La Libertad de Expresion en la nueva sociedad de la información, perspectivas y amenazas

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en la nu en la nu

PER

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La

Libertad

de

Expresión

en la nueva Sociedad de la Información

PERSPECTIV

PERSPECTIVAS Y AS Y CONFLICTOS ENTRE CONFLICTOS ENTRE DERECHOSDERECHOS

Andrés Martínez Moscoso Andrés Martínez Moscoso

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6 6

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INDICE

Prólogo 13 Prólogo 13 Introducción 20 Introducción 20 Capítulo I Capítulo I

Evolución Histórica de la Libertad de Expresión

Evolución Histórica de la Libertad de Expresión 2525

1.

1. Evolución Evolución Histórica de Histórica de la Libertad la Libertad de Expresiónde Expresión 2626

1.1.

1.1. La La Edad Edad Media Media y y el el Individuo Individuo 2626 1.2.

1.2. Sometimiento Sometimiento de de la la Razón Razón 2828 1.3.

1.3. El El Individualismo Individualismo 3131 1.4.

1.4. Humanismo Humanismo 3333

1.4.1.

1.4.1. AAvances Prvances Proporcionados por oporcionados por el Humanismoel Humanismo T

Tomás omás Moro Moro 3434

1.4.2.

1.4.2. Erasmo Erasmo de de RótterdamRótterdam 3636

2.

2. La La Libertad Libertad vista vista desde desde la la ReformaReforma 3838

2.1.

2.1. Construcción Construcción Racional Racional del del Concepto Concepto de Lide Libertad bertad dede Expresión

Expresión 4141

2.1.1. Spinoza

2.1.1. Spinoza 4242

3.

3. Aportación Aportación Liberal Liberal del del Modelo Modelo InglésInglés 4545

3.1. Milton

3.1. Milton 4747

3.2.

3.2. John John LockeLocke 4949

4.

4. Las luLas luces de ces de la Libertad la Libertad de Expresiónde Expresión 5151

4.1. Voltaire

4.1. Voltaire 5151

4.2.

4.2. Inmanuel Inmanuel KanKan 5353

5.

5. Modelos Modelos InternacionalesInternacionales 5555

5.1.

5.1. Modelo Modelo americano americano y y Primera Primera EnmiendaEnmienda 5555 5.2.

5.2. Declaración Declaración Francesa Francesa de de 1789 1789 5858 Capítulo II.

Capítulo II.

La Nueva Sociedad de la Información y su Relación La Nueva Sociedad de la Información y su Relación con la

(8)

8 8

1.

1. La NuevLa Nueva Sociedad a Sociedad de la de la Información y Información y susu relación con las Nuevas Tecnologías

relación con las Nuevas Tecnologías 6464

1.1.

1.1. Las NuevaLas Nuevas s TTecnologías, Doctrinal ecnologías, Doctrinal y y TécnicamenteTécnicamente 6464

1.2.

1.2. Relaciones entre Relaciones entre Nuevas Nuevas TTecnologías y ecnologías y CiudadaníaCiudadanía 6969

1.3.

1.3. La NuevLa Nueva Sociedad a Sociedad de la de la Información y Información y La NuevLa Nuevaa sociedad del Conocimiento

sociedad del Conocimiento 7272

2.

2. Las Nuevas Las Nuevas TTecnologías y su ecnologías y su Interacción entre elInteracción entre el Mundo Socio-jurídico

Mundo Socio-jurídico 7474

3.

3. TTecnología ecnología Informática, Informática, Almacenamiento Almacenamiento yy Protección de Datos

Protección de Datos 7878

4. Teledemocracia

4. Teledemocracia 8282

4.1.

4.1. La La TTeledemoeledemocracia en cracia en la Nueva la Nueva SociedaSociedad d de lade la Información

Información 8686

4.2.

4.2. La SociedLa Sociedad Estadoad Estadounidense – unidense – “The “The Net EffectNet Effect”” 8989

4.3.

4.3. Aportaciones y riesAportaciones y riesgos de la gos de la TTeledemocracia en eledemocracia en lala Sociedad del Siglo XXI

Sociedad del Siglo XXI 9292

4.4.

4.4. Masuda y las Masuda y las VVentajas Pentajas Políticas de olíticas de la Sociedadla Sociedad Informatizada

Informatizada 9595

Capítulo III Capítulo III

Planteamiento Jurídico y Doctrinal de la

Planteamiento Jurídico y Doctrinal de la LibertadLibertad de Expresión

de Expresión 9999

1.

1. La LLa Libertad ibertad de de Expresión Expresión en een el Ordel Ordenamientonamiento

Jurídico y su Concepción

Jurídico y su Concepción 100100

1.1.

1.1. El objeto El objeto Jurídico PrJurídico Protegido y sotegido y su u TTitularidaditularidad 104104 2.

2. Estado dEstado de Derece Derecho y ho y Sociedad Sociedad de la de la InformaciónInformación 107107 3.

3. El MerEl Mercado y cado y el Bien el Bien JurídicamentJurídicamente Protegido e Protegido en elen el

Derecho a la Libertad de Expresión

Derecho a la Libertad de Expresión 111111

3.1.

3.1. Límite en Límite en el Respeto el Respeto a los a los Derechos: Derechos: HonorHonor,, Intimidad, Propia Imagen y la Protección de la Intimidad, Propia Imagen y la Protección de la Juventud y la Infancia

Juventud y la Infancia 114114

3.2.

3.2. Referencia Referencia al al Mandato Mandato Constitucional Constitucional Español.Español. Autonomía de

(9)

4.

4. Medios Medios de de Comunicación Comunicación y y Límites Límites de lde laa

Libertad de Expresión

Libertad de Expresión 122122

4.1.

4.1. Sociedad Sociedad InformaInformatizada tizada y y TTelebasuelebasurara 126126 Capítulo IV

Capítulo IV

Garantías de la Libertad de Expresión, Perspectivas Garantías de la Libertad de Expresión, Perspectivas y Posibles Soluciones

y Posibles Soluciones 133133

1.

1. Protección Protección de Derede Derechos chos Humanos paHumanos para lra la Liberta Libertadad

de Expresión en los Sistemas

de Expresión en los Sistemas JurisdiccionaleJurisdiccionaless 134134 2.

2. Ámbito de Ámbito de Protección Protección del Cdel Convenio onvenio Europeo Europeo dede

Derechos Humanos

Derechos Humanos 135135

2.1.

2.1. Generalidades Generalidades del del SistemaSistema 137137

2.2.

2.2. Protección Protección de de Libertad Libertad de de ExpresiónExpresión 140140

2.3.

2.3. Jurisprudencia, Jurisprudencia, Límites y Límites y Situación Situación de la de la LibertadLibertad de Expresión en el Continente

de Expresión en el Continente 142142

3.

3. Ámbito Ámbito de de Protección Protección de lde la Ca Convenciónonvención

Americana de DDHH

Americana de DDHH 150150

3.1.

3.2.

3.2. Protección Protección de de Libertad Libertad de de ExpresiónExpresión 155155

3.3.

3.3. Jurisprudencia, Jurisprudencia, Límites y Límites y Situación Situación de la de la LibertadLibertad de Expresión en el Continente

de Expresión en el Continente 159159

4.

4. Protección Protección Interna: Interna: TTribunal ribunal ConstituciConstitucional onal EspañolEspañol 165165

4.1.

4.2.

4.2. Jurisprudencia, Jurisprudencia, Límites y Límites y Situación Situación de la de la LibertadLibertad de Expresión

de Expresión 167167

5.

5. AutorregulaAutorregulación ción Ética Ética como como Opción Opción dede

Tratamiento, el caso Europeo

Tratamiento, el caso Europeo 173173

5.1.

