsabilidad con su paciente y su familia, por tanto los médicos se forman para salvar vidas mas no quitarlas, tomando en cuenta que se trata de una vida que todo puede ser impredecible al momento de adquirir una responsabilidad médico- paciente.
1.1.3. Derechos y reglas del Medico Derecho a la Información del paciente
El derecho de información que posee el médico es complementario del deber del paciente, de informar adecuadamente sobre lo que padece, teniendo como principal finalidad proporcionar al médico, ciertos síntomas que indican una enfermedad o anomalía en su cuerpo, es fundamental que el paciente informe para poder realizar un estudio rápido y adecuado para tratar la enfermedad o realizar una intervención urgente dependiendo el caso que se presente. En este sentido Osuna (2005) señala: “…en el terreno sanitario, el médico se convierte, en un titular de derechos y deberes en relación con el enfermo. El derecho a ser informado obliga al deber de proporcionar los elementos que permitan al médico obtener la elaboración de la información. Es decir, el deber de colaboración por parte del enfermo en el acto médico, que siempre estará presidido por el principio de buena fe” (p23). Es de suma importancia que exista una buena comunicación entre profesional y paciente ya que solo así se puede llegar a alcanzar el fin primordial de la medicina que es la curación y la sanación del paciente.
Cobro de honorarios
Como principio general, debe dejarse claro que ninguna labor se presume gratuita. En la prestación del servicio médico, deben tomarse en cuenta ambas partes, médico y pacientes, y entender que este servicio constituye el modo de ganarse la vida que tiene el profesional.
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prestar sus servicios gratuitamente para precautelar los derechos fundamentales contemplados en la constitución del Ecuador como es el derecho a la vida y a la salud. El medico más que un profesional remunerado es una persona que cuida y protege la vida del ser humano.
No atención médica en casos excepcionales:
El derecho a no brindar atención médica constituye un caso excepcional, pues la regla afirma que el médico tiene la obligación moral y social de atender al paciente. No obstante, el médico puede negarse a brindar atención médica a un paciente argumentando que esos actos se oponen a sus concepciones religiosas.
Tal es el caso de pacientes que solicitan al médico un método de planificación que implique coartar la vida a un embrión ya fecundado, verbigracia, la “T de cobre”; o la realización de la vasectomía o de cualquier otra forma de esterilización, que vaya en contra de los principios del galeno.
De igual forma se exceptúan de este derecho los casos contemplados en los artículos 18, 33 y 66 del Código de Ética Médica, que se refieren a la colaboración del profesional, en caso de emergencia o de peligro para la salud de la población. Sin importar su función o especialidad, todo médico debe llevar auxilio pronto al enfermo en peligro inmediato.
Con excepción del caso de urgencia y de aquel en que está obligado por humanidad, un médico tiene derecho de no prestar sus servicios, por razones profesionales o personales.
Reglas
Las reglas constituyen un pilar fundamental en el ejercicio de la medicina, ya que existe la relación entre médico-paciente, las reglas son:
Confidencialidad: Es la responsabilidad que tiene el medico de guardar información que revele el paciente al momento de la consulta del galeno para determinar y valorar la enfermedad del individuo, el medico solamente puede revelar un secreto médico cuando existe una causa justa que este en riego la vida del paciente y contenga un fundamento ético y jurídico.
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emitan sus opiniones a través de los medios u otras formas de comunicación, o laboren en cualquier actividad de comunicación¨(p 19). La seguridad que tiene el paciente garantizado por la constitución, de igual forma se lo establece como una regla moral y fundamental en el ámbito de la medicina.
Veracidad: El galeno tiene la obligación de informar al paciente la realidad de su enfermedad, lo debe hacer de manera clara y utilizando una terminología general que el paciente logre entender, la información debe ser determinada y verificada bajo un completo diagnóstico, para darle al paciente una información verídica y real de su situación
Consentimiento Informado: Es parte del protocolo médico, que se realiza mediante una serie de guías y seguimientos médicos , para determinar con claridad la enfermedad, los riesgos y el tratamiento a seguir, informándole al paciente con claridad para que el decida si se somete a dicha intervención o tratamiento, el mismo debe aceptar o rechazar voluntariamente.
El artículo 7 del Código Orgánico de la Salud indica que: “Toda persona, sin discriminación por motivo alguno, tiene en relación a la salud, los siguientes derechos: Ejercer la autonomía de su voluntad a través del consentimiento por escrito y tomar decisiones respecto a su estado de salud y procedimientos de diagnóstico y tratamiento, salvo en los casos de urgencia, emergencia o riesgo para la vida de las personas y para la salud pública”(p 3).
El médico no puede actuar en ningún tipo de intervención ni tratamiento, sin un previo consentimiento del paciente o sus familiares.
