Métodos Alternos a la Solución de
Conflictos
Sesión No. 6
Nombre: Las distintas clases de conciliación y/o mediación en México.
Tercera parte.
Contextualización
¿Por qué siempre hay conflictos entre los seres humanos?
Debemos recordar que siempre hay conflictos presentes en la vida de los seres humanos, sin importar la edad y el tema; los niños tienen sus propios y complicados problemas, de manera tal que debemos estar conscientes que de una u otra manera aparecerán en nuestras vidas, incluso cuando profesionalmente podamos trabajar con ellos. Por lo que debe hacerse un claro aprendizaje de los medios alternos para resolverlos y a detalle los tres elementos más importantes en su práctica y en el caso nuestro de su aprendizaje.
Los elementos a que hemos hecho mención son tres: El conflicto, la comunicación y la negociación, en orden de aparición dentro del MASC mediación y/o conciliación.
Cada uno de los elementos tiene sus propias características y mereciera una especial y específica sesión, ello no es posible, así que dados los tiempos del programa de estudios, los abordaremos en un formato general.
Introducción al Tema
¿Qué elementos conforman a las MASC?
El conflicto, la comunicación y la negociación son los elementos personales esenciales para que los MASC tipo mediación y/o conciliación funcionen, por lo que debe tenerse cuidado cuando se estudia el término “conflicto” ya que es usada en diversos contextos y ello puede darnos una idea equivocada o no coincidente con lo que queremos saber, en nuestro caso es solamente para los conflictos jurídicos (existen diversas clasificaciones), ya que existen también de grupos escolares, en las organizaciones, sociales, laborales, personales, familiares, entre muchos otros. Sin embargo, debe entenderse el tipo de conflicto de que se habla para identificar el contexto y la solución, para el caso que nos ocupa es determinante entender y conocer desde su etimología, porque cualquiera de los tipos mencionados puede convertirse en un conflicto jurídico en cualquier momento y debe quedar establecido que precisamente la existencia del conflicto es la base principal que da lugar a la creación de los MASC.
Por su parte y una vez establecido que existe un conflicto y que los mediados poseen la voluntad de conciliarse, comienza la segunda etapa, que consiste en comenzar a comunicarse, a poner de manifiesto sus pretensiones y a escuchar las del otro, fase donde el mediador juega su principal papel y establece un entorno de confianza y neutralidad, si alguno de los mediados no lo siente así, abandonará la reunión y la mediación no concluirá y no cumplirá su cometido, caso contrario se conseguirán los mejores resultados y lograrán una conciliación.
Cuando se ha logrado concluir una comunicación para equilibrar las contraprestaciones empezará a negociarse con apego a la norma jurídica, inicia el mediador su segundo trabajo, orientar el equilibrio en las peticiones y el establecimiento de los puntos claros, directos y voluntarios en que se va a comenzar a negociar.
Explicación
Mediación y/o Conciliación
¿La mediación y/o conciliación son términos iguales?
La mediación como una alternativa de resolución de conflictos, como bien sabes puede aplicarse como etapa prejudicial para evitar la iniciación de un juicio (existen legislaciones en algunos países que obligan a agotar esta instancia, lo cual pudiera ser cuestionable en términos de voluntariedad, sin embargo no es tema de la presente), mediante un arreglo extrajudicial entre las partes para posibilitar una convivencia más armónica y la resolución pacífica de las diferencias, construyendo un clima cooperativo y mejorando la comunicación, evitando sanciones que generan más actitudes violentas en muchos casos.
La conciliación es también una forma de autocomposición dirigida, fácilmente confundible con la mediación sobre lo que es materia de controversia, que puede realizarse antes de acudir al Poder Judicial o en cualquier momento dentro de un proceso judicial y hasta antes de una sentencia. Son las figuras conocidas por diversos autores como formas de autocomposición dirigida, que tienen pequeñas etapas que deben necesariamente seguirse para llegar a una negociación. Como se mencionó en el apartado que antecede, las etapas de las figuras son en el orden en que se presentan las siguientes:
El conflicto,
La comunicación y
La negociación.
El conflicto
De acuerdo con la definición de la Real Academia de la Lengua Española el término conflicto tiene tres significados que se resumen de la siguiente manera: “maneja la idea de conflicto, apuro, situación desgraciada, problema, cuestión, materia de discusión y situación de difícil salida”. Entonces, es un hecho que es producto de una diferencia de intereses y que está y estará presente siempre en nuestra vida cotidiana y sociedad.