5.1. PePerspectivrspectivas y Retoas y Retos frente a s frente a la Libertad la Libertad de Expresiónde Expresión 176176 Reexiones

Reexiones Finales Finales 179179

Bibliografía 189

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10 10

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AGRADECIMIENTOS AGRADECIMIENTOS

Este libro he podido realizarlo, gracias a las referencias y Este libro he podido realizarlo, gracias a las referencias y citas de los profesores que impartieron cátedra dentro de la IV citas de los profesores que impartieron cátedra dentro de la IV edición del Master en Protección de los Derechos Humanos, de edición del Master en Protección de los Derechos Humanos, de la Universidad de Alcalá, así también a las enseñanzas del la Universidad de Alcalá, así también a las enseñanzas del pro-fesor Gregorio Peces-Barba, en su conferencia magistral sobre fesor Gregorio Peces-Barba, en su conferencia magistral sobre “El contenido de la ética pública”, organizado por la Cátedra “El contenido de la ética pública”, organizado por la Cátedra Democracia y Derechos Humanos,

Democracia y Derechos Humanos, de la Universidad de Alcaláde la Universidad de Alcalá y el Defensor del Pueblo (España).

y el Defensor del Pueblo (España).

Han servido de guía para esta investigación los textos de los Han servido de guía para esta investigación los textos de los profesores Ansuategui Roig y Modesto Saavedra, sobre los cuales profesores Ansuategui Roig y Modesto Saavedra, sobre los cuales hemos planeado algunas directrices. Y el apoyo y dirección de hemos planeado algunas directrices. Y el apoyo y dirección de la profesora María Isabel Garrido Gómez, de la Universidad de la profesora María Isabel Garrido Gómez, de la Universidad de Alcalá.

Alcalá.

Durante la etapa de recopilación y análisis de información, Durante la etapa de recopilación y análisis de información, fue-ron de vital importancia los centros de documentación de la ron de vital importancia los centros de documentación de la Universidad de Alcalá, de la Biblioteca Nacional de España, y el Universidad de Alcalá, de la Biblioteca Nacional de España, y el sin número de artículos

sin número de artículos open sourceopen source, encontrados en la Red, los, encontrados en la Red, los mismos que nos

mismos que nos hace concluir que la mejor manera para que unahace concluir que la mejor manera para que una sociedad progrese, es que el conocimiento se vuelva universal, sociedad progrese, es que el conocimiento se vuelva universal, y que la libertad de expresión e información constituyan pilares y que la libertad de expresión e información constituyan pilares fundamentales a ser desarrollados por las Nuevas Tecnologías, fundamentales a ser desarrollados por las Nuevas Tecnologías, lo cual incidirá de manera inmediata en la

lo cual incidirá de manera inmediata en la mejoría de la calidadmejoría de la calidad educativa y de investigación de los Estados.

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12 12

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PRÓLOGO PRÓLOGO

Ante los grandes avances y descubrimientos de tipo cientí Ante los grandes avances y descubrimientos de tipo cientí- -co y tecnológi-co, criterios -como la producción y el lucro, -cobran co y tecnológico, criterios como la producción y el lucro, cobran enorme importancia, al punto de convertirse en fuerzas que enorme importancia, al punto de convertirse en fuerzas que ad-quieren la naturaleza de lo obvio en una sociedad mecánica y quieren la naturaleza de lo obvio en una sociedad mecánica y deshumanizante que necesita cada vez con más

deshumanizante que necesita cada vez con más urgencia políticasurgencia políticas justas, orientadas a la consecución del bien común y a la defensa justas, orientadas a la consecución del bien común y a la defensa a ultranza de la Libertad en todas sus formas y expresiones.

a ultranza de la Libertad en todas sus formas y expresiones.

Cuando abordamos una publicación, como la que usted Cuando abordamos una publicación, como la que usted res-petado lector tiene en sus manos, que desarrolla con interés el petado lector tiene en sus manos, que desarrolla con interés el tema de la Libertad en una de sus formas al parecer más evidentes tema de la Libertad en una de sus formas al parecer más evidentes pero aún más desconocidas por las sociedades modernas, cual es pero aún más desconocidas por las sociedades modernas, cual es la Libertad de Expresión en el marco de una realidad global de la Libertad de Expresión en el marco de una realidad global de la información que conlleva con inminencia el abordaje de las la información que conlleva con inminencia el abordaje de las nuevas tecnologías y su necesaria adecuación con los sistemas nuevas tecnologías y su necesaria adecuación con los sistemas de derecho, todos los discursos, todas las tendencias, todos los de derecho, todos los discursos, todas las tendencias, todos los problemas, apuntan a una clara deciencia en la construcción y problemas, apuntan a una clara deciencia en la construcción y denición misma de los términos; de ahí que el autor de éste do denición misma de los términos; de ahí que el autor de éste do - -cumento, el ilustre abogado Andrés Martínez Moscoso, discípulo cumento, el ilustre abogado Andrés Martínez Moscoso, discípulo y apreciado

y apreciado amigo, haya logrado abordar dicha temática amigo, haya logrado abordar dicha temática con rigor,con rigor, compromiso y con la autoridad que le da su

compromiso y con la autoridad que le da su experiencia profesio-experiencia profesio-nal y su brillante hoja de vida académica que le ha signicado, nal y su brillante hoja de vida académica que le ha signicado, entre otros muchos reconocimientos, estar en ese muy pequeño entre otros muchos reconocimientos, estar en ese muy pequeño grupo de latinoamericanos que, por su excelencia, han merecido grupo de latinoamericanos que, por su excelencia, han merecido más de una vez la prestigiosa beca de la Fundación Carolina. más de una vez la prestigiosa beca de la Fundación Carolina.

Llamo la atención en que todo el

Llamo la atención en que todo el edicio conceptual que eledicio conceptual que el autor construye en esta obra se

autor construye en esta obra se sustenta en una visión sustenta en una visión humanistahumanista que pone la dignidad de la persona humana como centro de la que pone la dignidad de la persona humana como centro de la reexión y de las conclusiones de su investigación. La defensa reexión y de las conclusiones de su investigación. La defensa de la libertad de

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14 14

la dignidad humana que constituye, en sí mismo, un valor moral la dignidad humana que constituye, en sí mismo, un valor moral y cultural de alcance casi mundial y forma parte de un y cultural de alcance casi mundial y forma parte de un consen-so positivo que la comunidad internacional ha conconsen-solidado en so positivo que la comunidad internacional ha consolidado en favor del hombre, con especial intensidad durante el siglo XX. favor del hombre, con especial intensidad durante el siglo XX. Luego de siglos de luchas y desencuentros la comunidad de las Luego de siglos de luchas y desencuentros la comunidad de las naciones ha reconocido

naciones ha reconocido a través de instrumentos internacionalesa través de instrumentos internacionales la primacía de la persona, cuya doctrina fue elevada en forma sin la primacía de la persona, cuya doctrina fue elevada en forma sin igual por aquellos ius-naturalistas cuya obra se revisa en extenso igual por aquellos ius-naturalistas cuya obra se revisa en extenso en este libro, y ha sido

en este libro, y ha sido sostenida por muchos pensadores de todassostenida por muchos pensadores de todas las culturas, credos y

las culturas, credos y tradicionetradiciones.s.

Fue el mismo siglo XX, que ha de pasar a la historia como Fue el mismo siglo XX, que ha de pasar a la historia como el siglo del progreso material insospechado y de las más terribles el siglo del progreso material insospechado y de las más terribles transgresi

transgresiones a la ones a la dignidad humana, donde se llegó dignidad humana, donde se llegó a reexionara reexionar sobre la realidad de la persona dentro del universo creado y se sobre la realidad de la persona dentro del universo creado y se alcanzó una importantísima valoración de la realización del ser alcanzó una importantísima valoración de la realización del ser personal. Un análisis de sus postulados colabora en situar la personal. Un análisis de sus postulados colabora en situar la cau-sa de muchos de esos males, entre ellos la violación sistemática sa de muchos de esos males, entre ellos la violación sistemática de la mínima libertad de expresión, en el desprecio a la realidad de la mínima libertad de expresión, en el desprecio a la realidad humana, es decir la prevalencia del tener, del poder y del placer humana, es decir la prevalencia del tener, del poder y del placer sobre el ser mismo de

sobre el ser mismo de la persona.la persona.