1.1.4. El derecho a la salud y a la asistencia medica
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En la actualidad el médico está sujeto a la decisión al paciente y sus familiares ya que ellos deciden si el paciente se somete o no a una intervención o algún tratamiento, previo a la explicación de carácter general que da el galeno con sus posibles riesgos y las consecuencias que esto puede ocasionar, de igual forma el tratamiento que va a seguir y sus posibles consecuencias de reacción del paciente, es así como el paciente decide en la actualidad si esos es lo mejor para su salud.
El derecho a la salud fue establecido primero por la Constitución de la Organización Mundial de la Salud (OMS) en el año 1946, que estipula: “El goce del grado máximo de salud que se pueda lograr es uno de los derechos fundamentales de todo ser humano” (p34). Siendo así un derecho fundamental para todo ser humano, por ser parte primordial de la vida.
De igual forma la Declaración Universal de Derechos Humanos de 1948 estipula en el Artículo 25 que: “Toda persona tiene derecho a un nivel de vida adecuado que le asegure, así como a su familia, la salud y el bienestar, y en especial la alimentación, el vestido, la vivienda, la asistencia médica y los servicios sociales necesarios; tiene asimismo derecho a los seguros en caso de desempleo, enfermedad, invalidez, viudez, vejez y otros casos de pérdida de sus medios de subsistencia por circunstancias independientes de su voluntad. La maternidad y la infancia tienen derecho a cuidados y asistencia especiales. Todos los niños, nacidos de matrimonio o fuera de matrimonio, tienen derecho a igual protección social” (p54). La declaración de derechos humanos se enfoca en los derechos primordiales del ser humano, siendo un derecho que garantiza una vida adecuada, una asistencia médica, por tal motivo los médicos son parte fundamental para el desarrollo y cumplimiento de los derechos universales
En la Constitución de La República del Ecuador se establece en el Art. 3 que es un deber primordial del estado lo siguiente: “1. Garantizar sin discriminación alguna el efectivo goce de los derechos establecidos en la Constitución y en los instrumentos internacionales, en particular la educación, la salud, la alimentación, la seguridad social y el agua para sus habitantes” (p.9). Con dicho artículo constitucional se establece que el estado es el encargado de garantizar y velar por los derechos constitucionales entre estos la salud.
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El Estado garantizará este derecho mediante políticas económicas, sociales, culturales, educativas y ambientales; y el acceso permanente, oportuno y sin exclusión a programas, acciones y servicios de promoción y atención integral de salud, salud sexual y salud reproductiva. La prestación de los servicios de salud se regirá por los principios de equidad, universalidad, solidaridad, interculturalidad, calidad, eficiencia, eficacia, precaución y bioética, con enfoque de género y generacional” (p15). La obligación del estado es de cuidar y garantizar la salud, cumpliendo estrictas medidas adecuadas para que exista una salud adecuada, para la intervención de un paciente
El estado es el encargado de velar por el derecho a la salud y la asistencia médica, precautelando el derecho primordial y fundamental en todo ser humano como lo es la vida, utilizando recursos económicos para una mejor atención en el ámbito de la salud, los galenos son parte fundamental para el cumplimiento de esta garantía constitucional, por ser los encargados de velar por la salud del ser humano, por ser altamente calificados para intervenir a un paciente proporcionándole inmediato auxilio para poder tratar, curar e intervenir una enfermedad, con dicho análisis se puede decir que el estado y el medico buscan un fin en común garantizar la salud y la vida del hombre.
1.1.5. Los protocolos médicos
Los protocolos médicos son documentos que describen y guían al galeno, son los procedimientos técnicos- médicos, necesarios para la atención de una situación de una enfermedad específica, dichos protocolos se denominan algoritmos de secuencia, por ser un conjunto de pasos ordenados que determinan el procedimiento a seguir, la medicina correcta, las indicaciones y los posibles riesgos que dicho proceso medico puede causar, cumple un fin específico, ser una guía de procesos adecuados para un tratamiento determinado de una enfermedad o intervención quirúrgica
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acusándolo al galeno por un homicidio culposo por mala práctica profesional. “Los protocolos son instrumentos destinados a disminuir la variabilidad de la atención sanitaria, ajustando la utilización de recursos y aumentando la calidad en el cuidado del paciente siendo un recurso fundamental al momento de tratar al mismo” Saavedra (2002) (p. 81).