El conflicto se puede definir como el punto de encuentro de los intereses de las partes, lo que las MASC hacen es dirigir a los involucrados para que “eviten” el conflicto Judicial mediante un acuerdo equilibrado por la propia decisión de los involucrados guiados por la intervención y ayuda del mediador.
El entorno en el que se desarrolla el conflicto es importante ya que dependiendo de la magnitud de los mediados y el mediador se entenderán los puntos determinantes que desencadenaron la diferencia entre ellos; de esta forma es que son partes en un conflicto cualquier persona cuyos intereses choquen con los de otra, en la mayoría de las leyes mexicanas la mediación se realiza entre particulares, pero también puede darse con diversas instituciones gubernamentales que ofrecen convenios para facilitar situaciones que podrían desencadenar una controversia judicial, tratando de negociar la mejor manera para el particular en cómo solucionar un conflicto de manera no adversa.
En el momento histórico que nos ocupa debemos considerar que el conflicto ya es inherente a la sociedad dado que está constituida por personas y entes sociales con derechos, obligaciones y diferencias individuales y de grupo. Existen autores que indican que el conflicto tiene teorías y que es así como debe abordarse, teoría sobre el tema que Mercado y González (2007), indican de la siguiente manera:
La teoría del conflicto ha sido definida de diversas maneras; Giner, Espinosa y Torres, se refieren a un enfoque sociológico que pone mayor énfasis en los conflictos sociales que en los procesos de integración, armonía, equilibrio y consenso. Otros la definen como una orientación teórica que pone el acento en la confrontación entre los individuos, los grupos o las estructuras sociales es, en un contexto de escasez y lucha por los recursos vitales del planeta. En Sociología la teoría del conflicto se presenta actualmente como la perspectiva más importante y poderosa en términos de acumulación de teorías y autores, su efectividad corrigió el organicismo positivista de una forma realista, superó en coyuntura y profundidad al funcionalismo, sintetizó la filosofía milenaria acerca del conflicto y hoy en día es una de las perspectivas más importantes para explicar la conflictividad contemporánea.
Es claro que existen diversas teorías que dan lugar al conflicto contemporáneo y debe decirse que también existen diversas escuelas desde donde estudiarlo, pero centrados en lo que es el conflicto para cuestiones de mediación debe reconocerse que su surgimiento tiene origen en las distintas formas de pensar de los seres humanos y por ende en la cantidad de seres humanos que existen, sumado a ello la variedad de relaciones cotidianas a que se enfrentan entre ellos, surgiendo la diferencia de ideas, de conocimientos, pensamientos, relaciones, etcétera. En cualquier momento y dada su trascendencia e importancia para quien las provoca o quien las sufre la magnitud del conflicto generado.
Estas diferencias pueden ser también por grupos de personas, que van desde cuestiones culturales hasta las más insignificantes, como son: entre niños, por poder, por dinero o estatus, por idioma, por creencia religiosa, por política, por color, aprobación, respeto, por diversidad de capacidades, ideología, amor, libertad, seguridad, patrimonio, etcétera. De esta forma es que podemos entender con claridad que casi cualquier situación por cotidiana que sea puede iniciar un conflicto de intereses o incluso de derechos.
Ocejo Lambert citando a Urquidi J. Enrique (2005), indica que las causas generadoras de los conflictos se originan en esencia por un choque o encuentro de perspectivas, percepciones y valores, destacándose dentro de dichas causas las
siguientes:
Barreras en la comunicación
Mala interpretación
Exceso de interacción
Deshonestidad
Negligencia
Mala fe
Rigidez de percepción
Temor
Sentimientos ocultos
Recursos limitados
La comunicación
Dentro de la mediación y la conciliación es importante la comunicación.
Entendiéndola como la facultad que deben de tener las partes para escuchar y respetar los argumentos manifestados por su contrario, siendo así como deben de entablar comunicación para entenderse, pudiendo evitar así malas interpretaciones y adicionalmente darle celeridad a un proceso.
El diccionario de la Real Academia de la Lengua dice en una de sus acepciones más apegadas al tema de estudio, que el significado del vocablo comunicación es el siguiente: “proviene del latín communicatĭo, -ōnis, y que es el trato, correspondencia entre dos o más personas o que es la transmisión de señales mediante un código común al emisor y al receptor”.