Lo armado nos introduce en esta

Lo armado nos introduce en esta obra, a la reexión juicioobra, a la reexión juicio- -sa que el

sa que el autor hace alrededor de distintas corrientes ideológicasautor hace alrededor de distintas corrientes ideológicas que continúan en pugna sobre la concepción y la realidad del que continúan en pugna sobre la concepción y la realidad del hombre y sus derechos, a pesar (y con m

hombre y sus derechos, a pesar (y con motivotivo) de las numerosaso) de las numerosas declaraciones jurídicas y el aparente consenso positivo de declaraciones jurídicas y el aparente consenso positivo de carác-ter casi global al que nos referíamos.

ter casi global al que nos referíamos.

La Declaración Universal de los Derechos del Hombre de La Declaración Universal de los Derechos del Hombre de Naciones Unidas de 1948 representa una conuencia de valo Naciones Unidas de 1948 representa una conuencia de valo- -res entre varias culturas y civilizaciones donde ese patrimonio res entre varias culturas y civilizaciones donde ese patrimonio “occidental” de la cultura greco-latina-cristiana, entre otras “occidental” de la cultura greco-latina-cristiana, entre otras tra-diciones culturales, ha tenido un inujo de incomparable valor. diciones culturales, ha tenido un inujo de incomparable valor.

(15)

Dicha declaración de derechos cons

Dicha declaración de derechos constituye un hito y un avtituye un hito y un avance deance de la cultura del hombre en general, continuada con numerosos y la cultura del hombre en general, continuada con numerosos y extensos instrumentos internacionales, también abordados extensos instrumentos internacionales, también abordados rigu-rosamente por el abogado Martínez Moscoso en esta obra.

rosamente por el abogado Martínez Moscoso en esta obra.

Ahora bien, con base en las reexiones contenidas en esta Ahora bien, con base en las reexiones contenidas en esta obra, bien vale la pena formular dos interrogantes: ¿Es posible obra, bien vale la pena formular dos interrogantes: ¿Es posible entender estos valores comunes sobre los derechos y libertades entender estos valores comunes sobre los derechos y libertades del hombre como un estadio previo hacia la conformación de del hombre como un estadio previo hacia la conformación de una ética global? ¿Cómo inuye la globalización y la sociedad de una ética global? ¿Cómo inuye la globalización y la sociedad de la información -con sus expresiones técnicas y tecnológicas- en la información -con sus expresiones técnicas y tecnológicas- en la construcción de una ética global que involucra por supuesto la construcción de una ética global que involucra por supuesto el respeto por los derechos y libertades de varias generaciones? el respeto por los derechos y libertades de varias generaciones? Y llegaríamos a una respuesta común: No existe contradicción Y llegaríamos a una respuesta común: No existe contradicción alguna entre la diversidad cultural desplegada por el hombre en alguna entre la diversidad cultural desplegada por el hombre en todos los rincones de la tierra y la existencia de valores todos los rincones de la tierra y la existencia de valores cultu-rales comunes a toda la humanidad que garantizan el respeto rales comunes a toda la humanidad que garantizan el respeto universal de los derechos y libertades fundamentales. La cultura universal de los derechos y libertades fundamentales. La cultura de los derechos humanos debe informarse y a su vez crecer en la de los derechos humanos debe informarse y a su vez crecer en la diversidad de culturas.

diversidad de culturas.

Considero pertinente citar aquí la apuesta de Juan Pablo II Considero pertinente citar aquí la apuesta de Juan Pablo II en favor de la diversidad cultural respetuosa de los derechos en favor de la diversidad cultural respetuosa de los derechos hu-manos:

manos: “La humanidad, al embarcarse en el proceso de globaliza-“La humanidad, al embarcarse en el proceso de globaliza-ción, no puede por menos de contar con un código ético común ción, no puede por menos de contar con un código ético común (...) Esta búsqueda es indispensable para evitar que la (...) Esta búsqueda es indispensable para evitar que la globaliza-ción sea sólo un nuevo nombre de la relativizaglobaliza-ción absoluta de ción sea sólo un nuevo nombre de la relativización absoluta de los valores y de la homogeneización de los estilos de vida y de las los valores y de la homogeneización de los estilos de vida y de las culturas. En todas las diferentes formas culturales existen valores culturas. En todas las diferentes formas culturales existen valores humanos universales, los cuales deben manifestarse y destacarse humanos universales, los cuales deben manifestarse y destacarse como la fuerza

como la fuerza que guíe todo desarrollo que guíe todo desarrollo y progreso.”y progreso.”11 1

1 JUAN JUAN PABLO PABLO II, II, Discurso Discurso de de a a la la Academia Academia Ponticia Ponticia de de CienciasCiencias

Sociales, 27 de abril de 2001

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16 16

Al nal, el ejercicio de reexión propuesto por el abogado Al nal, el ejercicio de reexión propuesto por el abogado Martínez sobre las consideraciones de la libertad de expresión Martínez sobre las consideraciones de la libertad de expresión en sociedades democráticas y los riesgos para la

en sociedades democráticas y los riesgos para la democracia quedemocracia que surgen del cuestionamiento al respeto de esa libertad, es en el surgen del cuestionamiento al respeto de esa libertad, es en el fondo un cuestionamiento de ética global. La

fondo un cuestionamiento de ética global. La enunciación de unaenunciación de una ética es el resultado de un

ética es el resultado de un largo proceso de indagación losócolargo proceso de indagación losóco y moral sobre la persona, tanto es así que advierto el error que y moral sobre la persona, tanto es así que advierto el error que reside en intentar la “creación” de una nueva ética adaptada a reside en intentar la “creación” de una nueva ética adaptada a una nueva etapa histórica caracterizada por el fenómeno descrito una nueva etapa histórica caracterizada por el fenómeno descrito como la

como la “globalización“globalización”.”.

En este esfuerzo de reexión sobre el tema

En este esfuerzo de reexión sobre el tema ético en nuestrosético en nuestros días, partimos de un panorama de desorientación y de un largo días, partimos de un panorama de desorientación y de un largo listado de problemas que aquejan a

listado de problemas que aquejan a la humanidad: crisis ecológi-la humanidad: crisis ecológi-ca, crisis de convivencia, crisis del sistema económico mundial, ca, crisis de convivencia, crisis del sistema económico mundial, nuevas tecnolog

nuevas tecnologías (...), y de ías (...), y de la necesidad imperiosa de una éticala necesidad imperiosa de una ética universal para hacerles frente. Constatada esta necesidad, parece universal para hacerles frente. Constatada esta necesidad, parece que podemos sumergirnos casi

que podemos sumergirnos casi automáticamentautomáticamente en e en la respuestala respuesta a los problemas

a los problemas desde unos determinados valores.desde unos determinados valores. Aunque esto fuera cierto no prueba que

Aunque esto fuera cierto no prueba que estos principios tras-estos principios tras-ciendan el plano formal, es más, este tipo de argumentaciones ciendan el plano formal, es más, este tipo de argumentaciones nos invitan a sospechar que, en los razonamientos éticos que se nos invitan a sospechar que, en los razonamientos éticos que se arropan en un discurso racional, somos más susceptibles a arropan en un discurso racional, somos más susceptibles a dejar-nos llevar por nuestro anhelo de

nos llevar por nuestro anhelo de seguridad y por nuestras convic-seguridad y por nuestras convic-ciones

ciones individuaindividuales.les.