Los protocolos se enfocan directamente en una terapia integral y farmacológica para el cuidado de un paciente, convirtiéndose en guías médicas, cuyo principal objetivo es la reducción de la morbilidad y mortalidad del paciente a tratar, mejorando la calidad de atención, proporcionando una certeza de la enfermedad o intervención a tratar, de igual forma permite la elección de la alternativa de un tratamiento correcto, garantizando al paciente una mejor recuperación y lo más viable a realizar, dicho análisis minucioso tiene sus riesgos sus reacciones, por eso es explicado al paciente y sus familiares de las posibles consecuencias, pese a todo eso en la actualidad existe un incremento de médicos acusados y sentenciados por mala práctica médica, pese a que el galeno cumplió con el procedimiento y se buscó lo mejor para el paciente, pero no se cumplió con el objetivo por una o más complicaciones , lo acusan de un homicidio culposo por mala práctica médica, sin tomar en cuenta en nuestra legislación ecuatoriana, los atenuantes posibles para una rebaja de la pena, no se toma en consideración que el principio fundamental de todo medico es precautelar la vida y aliviar al paciente de su enfermedad.
17 Objetivos de los protocolos médicos:
Limitar las variaciones de la práctica clínica que pudieran afectar a la calidad del servicio.
Eliminar o reducir costes innecesarios derivados de la variabilidad del cuidado.
Conducir la atención médica y farmacéutica en la dirección científica, contribuyendo al desarrollo de la cultura de la evidencia.
Facilitar a los profesionales la accesibilidad a las mejores prácticas basadas en la evidencia científica, en el formato adecuado.
Dar a conocer las bases para la educación de los pacientes sobre los riesgos y beneficios de los procedimientos diagnósticos y terapéuticos.
Proceso de protocolización
Los médicos construyen los distintos protocolos con el fin de ser una guía especializada para generar alternativas y pasos a seguir al momento de intervenir a un paciente, para obtener un adecuado resultado siendo, una herramienta importante y necesaria para todo galeno.
Una vez definido el tema a protocolizar consta de las siguientes fases:
Fase de preparación: Esta fase inicial, termina cuando se tiene una estructura definida y un cuerpo de conocimientos suficientes sobre el problema de salud que se va a protocolizar.
Fase de elaboración del documento: Consiste en dar forma de protocolo, es decir, en redactar un documento con todos los datos y conocimientos recogidos en la fase anterior. Termina cuando existe una redacción provisional del documento del protocolo.
Fase de análisis crítico del protocolo: Consiste en someter la estructura diseñada y la redacción obtenida en las fases anteriores a la discusión y crítica de los profesionales.
Fase de difusión e implantación: Consiste en difundir el protocolo, ya terminado, a todo el personal implicado en el mismo.
18 1.1.6. El consentimiento informado
El consentimiento informado es una traducción literal de la definición inglesa “informed consent”, cuya materialización consiste en la declaración de voluntad realizada por una persona, a través de la cual, luego de haberse considerado las circunstancias de autonomía, otorga su consentimiento para realizar la intervención.
Según el Manual de Ética del Colegio de Médicos Americanos, define al consentimiento informado como:
“La explicación, a un paciente atento y mentalmente competente, de la naturaleza de su enfermedad, así como del balance entre los efectos de la misma y los riesgos y beneficios de los procedimientos terapéuticos recomendados, para a continuación solicitarle su aprobación para ser sometido a esos procedimientos. La prestación de la información al paciente debe ser comprensible y no sesgada, la colaboración del paciente debe ser conseguida sin coerción, el médico no debe sacar partido de su potencial dominación psicológica sobre el paciente” .(p.12)
El Consentimiento informado es considerado parte de un protocolo médico, el mismo que permite al paciente y a familiares del mismo confirmar voluntariamente su deseo de ser intervenido quirúrgicamente o recibir algún tipo de tratamiento, después de haber sido informado sobre todos los aspectos y posibles complicaciones del tratamiento u intervención al mismo.
El artículo 7 del Código Orgánico de la Salud indica que:
“Toda persona, sin discriminación por motivo alguno, tiene en relación a la salud, los siguientes derechos: h) Ejercer la autonomía de su voluntad a través del consentimiento por escrito y tomar decisiones respecto a su estado de salud y procedimientos de diagnóstico y tratamiento, salvo en los casos de urgencia, emergencia o riesgo para la vida de las personas y para la salud pública” (p.15).
19 Partes del consentimiento informado
Información para el Paciente
Es un resumen escrito, claro y preciso, de la información que debe ser comunicada al paciente y a sus familiares del tratamiento o intervención a seguir, utilizando términos adecuados y entendibles para los sujetos oyentes, sin omitir los posibles riesgos, complicaciones y el posible tratamiento a seguir
Formulario de Consentimiento informado para la firma
El consentimiento informado, es el documento que evidencia la aceptación del paciente o representante legal de ser intervenido, el mismo que debe ser firmado por el mismo, sin vulnerar los derechos del individuo, expresando de forma verbal y escrita su deseo libre y voluntario de participar del estudio o tratamiento.