El significado aclara el término explícitamente, pero también de manera implícita ya que significa que la comunicación de señales comunes (lenguaje en principio) es bilateral y que generalmente es verbal, sin embargo desde el punto de vista que nos ocupa es precisamente esa falta de comunicación, la mala interpretación de ella, el error, engaño o falsedad del mensaje que se comunica, los vicios que puede tener aparejada y posiblemente hasta la intensión, o el lenguaje usado y los sentimientos ocultos, las situaciones que le permean y distorsionan o imposibilitan, lo que afecta en un inicio la comunicación entre personas, generando invariablemente diferencias
que se enfrentan que hoy conocemos como conflictos.
La comunicación es un elemento de la mediación y la conciliación pero también se convierte en una herramienta una vez que se ha establecido, reconocido y manifestado la existencia de un conflicto; es precisamente la base que permitirá iniciar con la mediación o la conciliación, es entonces el primer trabajo en la intervención del mediador y es determinante su buen manejo y existencia, como se comprueba con la frase de Urquidi (1999), quien determina su importancia con sólo una expresión que a la letra dice: “la comunicación es la llave de todo conflicto, es su causa y su remedio”.
Precisamente hablando del mediador, es necesario y trascendental definirlo y retomando nuevamente a Urquidi (1999), es quien manifiesta lo siguiente sobre el mediador:
El mediador es un negociador profesional que conduce el encuentro de las partes en conflicto en el proceso de Mediación, su primordial función es reunir a los participantes para orientarlos y asistirlos en la búsqueda de alternativas para dirimir su conflicto, no goza de autoridad para imponer soluciones o para hacer cumplir los acuerdos a los que llegan las partes.
Por tal motivo es que es tan importante su participación en la MASC, por su neutralidad, imparcialidad y manejo del conflicto y de las personas, agregando que además tiene un conocimiento de las normas de mediación y de la propia norma jurídica en general.
El mediador es determinante en el manejo de la comunicación dentro de un conflicto, porque su participación debe generar tranquilidad, mantener la paz y facilitar la comunicación de las diferencias y hechos entre los mediados, y el manejo de personas debe reconocerse que no es nada fácil, por ello se dice que el mediador debe tener las siguientes habilidades (Aros Muñiz):
1. Escuchar activamente.
2. Conducir eficientemente el proceso de Mediación.
3. Analizar, identificar y aislar conflictos.
4. Comunicarse efectivamente.
5. Usar lenguaje claramente.
6. Preguntar, crear confianza y afinidad.
7. Evaluar intereses, valores y necesidades.
8. Negociar y establecer metas.
9. Permanecer neutral.
10. Desactivar estados emocionales extremos.
11. Apreciar y entender la diferencia en el equilibrio de poder.
12. Interrumpir un estancamiento en las negociaciones.
13. Respetar los parámetros de ética profesional.
14. Identificar asuntos que no son negociables.
15. Controlar a grupos en conflicto.
16. Ayudar a las partes en la creación de opciones.
17. Evaluar alternativas reales de solución.
18. Establecer una agenda de asuntos y organizar datos.
19. Aceptar el fracaso.
20. Redactar acuerdos.
Es así como la comunicación es la parte más importante de la mediación y la conciliación y su éxito radica en cómo se realiza. De ella se dice que:
a) No puede haber una buena negociación sin una buena comunicación.
b) No puede haber una buena comunicación sin comprensión y empatía.
c) La comunicación se verifica. A envía un mensaje a B. B le dice a A lo que ha comprendido y A lo confirma. No hay malos entendidos.
d) No subestimes este punto. Si es necesario, negocia el significado de las palabras.
Es fundamental.
e) Conocimiento de otras culturas. En situaciones de negociaciones internacionales o intersectoriales, la falta de conocimiento de otras culturas termina en malentendidos extremos.
La negociación
La tercera etapa dentro de este tipo de MASC es la negociación, a la cual se llega una vez que se agotaron las de conflicto y comunicación, es la parte final, donde quedará definido por los mediados los puntos específicos que acordaron sobre el conflicto con el que iniciaron, por ello debe definirse a ésta como sigue:
Diccionario de la Real Academia de la Lengua: “Tratos dirigidos a la conclusión de un convenio o pacto.”
Ocejo Lambert (2005) citando a Urquidi: es el proceso dinámico, fluido y complejo por el que las partes interesadas intercambian promesas y contraen compromisos u obligaciones, en un esfuerzo para resolver sus diferencias y llegar a un acuerdo justo y consentido por ambas, es decir, es una relación de oferta y demanda que se produce entre las partes que se encuentran en conflicto.