Por otro lado, también es frecuente que la urgencia con que Por otro lado, también es frecuente que la urgencia con que se caracterizan estos problemas parece forzarnos a abandonar se caracterizan estos problemas parece forzarnos a abandonar las interrogantes más genuinas de una ética losóca, por consi las interrogantes más genuinas de una ética losóca, por consi- -derarse una tarea improductiva, académica, o apolítica, una derarse una tarea improductiva, académica, o apolítica, una es-pecie fuga y abstracción de los conictos reales. La

pecie fuga y abstracción de los conictos reales. La evidencia deevidencia de este escepticismo, no supone un argumento que impida el este escepticismo, no supone un argumento que impida el

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plan-tearnos si existe una justicación última de la

tearnos si existe una justicación última de la acción humana deacción humana de cara al individuo y a la sociedad en nuestros días.

cara al individuo y a la sociedad en nuestros días.

No es posible abordar el mundo de vínculos de relación No es posible abordar el mundo de vínculos de relación en una sociedad mundial, a través de los avances tecnológicas y en una sociedad mundial, a través de los avances tecnológicas y las nuevas tecnologías de la información y las comunicaciones, las nuevas tecnologías de la información y las comunicaciones, viendo al otro como radicalmente distinto. En la denición de viendo al otro como radicalmente distinto. En la denición de cultura de nuestros días está también en juego la actitud y la cultura de nuestros días está también en juego la actitud y la forma de proceder ante grupos humanos distintos a los que uno forma de proceder ante grupos humanos distintos a los que uno pertenece. Está también en juego la actitud que podemos adoptar pertenece. Está también en juego la actitud que podemos adoptar ante las crisis de identidad y los procesos de cambio que todos ante las crisis de identidad y los procesos de cambio que todos estamos experimentando, en medio de la globalización, cada estamos experimentando, en medio de la globalización, cada vez más con mayor impacto en lo cultural. Este criterio histórico vez más con mayor impacto en lo cultural. Este criterio histórico de reconocimiento del otro como un igual es el que nos permite de reconocimiento del otro como un igual es el que nos permite comprender sus hábitos, costumbres y razones. De ahí que la comprender sus hábitos, costumbres y razones. De ahí que la tolerancia, adquie

tolerancia, adquiera su signicado más radical en la atencióra su signicado más radical en la atención a n a lala dig

dig nidad nidad de todos.de todos. En este sentido la

En este sentido la única globalización que resulta realmenteúnica globalización que resulta realmente urgente es la ética, la globalización de los derechos humanos y urgente es la ética, la globalización de los derechos humanos y del reconocimiento de la dignidad de la persona. De la lectura del reconocimiento de la dignidad de la persona. De la lectura de ésta obra podremos concluir que sólo dentro de este marco es de ésta obra podremos concluir que sólo dentro de este marco es recomend

recomendable predicar una ética global, difundidable predicar una ética global, difundida a traa a través de losvés de los medios de comunicación y al

medios de comunicación y al servicio de la defensa de la servicio de la defensa de la personapersona y de

y de su diversidad cultursu diversidad cultural. En todo al. En todo caso es importante reconocercaso es importante reconocer que no se trata solamente de coincidir en la retórica al citar que no se trata solamente de coincidir en la retórica al citar pa-labras como dignidad,

labras como dignidad, libertad, solidaridad, justicia, democracia,libertad, solidaridad, justicia, democracia, participació

participación, sociedad n, sociedad civil, derechos humanos, libertad de civil, derechos humanos, libertad de ex- ex-presión y otras más, lo importante es reconocer que cada uno se presión y otras más, lo importante es reconocer que cada uno se sustenta en la adopción de deberes y compromisos.

sustenta en la adopción de deberes y compromisos.

En la lectura de esta obra y en los planteamientos del En la lectura de esta obra y en los planteamientos del apre-ciado autor he encontrado un oportuno asidero a mi idea de ciado autor he encontrado un oportuno asidero a mi idea de

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18 18

restarle valor a las formulaciones soberbias, generadoras de restarle valor a las formulaciones soberbias, generadoras de bi-valenc

valencias y ias y polarizaciópolarización, y n, y armonizar en lo armonizar en lo posible distintas ten-posible distintas ten-dencias con la realidad y con un

dencias con la realidad y con un razonamientrazonamiento que para muchoso que para muchos no pasa de ser romántico o utópico; con el n de no faltar a la no pasa de ser romántico o utópico; con el n de no faltar a la delidad y precisión con que ha sido

delidad y precisión con que ha sido construida esta premisa porconstruida esta premisa por quien ha sido considerada una de las voces más cualicadas de quien ha sido considerada una de las voces más cualicadas de la reexión actual (ética, losóca, social), en los países de habla la reexión actual (ética, losóca, social), en los países de habla hispana, haré acopio textual de una de las propuestas de Adela hispana, haré acopio textual de una de las propuestas de Adela Cortina:

Cortina:

Más allá del absolutismo, de quienes se empeñan en encontrar

normas absolutamente válidas (para todo tiempo y lugar), pero

también más allá de la frivolidad de quienes consideran que

cualquier convicción racional es una invitación al integrismo,

urge recordar que sin convicciones racionales compartidas, nada

serio ni rme se construye”... “Urge ir orientando nuestro actual

individualismo hacia un nuevo humanismo; tomar al individuo

como punto de partida para reexionar sobre cómo construir la

vida social es empezar desde una perspectiva abstracta: no existe

tal individuo. Pero tampoco existe el individuo exigente de sus

derechos y de los derechos de las demás personas, sencillamente

porque el individuo no existe: existen las personas que han

devenido tales a través de un proceso de socialización, que han

aprendido a reconocerse como un yo a través de su interacción

con un tú

con un tú 22

Después de agradecer al autor la enorme generosidad con Después de agradecer al autor la enorme generosidad con la que me invita a prologar su obra –gesto signicativo por de la que me invita a prologar su obra –gesto signicativo por de- -más en momentos en los que nuestras naciones atraviesan por más en momentos en los que nuestras naciones atraviesan por un momento delicado en las relaciones gubernamentales- debo un momento delicado en las relaciones gubernamentales- debo decir que en denitiva, el gran valor de estudios e investigaciones decir que en denitiva, el gran valor de estudios e investigaciones como ésta, es que proponen un gran reto para el desarrollo de como ésta, es que proponen un gran reto para el desarrollo de un criterio más amplio en la teoría y en la práctica acerca de los un criterio más amplio en la teoría y en la práctica acerca de los

2

2 CORTINA, CORTINA, Adela. Adela. “El “El mundo mundo de de los los valores”. valores”. Ed Ed El El Buho. Buho. BogotáBogotá

1998.

(19)

planteamientos y consideraciones conceptuale

planteamientos y consideraciones conceptuales alrededor de s alrededor de laslas libertades, de forma que un análisis como

libertades, de forma que un análisis como este, posee considera-este, posee considera-ciones valiosas que confrontadas con otras de igual naturaleza, ciones valiosas que confrontadas con otras de igual naturaleza, reejan lo paradójico del tema, el tejido de signicaciones que reejan lo paradójico del tema, el tejido de signicaciones que envuelve cualquier estructura social y la necesidad de pensar envuelve cualquier estructura social y la necesidad de pensar sobre la ética ayer hoy y siempre.

sobre la ética ayer hoy y siempre.