Documentación del consentimiento informado
Declaración de la voluntariedad de aceptar o rechazar el tratamiento o intervención a realizar, el mismo que deberá ser presentado por escrito y firmado por el paciente o representante legal, bajo única y exclusivamente su responsabilidad.
Declaración que ha sido informado sobre el procedimiento a realizar por el medico
Declaración de voluntariedad para la realización del tratamiento o intervención
Declaración de la entrega de información completa sobre el estado de salud del paciente
Consentimiento para realizar el tratamiento o intervención
EPÍGRAFE II.
1.2. Distintas posiciones teóricas frente al objeto de investigación.
A continuación posiciones doctrinarias de varios tratadistas, en relación directa con este problema, a fin de que con sus criterios formados ayuden a fortalecer esta investigación:
1.2.1. Concepto de Responsabilidad
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colocándolo a enfrentarse por las reclamaciones que se presenten por la parte opuesta asumiendo, su responsabilidad
Entonces se la configura como una obligación y responsabilidad que coloca al sujeto responsable a resarcir, indemnizar o aclarar cualquier duda, pérdida, perjuicio o daño que se produjera a causa de su persona, depende de él la obligación de reparar y satisfacer a la parte opuesta por dicho acto, Osorio (2001) coloca a la responsabilidad como “una deuda cuyo deber es satisfacer al otro a consecuencia de un delito de una culpa o de otra causa legal”(p.32), la responsabilidad de igual forma puede ser concebida como personal cuando una persona responde a otro por un acto ilegitimo, inmoral que va en contra los principios y conciencia del mismo, dicha acción puede desencadenar en la responsabilidad legal por un acto antijurídico de la norma.
A la responsabilidad se la considera como una obligación, por ser un cumplimiento de la persona obligada, que contrae dicha obligación de forma libre y voluntaria, de realizar una cosa establecida, con responsabilidad legal y propia. Ochoa (2012) considera a la responsabilidad como una deuda, “La obligación moral contraída por otro tiene la obligación de pagar, resarcir, satisfacer o reintegrar a otro una cosa, por lo general dinero” (p.57), dicho autor hace mención que la responsabilidad es la obligación de satisfacción por el daño ocasionado que puede ser de una cosa o por otra, o un resarcimiento económico por la responsabilidad del acto u hecho.
Para Andrade (2012) la responsabilidad es una carga “la responsabilidad es una carga que soporta el responsable por el daño ocasionado de forma injusta a un tercero” (p.32), se considera entonces que la responsabilidad no tiene un concepto autónomo, más bien es un término complementario de una acción cometida por una conducta o un deber que no se cumplió a cabalidad por una orden u ordenamiento de un deber.
De igual forma la responsabilidad reúne los siguientes elementos:
La existencia de una acción u omisión que puede ser voluntaria o involuntaria
Que como resultado de la acción se produzca un daño
Antijurisidad, debe existir una consecuencia ilícita producida por el mismo hecho
La existencia de un incumplimiento de la obligación del responsable
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cumplimiento de los deberes propios de una determinada actividad, los profesionales son formados bajo las normativas y reglas para la cual se están preparando cumpliendo con un objetivo específico. La responsabilidad profesional de igual forma se enmarca en el cumplimiento de una norma legal, como un profesional cumpliendo con deberes objetivos y respetando los principios y derechos constitucionales.
1.2.2. La responsabilidad Medica
Ponce (2002) define a la responsabilidad medica como: “Una obligacion de los medicos, de dar cuenta ante la sociedad por los actos realizados en la practica profesional”(p.55), la responsabilidad medica se la puede llegar a considerar como una responsabilidad natural que adquiere un individio al momento de ser un profesional de la medicina, que debe adquiere una obligacion y una rasponsabilidad medica cuando los actos sean realizados bajo el actuar del mismo, tomando en consideracion que los actos pueden ser el resultado de un deber contrario al que estan formados, un incumplimiento del cuidado medico, o alguna omision en el actuar del mismo, tomando en consideracion que dichos actos son normados y legislado en el Ecuador.
La responsabilidad medica, intervine unica y exclusivamente para los profesionales de la medicina, es la obliagacion directa que tiene el profesional de sufrir las consecuencias del actuar de su profesion, dichas acciones pueden desencadena acciones legales, tal es el caso de convertirse en un delito culposo como lo establece el actual Codigo Organico Integral Penal ecuatoriano. Entonces debe entenderse que la responsabilidad medica es aquella que el profesional responde por sus actos u omisiones que pueden entenderse como la culpbilidad de un hecho cometido, esto puede ser por una accion que intervenga un acto que inadecaudo y que vaya en contra de los principios y codigos del medico .