Víctor Hugo Malagón Basto Víctor Hugo Malagón Basto33

3

3 Economista Economista de de la la UniverUniversidad sidad del del Rosario, Rosario, es es Especialista Especialista en en IntegraciónIntegración

en el Sistema Internacional de la Ponticia Universidad Javeriana, Master en

Acción Política y Participación Ciudadana y MBA – Liderazgo Estratégico

en España como Becario de la Fundación Carolina. Becario del Programa

Interamérica sobre Integración Continental, como becario de la Organización

Universitaria Interamericana (OUI) en Université de Montréal, Université du

Québec à Montréal, Université Laval, University of Ottawa y Mc.Gill University

en Canadá. Doce años en la docencia universitaria, desempeñándose como

catedrático y directivo docente de varias universidades a nivel nacional y siendo

además invitado a participar en programas de universidades e instituciones

educativas de América y Europa. Ha sido coordinador administrativo de la

Especialización y la Maestría en Docencia Universitaria de la Universidad del

Rosario, Secretario Académico y Coordinador General de

Rosario, Secretario Académico y Coordinador General de la Facultad de Finanzasla Facultad de Finanzas

y Relaciones Internacionales de la

y Relaciones Internacionales de la UniverUniversidad San Martín, Coordinador sidad San Martín, Coordinador GeneralGeneral

de Administración Empresarial de la Universidad Sergio Arboleda y Director

Académico de la Universidad Empresarial de la Cámara de

Académico de la Universidad Empresarial de la Cámara de Comercio de Bogotá,Comercio de Bogotá,

Edil de la localidad de

Edil de la localidad de Suba en Bogotá D.C. y miembro de la subdirección técnicaSuba en Bogotá D.C. y miembro de la subdirección técnica

de Servicios y Tecnología del Ministerio de Comercio Exterior de Colombia,

entre otros. Así mismo, desde 2003 se desempeña como columnista en el Diario

El Nuevo Siglo. Adicionalmente desde el año 2001 ha estado vinculado con la

Fundación Carolina, primero como Becario, luego como Consultor en España

y actualmente como Secretario General en Colombia. Su desempeño ha sido

reconocido con la exaltación como uno de los Diez Jóvenes Ejecutivos de

Colombia en 2004 de la

Colombia en 2004 de la Cámara Junior InternCámara Junior Internacional y su postulación al premioacional y su postulación al premio

Portafolio como mejor docente de Colombia en 2005 y 2007 además de varias

postulaciones en reconocimientos nacionales y

(20)

20 20

INTRODUCCIÓN INTRODUCCIÓN La libertad de

La libertad de expresión constituyexpresión constituye la e la columna vertebral decolumna vertebral de toda sociedad democrática, además con la implementación de toda sociedad democrática, además con la implementación de las Nuevas Tecnologías que han ejercido una fuerte inuencia en las Nuevas Tecnologías que han ejercido una fuerte inuencia en la nueva sociedad de la información, nos lleva a plantear una la nueva sociedad de la información, nos lleva a plantear una de-marcación de nuevos límites y garantías en las que se otorgue las marcación de nuevos límites y garantías en las que se otorgue las libertades necesarias al ser humano para su

libertades necesarias al ser humano para su correcto desarrollo.correcto desarrollo. Para ello se ha empleado un método de investigación Para ello se ha empleado un método de investigación hipo-tético-deductivo, pues hemos iniciado el estudio con la tético-deductivo, pues hemos iniciado el estudio con la exposi-ción de principios generales acerca de la libertad de expresión, ción de principios generales acerca de la libertad de expresión, complementados con una serie de datos empíricos, entre los que complementados con una serie de datos empíricos, entre los que se encuentra las jurisprudencias referidas; así hemos podido sis se encuentra las jurisprudencias referidas; así hemos podido sis - -tematizar los criterios vertidos por los

tematizar los criterios vertidos por los doctrinarios, demostradoctrinarios, demostrandondo su coincidencia con

su coincidencia con planteamientplanteamientos expuestos en os expuestos en distintas obras,distintas obras, así como la concordancia que existe entre el

así como la concordancia que existe entre el modo de aplicaciónmodo de aplicación de los límites a este derecho en los sistemas jurisdiccionales de los límites a este derecho en los sistemas jurisdiccionales in-ternacionale

ternacionales y s y en el ámbito en el ámbito interno de protección.interno de protección.

Este libro se encuentra estructurado en cuatro capítulos, en Este libro se encuentra estructurado en cuatro capítulos, en los cuales encontraremos desde la evolución histórica de la los cuales encontraremos desde la evolución histórica de la liber-tad de expresión, haciendo referencia en

tad de expresión, haciendo referencia en la lucha para conseguirla lucha para conseguir que sea reconocida como un derecho, un análisis que sea reconocida como un derecho, un análisis pormenoriza-do de su

do de su justicación losóca e ideológica, donde se rescataránjusticación losóca e ideológica, donde se rescatarán los aportes realizados por los grandes pensadores del los aportes realizados por los grandes pensadores del movimien-to inglés y de

to inglés y de la revolución francela revolución francesa, puesto que este sa, puesto que este sustento sesustento se verá plasmado en la mayor parte de ordenamientos jurídicos a verá plasmado en la mayor parte de ordenamientos jurídicos a nivel mundial, demostrando que para el funcionamiento de un nivel mundial, demostrando que para el funcionamiento de un Estado, se debe garantizar plenamente este derecho, ya que los Estado, se debe garantizar plenamente este derecho, ya que los ciudadanos podrán a través de la difusión de

ciudadanos podrán a través de la difusión de ideas y pensamien-ideas y pensamien-tos, expresar a la sociedad sus puntos de vista, y crear una tos, expresar a la sociedad sus puntos de vista, y crear una co-munidad democrática basada en el intercambio, la tolerancia y munidad democrática basada en el intercambio, la tolerancia y el diálogo.

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En la segunda parte, haremos un esquema de las Nuevas En la segunda parte, haremos un esquema de las Nuevas Tecnologías y cómo éstas han inuenciado en la nueva sociedad Tecnologías y cómo éstas han inuenciado en la nueva sociedad de la información, destacando la forma como la ciudadanía se de la información, destacando la forma como la ciudadanía se ha visto inuenciada por las

ha visto inuenciada por las nuevas tendencianuevas tendencias, y los s, y los aportes queaportes que han traído para la construcción de su comunidad, analizando el han traído para la construcción de su comunidad, analizando el fenómeno

fenómeno de la Tde la Teledemocracia eledemocracia y ely el Net Effect Net Effect . Además, se apun-. Además, se apun-ta los posibles riesgos que se pueden correr en el Siglo XXI, por ta los posibles riesgos que se pueden correr en el Siglo XXI, por el intromisión de los recursos tecnológicos en la privacidad de el intromisión de los recursos tecnológicos en la privacidad de las personas, al ingresar en una

las personas, al ingresar en una sociedad netamente informatizsociedad netamente informatiza- a-da. Al plantearnos esta sección de

da. Al plantearnos esta sección de la investigacila investigación, es ón, es importanteimportante recordar que con el vertiginoso avance de las tecnologías recordar que con el vertiginoso avance de las tecnologías infor-máticas, muchas veces al referirnos a una de ellas, en cuestión máticas, muchas veces al referirnos a una de ellas, en cuestión de meses o semanas, puede ya quedar obsoleta, es por ello que de meses o semanas, puede ya quedar obsoleta, es por ello que intentamos captar el impacto de la aparición de nuevos aportes intentamos captar el impacto de la aparición de nuevos aportes en materia tecnológica, sin referirnos a sistemas especícos, sal en materia tecnológica, sin referirnos a sistemas especícos, sal- -vo Internet, donde al ser un excelente medio para compartir ideas vo Internet, donde al ser un excelente medio para compartir ideas y ejercer plenamente este derecho, sin la necesidad de contar y ejercer plenamente este derecho, sin la necesidad de contar con una plataforma de respaldo, cada vez los

con una plataforma de respaldo, cada vez los controles y censu-controles y censu-ras de gobiernos autocráticos se ejerce con más fuerza, tratando ras de gobiernos autocráticos se ejerce con más fuerza, tratando de acallar las voces de los individuos que únicamente claman de acallar las voces de los individuos que únicamente claman por democracia, o justicia frente a procesos de abusos contra por democracia, o justicia frente a procesos de abusos contra los derechos humanos. De acuerdo a las denuncias presentadas los derechos humanos. De acuerdo a las denuncias presentadas por ONG´s que trabajan en el tema de DDHH, como Amnistía por ONG´s que trabajan en el tema de DDHH, como Amnistía Internacional y OpenNet Initiative, se dice que no son solamente Internacional y OpenNet Initiative, se dice que no son solamente los Estados quienes se encargan de un control y censura en la los Estados quienes se encargan de un control y censura en la Red, sino a éstos se han sumado algunas empresas operadoras Red, sino a éstos se han sumado algunas empresas operadoras de correos electrónicos que han otorgado datos de sus usuarios a de correos electrónicos que han otorgado datos de sus usuarios a gobiernos para que éstos sean

gobiernos para que éstos sean sancionados, por criticar o disentirsancionados, por criticar o disentir con el régimen, ante

con el régimen, ante ello los operadores de Internet argumentanello los operadores de Internet argumentan que las compañías procuran otorgar mayor libertad de expresión que las compañías procuran otorgar mayor libertad de expresión a sus usuarios, pero que

a sus usuarios, pero que también se ven obligados a limitarla portambién se ven obligados a limitarla por leyes y costumbres culturales de

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22 22

Sin embargo, después de los atentados del 11 de Septiembre Sin embargo, después de los atentados del 11 de Septiembre de 2001, al implantarse una nueva política de seguridad a nivel de 2001, al implantarse una nueva política de seguridad a nivel mundial, muchas de las garantías que se nos tenían otorgadas, mundial, muchas de las garantías que se nos tenían otorgadas, entre ellas la privacidad y protección de las fuentes de entre ellas la privacidad y protección de las fuentes de investi-gación sobre determinado tema de interés, o el publicar gación sobre determinado tema de interés, o el publicar infor-mación de contenido considerado “sospechoso” para las mación de contenido considerado “sospechoso” para las fuer-zas de seguridad, inmediatamente nos convertirían en objeto de zas de seguridad, inmediatamente nos convertirían en objeto de análisis, ya que los datos y la

análisis, ya que los datos y la información manejada podrían serinformación manejada podrían ser considerados peligroso

considerados peligrosos para la s para la seguridad mundial; aquí nace unseguridad mundial; aquí nace un interesante debate sobre si las estrategias para alcanzar la paz y interesante debate sobre si las estrategias para alcanzar la paz y orden internacional son justicativos para limitar derechos como orden internacional son justicativos para limitar derechos como el de la privacidad o la libertad de expresión. Debate que lo el de la privacidad o la libertad de expresión. Debate que lo con-sideramos el hilo conductor dentro de

sideramos el hilo conductor dentro de nuestro trabajo.nuestro trabajo.

Otro capítulo se ocupará exclusivamente del tratamiento Otro capítulo se ocupará exclusivamente del tratamiento técnico-jurí

técnico-jurídico de la dico de la libertad de expresión, explicando el objetolibertad de expresión, explicando el objeto jurídico protegido, titularidad. Se realizará una enumeración y jurídico protegido, titularidad. Se realizará una enumeración y análisis de aquellos límites ante los

análisis de aquellos límites ante los cuales se encuentra sometidocuales se encuentra sometido este derecho, por la protección que le otorgan los instrumentos este derecho, por la protección que le otorgan los instrumentos jurídicos frente a los derechos: honor, intimidad, propia imagen jurídicos frente a los derechos: honor, intimidad, propia imagen y a la protección de la juventud y la infancia, usando como eje y a la protección de la juventud y la infancia, usando como eje referencial el texto constitucional español, y el

referencial el texto constitucional español, y el adecuado criterioadecuado criterio que ha tomado el Tribunal Constitucional, que en ocasiones que ha tomado el Tribunal Constitucional, que en ocasiones aco-ge los lineamientos otorgados por la jurisprudencia del Tribunal ge los lineamientos otorgados por la jurisprudencia del Tribunal Europeo de Derechos Humanos; sin

Europeo de Derechos Humanos; sin olvidarnos del Sistema Inteolvidarnos del Sistema Inte- -ramericano

ramericano, que , que con valiosas opiniones, ha construido una con valiosas opiniones, ha construido una doc- doc-trina clara respecto al tema durante las últimas décadas, donde trina clara respecto al tema durante las últimas décadas, donde se ha visto un

se ha visto un trabajo pormenorizatrabajo pormenorizado y centrado en la do y centrado en la libertad delibertad de expresión, la misma que cada vez a través de las distintas expresión, la misma que cada vez a través de las distintas inter-pretaciones y contextos en los que se analice, va ocupando un pretaciones y contextos en los que se analice, va ocupando un protagonismo interesante, puesto que además de ser garante de protagonismo interesante, puesto que además de ser garante de la democracia, se lo tiene como un derecho innato al ser la democracia, se lo tiene como un derecho innato al ser huma-no, parte de ese núcleo duro que permite el correcto desarrollo no, parte de ese núcleo duro que permite el correcto desarrollo del individuo.

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Por último, al existir una estrecha vinculación entre medios Por último, al existir una estrecha vinculación entre medios de comunicación y libertad de expresión e información, es de comunicación y libertad de expresión e información, es con-veniente referirnos a los planteamientos éticos, morales y veniente referirnos a los planteamientos éticos, morales y técni-cos, que deben guiar a

cos, que deben guiar a los profesionales de esta área al momentolos profesionales de esta área al momento de realizar su trabajo, así como también señalar que

de realizar su trabajo, así como también señalar que la existenciala existencia de nuevos recursos tecnológicos tienen sus límites que deben ser de nuevos recursos tecnológicos tienen sus límites que deben ser considerados desde el respeto de la intimidad e imagen de las considerados desde el respeto de la intimidad e imagen de las personas, plasmando nuestra idea, que la libertad de expresión, personas, plasmando nuestra idea, que la libertad de expresión, no da derecho a insultar.

no da derecho a insultar.

Este esbozo introductorio, nos permite tener un idea a Este esbozo introductorio, nos permite tener un idea a gran-des rasgos de nuestra investigación que se fundamenta en la des rasgos de nuestra investigación que se fundamenta en la im-portancia que tiene la libertad de expresión, el cual pese

portancia que tiene la libertad de expresión, el cual pese a ser una ser un derecho considerad

derecho considerado de primera generación y por tanto ya garan-o de primera generación y por tanto ya garan-tizado por los Estados, este aún no es cumplido en su

tizado por los Estados, este aún no es cumplido en su totalidad, ytotalidad, y además ha evolucionado junto a la

además ha evolucionado junto a la sociedad, demostrando nue-sociedad, demostrando nue-vos matices y características que deben ser consideradas para su vos matices y características que deben ser consideradas para su correcta protección y aplicación.

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24 24

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Capítulo I

Evolución histórica de la libertad de

expresión.

“La verdadera traged

“La verdadera tragedia de los ia de los pueblos no consiste en el pueblos no consiste en el grito de un gobiernogrito de un gobierno

autoritario, sino en el silencio de la gente”.