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1.2.3. Analisis de la responsabilidad Juridica Medica en el Ecuador
En la actualidad existe una aumento progresivo de casos judiciales en los que se vincula al medico por ser responsables de su actuar profesional, los galenos muchas veces estan inmersos en acciones ligeras por parte del paciente,haciendo que los medicos pierdan algunos valores profesionales, pese a su formacion academica y moral dicho actuar oacsionan una proteccion y miedo por parte del medico que ya no busca principalmente una accion humanista ahora busca una proteccion medico- paciente, de igual forma medico hoy en dia toma en cuenta la existencia de un poder para actuar si no existe dicho consentimiento informado para intervenir medicamente a un paciente, sin duda a partir de la vigencia del Codigo Organico Integral Penal en el Ecuador y su incorporacion del Homicidio culposo por mala practica profesional, los galenos tienen temor a ejercer su profesion por ser los mas vulnerables ante este tipo de situaciones legales.
La responsabilidad medica en el ambito legal es de suma importacia, por configurarse un delito, siendo algo extremadamente subjetivo y aveces incluso deficil de probar, por la complejidad que implica las ciencias medicas y la diversidad de matices que hacen que puedan variar las interpretaciones de un hecho, es importante aclarar que los juzgadores no tienen la suficiente preparacion en este tipo de accion legal dejandose llevar por simple presunsion o interpretacion por la complejidad que las ciencias medicas implican, y su poca o nula preparacion incitan a cometer un acto ilegal y antijuridico.
Por dicha razon es fundamental inverstigar y comprobar la existencia de una responsabilida medica, asi mismo es necesario que se considere el actuar del medico al momento de juzgar este tipo de delitos de igual forma es indispensable la pericia medico legal, por que sirve como un instrumento de suma eficacia al momento de comprabar si existio una responsabilidad medica y cual fue su causa, de igual forma es necesario que se incorpore un atenuante que rebaje la pena del medico, si bien es cierto el medico no actua con el animo de causar daño, mas bien actua garantizando el derecho a la salud y la vida del paciente
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Comprende el uso inadecuado de medicacion, que se realizan en un proceso de diagnostico, la eleccion terapeutica y el tratamiento a seguir es lo mas indispensable a considerar al momento que el medico adquiere una responsabilidad con el paciente.
Las fallas tecnicas que comete el galeno al momento de intervenir quirurgicamente a un paciente, sin considerar algunos aspectos importantes dentro de las normativas practicas- medicas.
Las fallas producidas por confusion esta se refiere a la intervencion de un paciente distinto al que se plantea dar el tratamiento o intervencion, esta falla es una de las mas raras por el hecho mismo que no se ocasionan constantemente pero a pesar de esto ocurren.
Entre los requisitos indispensables para poder probar una responsabilidad medica, esta la causal al hecho, la situcion en que se produjo, la demostracion cientifico-medico del daño ocasionado por el galeno, configurando un acto lesivo que afecta de una manera directa al paciente causandoe la muerte, es indispensable que los juzgadores vayan mas aya del hecho cometido y las posibles complicaciones que se produjeren en el momento mismo, es ahí que es de vital importancia que se considere posibles atenuantes para el medico porporcionandole el derecho a la defensa, por el mismo hecho que la casualidad causa muchas dificultades al momento de su valoracion y es una de las principales falencias de nuestra legislacion
El galeno esta sujeto de igual forma a tipos de responsabilidades como se los detalla a continuacion
Responsabilidad Etica Moral: Constituyen los preceptos morales que todo medico tiene, de forma directa con el paciento entros la responsabilidad etica y moral se encuentran los principios, deberes y codigos de etica que el galeno debe cumplir al momento de ejercer su profesion
Es considerado una de las bases fundamentales al momento del ejercicio profesional del medico siendo una serie de valores propios que coexisten en el galeno, las ciencias medicas se basa justamente ahí donde predomina el bienestar social y la salud , siendo una consagracion directa de la garantia de un derecho y la obligacion del mismo.
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la medicina es una aplicación de reglas generales en el campo de la medicina, donde el profesional de la medicina esta en diario proceso de tomar decisiones eticas que alivian y sanan al paciente” (p.34), considerando asi a la medicina y la etica una parte escencial en el juicio clinico del medico al momento de tomar una decision, tomando en considerecion los codigos eticos y deberes morales.
Responsabilidad Juridica: Implica la obligacion que tiene tiene todo individuo de asumir las consecuencias de sus actos, estos actos de deben tomar en cuanta cuando causen daño al reclamante o sus allegados por dicho perjuicio u hecho cometido.
En el ambito medico exite responsabilidad juridica cuando el profesional a ocacionado daño en el ejercicio de su profesion, la responsabilidad medica en el Ecuador se establece como un delito en el ambito penal, establecido en el Codigo Organico Integral Penal, como un delito de homicidio culposo profesional, incurrriendo en un delito culposo que vincula especificamente al medico con el ejercicio de su profesion.
Para iniciar un proceso penal en contra del galeno por el delito de homicidio culposo profesional medico, debe existir varios elementos que vinculen al medico con el acto, debe existir el autor del daño, en este caso el medico que estaba acargo de el tratamiento o intevencion, debe existir el daño cometido en el ejercicio de su profesion, y por ultimo se debe presentar una culpa o negligencia de el accionar del medico con el paciente, es importante establecer el nexo causal entre el medico y le paciente, si no existe estos elementos antes mencionados, no se puede hablar de un delito de homicidio culposo por mala practica profesional medica.
1.2.4. Derechos constitucionales del Medico en el Ecuador
La Constitucion de la Republica del Ecuador se caracteriza por ser garantista de deberes, derechos y obligaciones que deben ser cumplida por todos los ecuatorianos, de igual forma incluye a los profesionales de la salud, a continuacion se detallan los derechos que encamarcan a los profesionales de la salud.
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género, identidad cultural, estado civil, idioma, religión, ideología, filiación política, pasado judicial, condición socio económica, condición migratoria, orientación sexual, estado de salud, portar VIH, discapacidad, diferencia física; ni por cualquier otra distinción, personal o colectiva, temporal o permanente, que tenga por objeto o resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio de los derechos. La ley sancionará toda forma de discriminación” (p.10), se habla de igualdad ante la ley, pero existe una igualdad al momento de hablar de un delito de homicidio culposo por mala práctica médica, en el cual se toma en consideración ante esta situación al paciente, y no al médico dejándolo sin ningún atenuante al momento de un juzgamiento, si entiende que debe existir una igualdad, considerando al paciente y al médico de igual forma, dejando a un lado que el galeno se prepara para salvar vidas y ser la parte esencial de una garantía constitucional como los es la salud.
En el mismo artículo de la Constitución de la República del Ecuador numeral tres, se estable que: “Los derechos y garantías establecidos en la Constitución y en los instrumentos internacionales de derechos humanos serán de directa e inmediata aplicación por y ante cualquier servidora o servidor público, administrativo o judicial, de oficio o a petición de parte”. Cuyos derechos están establecidos y deben ser considerados por los que los administradores de justicia.
De igual forma se estable que, “el Estado será responsable por detención arbitraria, error judicial, retardo injustificado o inadecuada administración de justicia, violación del derecho a la tutela judicial efectiva, y por las violaciones de los principios y reglas del debido proceso” (p.11). Si bien es cierto es de vital importancia que exista este tipo de sanciones al profesional de medicina, pero es necesario que se establezca en el Código Orgánico Integral Penal las posibles atenuantes que el galeno tiene al momento de ser juzgado por este delito, garantizando el derecho a la igualdad, tomando en consideración que debe existir reglas y principios para que se cumpla en el debido proceso y no se vulneren derechos constitucionales.
El derecho al trabajo
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cultura física, el trabajo, la seguridad social, los ambientes sanos y otros que sustentan el buen vivir”(p.28). Se estable entonces que el trabajo es un derecho y un deber social que debe se remunerado garantizando un desempeño de trabajo saludable.
El derecho a la integridad Personal
Es el derecho primordial y fundamental que tiene toda persona del cual se desprende el respeto a la vida y un desarrollo sano,convirtiendose un derecho natural de todo ser humano de conservar su integridad fisica, psiquica y moral. La integridad fisica implica la preservacion de todas las partes y tejidos del cuerpo humano, que proporciona la salud y vida del hombre, conviertiendose en un factor importante de cuidad y prevencion.
La integridad psiquica es la conservacion de todas las habilidades motrices, emocionales e intelectuales que tiene el ser humano, la integridad psiquica es la parte escencial del ser humano por que regula la conducta y el desenvolvimiento del hombre con la sociedad.
Y por ultimo la integridad moral que hace referencia al comportamiento etico y moral de cada individuo, convirtiendose en la escencia de la persona, el derecho a la integridad implica que nadie puede ser lesionado o agredido en un sentido fisico ni moral que atente contra el derecho de la integridad personal del individuo, razon por la cual se la considera la integridad fisica como un derecho garantista de una vida libre de violencia como lo establece la constitucion del Ecuador
El derecho a la seguridad Juridica
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decisiones que son necesarias pero de alto riesgo en su intervencion, es ahí donde debe existir una completa tutela juridica efectiva al profesional de la medicina, estableciendo garantias precautelando un debido proceso.
EPÍGRAFE III.