Martin Luther King

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26 26

1. Evolución histórica de la Libertad de

Expresión

Para iniciar el presente capítulo es necesario realizar una Para iniciar el presente capítulo es necesario realizar una síntesis del largo proceso que ha tenido que sufrir el ser humano síntesis del largo proceso que ha tenido que sufrir el ser humano en la búsqueda de sus libertades, para comenzar el en la búsqueda de sus libertades, para comenzar el tratamien- tratamien-to de la libertad de expresión en la nueva sociedad de la to de la libertad de expresión en la nueva sociedad de la infor-mación, debemos antes referirnos a la lucha y obstáculos que mación, debemos antes referirnos a la lucha y obstáculos que ha tenido que atravesar, para que en la actualidad todos libres ha tenido que atravesar, para que en la actualidad todos libres e iguales podamos expresar nuestra opinión en todas las formas e iguales podamos expresar nuestra opinión en todas las formas que la tecnología del presente nos permite. Hubiese sido una que la tecnología del presente nos permite. Hubiese sido una pérdida de tiempo, intentar crear un esquema propio respecto pérdida de tiempo, intentar crear un esquema propio respecto a la evolución de la libertad de expresión, pues los trabajos de a la evolución de la libertad de expresión, pues los trabajos de los profesores Francisco Javier Ansuátegui Roig

los profesores Francisco Javier Ansuátegui Roig11 _{y Gregorio Pe-}_{y Gregorio}

Pe-ces Barba Martínez, recogen un estudio pormenorizado sobre el ces Barba Martínez, recogen un estudio pormenorizado sobre el tema, sumado a los textos que enfocan la historia de los

tema, sumado a los textos que enfocan la historia de los derechosderechos fundamentales, parámet

fundamentales, parámetros que nos ros que nos permitirán crear un esquemapermitirán crear un esquema con criterios personales del autor, para que al nal nos podamos con criterios personales del autor, para que al nal nos podamos situar y entender a cabalidad el desarrollo que ha alcanzado la situar y entender a cabalidad el desarrollo que ha alcanzado la libertad de expresión hasta nuestros días en

libertad de expresión hasta nuestros días en los sistemas jurídicoslos sistemas jurídicos más representativos.

más representativos.

1.1.

1.1. La

La

Edad

Media

y

el

Individuo

Al momento que analizamos lo sucedido con el concepto Al momento que analizamos lo sucedido con el concepto de “individuo” durante el oscuro tiempo de la Edad Media

de “individuo” durante el oscuro tiempo de la Edad Media22_{, los}_{, los}

primeros elementos que debemos

primeros elementos que debemos resaltar para enfocar el análisisresaltar para enfocar el análisis son: el apego total a la religión y la fe, así como la superioridad son: el apego total a la religión y la fe, así como la superioridad que ejerce la divinidad sobre los seres humanos, con lo que al que ejerce la divinidad sobre los seres humanos, con lo que al

1

1 ANSUÁTEGUI, ANSUÁTEGUI, F F (1994), (1994), Orígenes Orígenes doctrinales doctrinales de de la la libertad libertad dede

expresión, Madrid.

2

2 FASSO, FASSO, G G (1979),(1979), Historia de la Filosofía del Historia de la Filosofía del Derecho,Derecho,trad. de. LORCA,trad. de. LORCA,

J. II vol, Madrid. p. 15-22.

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nal tendr

nal tendremos que semos que será la teología erá la teología (T(Teo= Dios , Loeo= Dios , Logia= gia= TTratado),ratado), aquella que se encargue de conducir los destinos de ciencia y aquella que se encargue de conducir los destinos de ciencia y losofía.

losofía.

Muchos tratadistas coinciden en que durante esta época se Muchos tratadistas coinciden en que durante esta época se trabajará con el ser humano en su entorno, sin rescatar su trabajará con el ser humano en su entorno, sin rescatar su indi-vidualidad, ya que dicho conglomerado humano se ve reejado vidualidad, ya que dicho conglomerado humano se ve reejado en las células creadas por

en las células creadas por la cristiandad. Entrando en materia dela cristiandad. Entrando en materia de organización social, esta comunidad tendrá sus roles

organización social, esta comunidad tendrá sus roles determina- determina-dos los mismos que estarían reproducidetermina-dos en la manera como dos los mismos que estarían reproducidos en la manera como estos actúen, estableciendo una serie de jerarquías y rangos, estos actúen, estableciendo una serie de jerarquías y rangos, pro-pios de una

pios de una organización eclesiástorganización eclesiástica, que impiden que ica, que impiden que el indivi-el indivi-duo sea quien a través de sus manifestaciones de la razón ejerza duo sea quien a través de sus manifestaciones de la razón ejerza sus derechos y obligaciones. Como si se tratase de barreras, los sus derechos y obligaciones. Como si se tratase de barreras, los gremios llegarán a la vida de la comunidad para establecer los gremios llegarán a la vida de la comunidad para establecer los límites dentro de los cuales el individuo podrá desempeñar sus límites dentro de los cuales el individuo podrá desempeñar sus actividades. R. Gettel indica que “el desarrollo de la jerarquía actividades. R. Gettel indica que “el desarrollo de la jerarquía eclesiástica y el establecimiento del feudalismo oscurecieron la eclesiástica y el establecimiento del feudalismo oscurecieron la libertad de pensamiento y dividieron la sociedad en clases libertad de pensamiento y dividieron la sociedad en clases per-fectamente separadas y

fectamente separadas y distintas…”distintas…”33

La libertad de ese momento histórico se la denía como La libertad de ese momento histórico se la denía como las “situaciones” que vienen dadas por una norma generadora, las “situaciones” que vienen dadas por una norma generadora, general y abstracta, válida para todos los miembros de la general y abstracta, válida para todos los miembros de la so-ciedad, los cuales iban aumentando sus coberturas o limitando ciedad, los cuales iban aumentando sus coberturas o limitando las mismas de acuerdo al rango que el sujeto ocupaba en la las mismas de acuerdo al rango que el sujeto ocupaba en la sociedad. Sin duda esta corporación puede ser comprendida sociedad. Sin duda esta corporación puede ser comprendida de mejor manera si utilizamos los principios religiosos, así las de mejor manera si utilizamos los principios religiosos, así las libertades de los eles (entiéndase “gremios”), sobrepasan su libertades de los eles (entiéndase “gremios”), sobrepasan su protección sobre el sujeto, siendo lo accesorio aquello que protección sobre el sujeto, siendo lo accesorio aquello que si-gue la suerte de lo

gue la suerte de lo principal (artesano, se siente amparado en lasprincipal (artesano, se siente amparado en las “libertades” de su gremio).

“libertades” de su gremio).

3

3 GETTEL, GETTEL, R R (1930),(1930),Historia de las ideas políticas,Historia de las ideas políticas, trad. de. GONZÁLEZ,trad. de. GONZÁLEZ,

T, Barcelona. pp.213-22

(28)

28 28

No será sino hasta la llegada de la etapa moderna que se No será sino hasta la llegada de la etapa moderna que se concibe de manera separada al individuo y su entorno, quien concibe de manera separada al individuo y su entorno, quien hasta entonces era tomado sólo

hasta entonces era tomado sólo como parte de como parte de un gran colectivo.un gran colectivo. El gremio, comprendido como

El gremio, comprendido como universitasuniversitas se estructura de unase estructura de una manera tal que absorbe las individualidades de sus miembros manera tal que absorbe las individualidades de sus miembros lle-gándolos a representar en todas

gándolos a representar en todas las esferas, privilelas esferas, privilegiando las me-giando las me-tas y objetivos de esta. Dos esferas determinantes serán la política tas y objetivos de esta. Dos esferas determinantes serán la política e intelectual, ya que los individuos se abstraerán de sus propias e intelectual, ya que los individuos se abstraerán de sus propias decisiones en estos aspectos y seguirán a la de

decisiones en estos aspectos y seguirán a la de lala universitasuniversitas44_._.

1.2.