1.3. Valoración Crítica de los conceptos principales de las distintas posiciones teóricas sobre el objeto de investigación
1.3.1. Mala práctica profesional
El termino mala práctica se desprende del vocablo griego praxis que quiere decir ¨practica¨, cuyo término ha sido utilizado como mala praxis o mala práctica que significa aquella responsabilidad profesional que es consecuencia de un acto de absoluta negligencia.
Según Valencia (2001) el termino mala práctica profesional, ¨se enfoca en aquellas circunstancias, en la que los resultados no son los esperados y han originado un perjuicio, cuando dichos resultados no hubieren sido favorables o satisfactorios¨ (p.35), entonces se considera a la mala práctica profesional como los resultados diferentes de los que hubiere conseguido la mayoría de los profesionales en las mismas circunstancias del hecho.
La mala práctica profesional es un término que se utiliza en nuestra legislación, a la responsabilidad que tiene el profesional por actos de negligencia, impericia, falta de cuidado, se establece de un modo general a los profesionales, pero tomemos en consideración que dicho termino es utilizado de manera especial en el área de la medicina o las ciencias médicas, en la actualidad es frecuente hablar de mala práctica médica, traduciéndose como una imprudencia del médico.
1.3.2. Mala práctica profesional medica
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La conducta del médico con el pasar del tiempo se ha ido regulando, para que su trabajo sea más cuidadoso y tomen las debidas precauciones del caso ya que en la mayoría de intervenciones existe riesgo tratando de evitar un daño, la obligación del galeno es respetar las normas y códigos para realizar una correcta práctica médica.
La mala praxis médica Según Garay (2002) la define como: ¨la omisión por parte del médico de prestar apropiadamente los servicios a que está obligado, que da como resultado cierto perjuicio a este¨ (p.24). Es decir la mala praxis médica se puede definir cuando existe una falencia de conocimientos y destrezas para realizar una acción médica oportuna
Según Sessarego (2012) la mala práctica médica es cuando: ¨ se provoque daño en el cuerpo o en la salud del tratamiento han originado un perjuicio al enfermo siempre y cuando estos resultados sean diferentes de los que hubiera conseguido la mayoría de profesionales en las mismas circunstancias¨ (p.32). Entonces será negligencia de aquel médico que posee y realiza todos los procedimientos adecuados para solucionar el problema u anomalía del paciente, teniendo en cuenta que no siempre existen los medios necesarios para realizar un diagnóstico seguro pero aun así el medico realiza una intervención adecuada que cumple con el protocolo medico cuyo objetivo es salvar la vida del paciente sin importar las consecuencias, pero pese a todo se tiene como resultado la muerte del paciente.
1.3.3. Elementos de la mala práctica profesional medica
La mala práctica profesional del médico en el Ecuador es considerada y establecida como un delillo culposo, por ser una falta involuntaria que no fue premeditada y no se configura la voluntad de causar el daño, considerándolo que su preparación académica y ético está enmarcada en salvar vidas, de igual forma se vincula a todas las personas que prestan servicio de salud.
Sujeto Activo
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medicina es el sujeto activo por tratarse de una actividad que lo obliga a realizar con mayor previsión, diligencia y su necesario deber del cuidado.
Gimbernat (2013), acertadamente define al sujeto activo en materia penal, como el agente quien ejecuta el acto delictivo, de ahí que por su conducta deba ser penado. “El sujeto activo es, en muchos casos, un solo individuo; pero en otros casos serán varios los que realizan el acto en conjunto o que cooperan para su realización” p. (29).
En el delito de mala práctica médica por lo general el galeno es el sujeto activo por ser el responsable del cuidado del paciente
Sujeto pasivo
Gimbernat (2013) afirma que el sujeto pasivo es “sobre quien recae la acción criminal o sufre en sí misma, en sus bienes o en sus derechos, las consecuencias nocivas de dicha acción”. Se puede decir entonces que en este caso el sujeto pasivo es el paciente, ya que es el que sufre una lesión, y en caso de existir la muerte del paciente sus parientes o herederos serán el sujeto pasivo.
De igual forma para la existencia de una mala práctica profesional médica deben existir los siguientes requisitos:
El autor debe ser médico: la acción u omisión debe ser vinculada directamente a un profesional de la medicina, necesariamente se debe producir en el ejercicio de su profesión, no se configura le delito de homicidio culposo por mala práctica profesional medica si no se configura en el ejercicio de su profesión
Relación médico-paciente: Debe existir necesariamente el nexo causal entre el sujeto activo y sujeto pasivo, configurándose una obligación directa entre el galeno y su paciente
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por no tener el debido cuidado o administrase la medicación prescrita por el profesional.
Daño derivado del accionar del Medico: El daño debe ocasionarse de manera imprudente, negligencia, impericia o imprudencia.
Infringir un deber objetivo de cuidado en el actuar de su profesión.
Realizar acciones Innecesarias, peligrosas que pongan en riesgo la vida del paciente.
Ocasionar la muerte o lesionar gravemente causando daño al paciente,
La inobservancia de las leyes, reglamentos, ordenanza, manuales, reglas, técnicas o lex artis aplicables a la profesión.
Es importante que existan los elementos antes mencionados para que coexista la responsabilidad que vincule a un galeno dentro de un proceso judicial por el delito de Homicidio Culposo por Mala Práctica Profesional establecido en el Código Orgánico Integral Penal ecuatoriano.
1.3.4. El Código Orgánico Integral Penal y el homicidio culposo por mala práctica profesional del medico
En el Código Integral Penal art 146, se ha establecido una concepción de los delitos culposos, esto es delimitando estrictamente el delito culposo en el ámbito profesional a los preceptos del deber objetivo de cuidado del médico, lo cual conlleva un análisis minucioso sobre la nueva dogmática incluida en el nuevo cuerpo legal. Sin duda el delito culposo y su conceptualización plantean un nuevo reto en el ámbito jurídico ecuatoriano denominándolo homicidio culposo por mala práctica profesional.
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la intención antijurídica de cometer el delito, sino la existencia de un daño que es el resultado de un acto con imprudencia o negligencia.
Luzón (2012) define al delito culposo cuando “el agente inobservó el deber objetivo de cuidado, entendiéndolo como aquella falta de diligencia que debió haber tenido una persona en cuanto a su fuente de riesgo”.
De igual forma el Código Orgánico Integral Penal, define al homicidio como:
“Art. 144.- Homicidio.- La persona que mate a otra será sancionada con pena privativa de libertad de diez a trece años”.
Según Haro (2001) el homicidio es ¨un delito consiste en una acción u omisión mediante el cual se priva de la vida a otra persona ya sea dolosa o culposa¨ (p.56), dicha palabra proviene de etimológicamente del latín homicidium que es un compuesto de humano y matar, teniendo un significado de literal matar a un ser humano.
El homicidio se clasifica en:
Homicidio doloso:
Se considera doloso cuando se priva la vida a determinada persona con intención de causarle daño, es una acción que se realiza a sabiendas que se puede provocar la muerte de una persona, a pesar que la acción tenga otra finalidad.
Osorio (2001) considera que el homicidio doloso es ¨ aquel en el cual el criminal lleva a cabo una acción a sabiendas de que con ello puede provocar la muerte de la persona ¨ (p.46).
Homicidio culposo:
Se considera homicidio culposo cuando se priva de la vida sin que el sujeto activo hubiera tenido la intención de matar, siempre y cuando este daño haya resultado como consecuencia de alguna imprudencia, negligencia o impericia.
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privativa de libertad de uno a tres años. El proceso de habilitación para volver a ejercer la profesión, luego de cumplida la pena, será determinado por la Ley. Será sancionada con pena privativa de libertad de tres a cinco años si la muerte se produce por acciones innecesarias, peligrosas e ilegítimas. Para la determinación de la infracción al deber objetivo de cuidado deberá concurrir lo siguiente:
1. La mera producción del resultado no configura infracción al deber objetivo de cuidado.
2. La inobservancia de leyes, reglamentos, ordenanzas, manuales, reglas técnicas o lex artis aplicables a la profesión.
3. El resultado dañoso debe provenir directamente de la infracción al deber objetivo de cuidado y no de otras circunstancias independientes o conexas. 4. Se analizará en cada caso la diligencia, el grado de formación profesional, las condiciones objetivas, la previsibilidad y evitabilidad del hecho”. (p.58)
Un tema de actualidad que ha causado gran controversia e interés por los médicos ecuatorianos, por la incorporación del delito de homicidio culposo por mala práctica profesional, si bien es cierto se los establece como algo general que abarca a todos los profesionales del país, pero sabemos que los que están en contacto directo diariamente con la vida de las personas y la salud son los médicos, siendo los profesionales de la medicina lo más vulnerables ante este tipo de delito, dicho informe jurídico se enfoca precisamente ahí donde existe una desigualdad ante el médico, dejándolo vulnerable y desprotegido al momento de iniciar un proceso judicial, que sin duda ha dejado consecuencias irreversibles a los médicos, creando la preocupación de sus colegas al momento de actuar a nivel médico, causando que exista una limitación en el ejercicio de la profesión, dicha consecuencia se ocasiona a partir de la incorporación de este delito penal, la falta de criterios normativos y legislativos al momento de establecer este delito genera un vacío legal al momento de juzgar a un galeno, dejando a un lado los posibles atenuantes para una rebaja de la pena al momento de ser juzgado, la falta de conocimiento de los legisladores ignora en su totalidad los protocolos médicos seguidos por el galeno la actuación inmediata del médico que busca salvar la vida al paciente.