1.2. Sometimiento

Sometimiento

de

la

razón

Dentro del contexto histórico del Medioevo, el desarrollo Dentro del contexto histórico del Medioevo, el desarrollo que podía alcanzarse en la esfera intelectual era del todo

que podía alcanzarse en la esfera intelectual era del todo limitado:limitado: la constante se b

la constante se basaba más en asaba más en creer y obedecer, que en crearcreer y obedecer, que en crear.. Los miembros de los grupos

Los miembros de los grupos sociales partían de paradigmassociales partían de paradigmas y supuestos ya establecidos ante los cuales no les era permitido y supuestos ya establecidos ante los cuales no les era permitido discrepar o corregir, simplemente muy inuenciados por el tema discrepar o corregir, simplemente muy inuenciados por el tema religioso, debían seguir dichos conceptos, pues estaban cerca de religioso, debían seguir dichos conceptos, pues estaban cerca de lo divino, situación que en dichos momentos sobrepasaba lo divino, situación que en dichos momentos sobrepasaba cual-quier estudio proveniente de la razón pura.

quier estudio proveniente de la razón pura. Dicha delimitac

Dicha delimitación fue marcada con fuertes dogmas ión fue marcada con fuertes dogmas que im-que im-pidieron el desarrollo, y con la rigidez que era usual, cualquier pidieron el desarrollo, y con la rigidez que era usual, cualquier actuación que se salía de estos cánones

actuación que se salía de estos cánones era perseguida como unaera perseguida como una herejía por los tribunales establecidos en la época, “obediencia herejía por los tribunales establecidos en la época, “obediencia y fe eran la regla, mientras que creación y uso de la razón, el y fe eran la regla, mientras que creación y uso de la razón, el pecado (delito)”.

pecado (delito)”.

4

4 DEL DEL VECCHIO, VECCHIO, G G (1957),(1957), Derecho y personalidad humana en aDerecho y personalidad humana en a

historia del pensamiento,

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La concepción de Estado absolutista concentrador de La concepción de Estado absolutista concentrador de po-deres, llegó a cuadrar de buena manera con

deres, llegó a cuadrar de buena manera con el modelo religioso;el modelo religioso; pues el control de las ideas del individuo, se cimentaban en la pues el control de las ideas del individuo, se cimentaban en la propia fuerza del gobernante y sus ejércitos, más el elemento propia fuerza del gobernante y sus ejércitos, más el elemento re-ligioso, que traducido con lo divino generaba un temor sobre los ligioso, que traducido con lo divino generaba un temor sobre los individuos, lo que volvía más fuerte al

individuos, lo que volvía más fuerte al gobiernogobierno55_._.

En algunas ocasiones estas “alianzas” se ejecutaban En algunas ocasiones estas “alianzas” se ejecutaban me-diante acuerdos y concordatos, en otras ocasiones podríamos diante acuerdos y concordatos, en otras ocasiones podríamos de-cir que de manera tácita, P

cir que de manera tácita, Papado e Imperio, estapado e Imperio, estrechaban sus lazosrechaban sus lazos de cooperación para mant

de cooperación para mantenerse con la hegemoenerse con la hegemonía del poder, nía del poder, sinsin importar que se consumara delito, o aún más:

importar que se consumara delito, o aún más:

… no se entiende como un mero delito, sino como un crimen de

lesa majestad, un crimen público, la base de todas las

lesa majestad, un crimen público, la base de todas las perversiones,perversiones,

el germen de una

el germen de una corrupción imparable…corrupción imparable…66_._.

Sin embargo dentro de los grupos sociales existirán sujetos Sin embargo dentro de los grupos sociales existirán sujetos que quieran irse en contra de esos mandatos de la Iglesia, que que quieran irse en contra de esos mandatos de la Iglesia, que impone las verdades de lo

impone las verdades de lo espiritual y terrenal, y será ésta quienespiritual y terrenal, y será ésta quien se verá obligada a luchar contra este cúmulo de “iniciativas” que se verá obligada a luchar contra este cúmulo de “iniciativas” que mal vistas por la Iglesia e Imperio, deberán ser

mal vistas por la Iglesia e Imperio, deberán ser derrotadas para noderrotadas para no generar “caldos de cultiv

generar “caldos de cultivo” de reaccionarios que con o” de reaccionarios que con el desarro-el desarro-llo de sus ideas intenten alcanzar un nuevo orden social.

llo de sus ideas intenten alcanzar un nuevo orden social.

“… los mundos de la política y de

“… los mundos de la política y de la religión eran una misma cosa.la religión eran una misma cosa.

Dada la construcción dogmática de la

Dada la construcción dogmática de la esfera política, la aplicaciónesfera política, la aplicación

del esquema religioso a la esfera de la vida civil transforma a ésta

en Iglesia, en tanto que las autoridades eclesiásticas aceptan una

5

5 PECES-BARBA, PECES-BARBA, G G (1982),(1982), Tránsito a la modernidad y derechosTránsito a la modernidad y derechos

fundamentales,

fundamentales,MadridMadrid..

6

6 GUIZCETGUIZCET, , F F (1968),(1968), Historia de la Civilización en EuropaHistoria de la Civilización en Europa, prólogo de, prólogo de

José Ortega y Gasset, Madrid.

(30)

30 30

colaboración que es casi confusión. Los herejes son sancionados

por el poder civil, y los

por el poder civil, y los políticos son juzgados como herejes por lapolíticos son juzgados como herejes por la

autoridad eclesiástica.”

autoridad eclesiástica.”77_._.

No cabía por lo

No cabía por lo tanto salirse de estos esquemas tradicional-tanto salirse de estos esquemas tradicional-mente establecidos por la Iglesia, para suplantarlos por las mente establecidos por la Iglesia, para suplantarlos por las cons-trucciones de la razón humana que querían alcanzar un trucciones de la razón humana que querían alcanzar un con-cepto más amplio de libertades, saliéndose por lo tanto de esa cepto más amplio de libertades, saliéndose por lo tanto de esa abstracción que tenían en la

abstracción que tenían en la universitas,universitas, y acercarse cada vezy acercarse cada vez más a la esencia del individuo, la cual se vería plasmada más a la esencia del individuo, la cual se vería plasmada poste-riormente por la Reforma.

riormente por la Reforma.

Dentro de su Tesis Doctoral, el profesor Ansuategui Roig, Dentro de su Tesis Doctoral, el profesor Ansuategui Roig, hace una interesante referencia a los

hace una interesante referencia a los herejes, quiénes analizandoherejes, quiénes analizando objetivamente serán los que estimulen las reformas y canalicen objetivamente serán los que estimulen las reformas y canalicen el descontento vivido en el oscurantismo, e intenten traer algo el descontento vivido en el oscurantismo, e intenten traer algo de luz. Herejía viene etimológicamente de

de luz. Herejía viene etimológicamente de aireoaireo, que en griego, que en griego quiere decir elegir, por lo que el hereje, es aquella persona que quiere decir elegir, por lo que el hereje, es aquella persona que en base al razonamiento y construcción intelectual individual, en base al razonamiento y construcción intelectual individual, asume determinada postura, defendiendo sus ideas. Por lo que asume determinada postura, defendiendo sus ideas. Por lo que los herejes, fueron considerados por la Iglesia, a todo aquel que los herejes, fueron considerados por la Iglesia, a todo aquel que saliéndose de la rígida estructura del dogma, reivindicaban sus saliéndose de la rígida estructura del dogma, reivindicaban sus propias interpretaciones acerca de

propias interpretaciones acerca de las revelaciones.las revelaciones.

Sin embargo, cabe la pena resaltar que no pueden ser Sin embargo, cabe la pena resaltar que no pueden ser con-siderados como libre pensadores en el sentido estricto de la siderados como libre pensadores en el sentido estricto de la pa-labra, pues éstos no realizaron verdaderas construcciones labra, pues éstos no realizaron verdaderas construcciones racio-nales, pero serán al

nales, pero serán al menos quiénes establezcan los cimientos, yamenos quiénes establezcan los cimientos, ya que fueron aquellos que se opusieron a las estructuras del que fueron aquellos que se opusieron a las estructuras del mo-mento. Pese al fuerte celo existente en la Iglesia, que autorizaba mento. Pese al fuerte celo existente en la Iglesia, que autorizaba solamente a los “elegidos” (miembros de

solamente a los “elegidos” (miembros de la comunidad religiosala comunidad religiosa

7

7 BENEYTO, BENEYTO, J J (1982),(1982), Los derechos fundamentales en la EspañaLos derechos fundamentales en la España

Medieval