Alejandro Monedero (2012): La negociación es el proceso por el cual las partes interesadas resuelven conflictos, acuerdan líneas de conducta, buscan ventajas individuales y/o colectivas, procuran obtener resultados que sirvan a sus intereses mutuos. Se contempla generalmente como una forma de resolución alternativa de conflictos o situaciones que impliquen acción multilateral.
Una vez que ha quedado claro que es el intercambio de proposiciones directas y definidas entre los mediados para especificar los puntos sobre los que versan los acuerdos a los que se llegó, deben abordarse brevemente los principios de la negociación.
Principios de la negociación:
Debe conocerse la metodología de la mediación a usar (Harvard, modelo transformativo, de Sara Cobb, etcétera), ya que de ella dependen los principios y formas en que se va a negociar ya que sus fines varían. A manera de ejemplo
podemos citar los principios basados en la Escuela de Harvard quien, baste decir no establece los pasos a seguir sino un modo de aproximación y de enfoque a una negociación.
Ética: se fuerte con el logro de objetivos pero suave con las personas.
Separa el problema de las personas.
Distinguir claramente entre posiciones e intereses.
Genera alternativas creativas.
Toma decisiones basadas en hechos y datos.
Para finalizar se enlistarán solamente algunas ideas de Antonio Carrión (2007), que definen excelentemente la importancia de la actitud y el comportamiento humano en la negociación mediante las siguientes ideas:
Las personas negocian porque tienen, o creen tener, un conflicto de derechos o intereses.
Existe desconfianza mutua desde el principio.
Algunas negociaciones pueden llegar a romperse por la tensión o el mal manejo del comportamiento.
Desde el principio las partes harán intentos por persuadirse mutuamente.
La etapa inicial es la oportunidad de conocer y establecer: todo tipo de información sobre los objetivos, compromisos e intenciones de las partes.
La discusión es una oportunidad de explorar sobre el opositor cosas como:
actitudes, intereses e inhibiciones.
En general se debe:
a. Escuchar más y hablar menos.
b. Realizar preguntas positivas que animen a nuestro opositor a explicar y razonar su postura.
c. Resumir neutralmente los temas tratados.
d. No comprometernos con sus posiciones y explicaciones.
e. Contrastar la firmeza de sus posiciones, averiguar sus prioridades.
f. Obtener y dar información.
Por parte de los mediados:
a. Saber escuchar atentamente.
b. Captar señales no verbales.
c. Ser empático.
d. Enfatizar los puntos comunes de ambos, restando importancia a las diferencias.
e. No hablar demasiado.
f. No interrumpir.
g. No tener prisa.
h. No llegar a conclusiones antes de tiempo.
i. No hablar demasiado.
j. No realizar intervenciones largas.
k. No responder si no entendemos la pregunta.
l. Atender a nuestra propia comunicación no verbal.
m. Ser cuidadosos con la forma de hablar y la actitud.
n. Apoyarnos, siempre que nos sea posible, en hechos ya que son más importantes que las palabras. Reputación, precedentes etcétera, tienen un gran poder de convicción.
o. Dar al adversario tiempo para aceptar, para que pueda asimilar nuestras ideas y propuestas.
Conclusión
Si bien ha sido importante todo lo aprendido sobre los MASC hasta este momento, en este punto debemos considerar que los tres elementos estudiados son trascendentales para la vida cotidiana, que el conflicto es arte de la sociedad y la vida y que puede ser tomado como un aspecto positivo que brinda otro tipo de oportunidades.
La comunicación es tan importante que si no la hay nada existe, una relación, un negocio, una idea, una plática, etcétera. Hasta en cuestión de noviazgo, si no hay comunicación no hay nada y no se llega a ningún lado; por lo que el aprendizaje obtenido sobre la comunicación en la sesión debería ir más allá de la teoría, debería ser un aprendizaje para la vida misma ya que es una de las dos características que nos diferencia al igual que el pensamiento, de las demás especies y por tanto nuestra mejor cualidad. Es la puerta para la negociación en la mediación y conciliación que sumada a la actitud que se tome frente al conflicto, seguramente nos permitirá encontrar más y mejore soluciones para todos ya que aprendimos que no necesariamente es ganar o perder.
Sobre la negociación podemos decir que es el instrumento que en la etapa final del MASC permite comenzar a equilibrar contraprestaciones, resulta la parte más práctica ya que permite especificar con detalle y de forma bilateral los acuerdos a que llegaron los mediados sobre el conflicto que los llevó a ese punto. Sin embargo, cuando parecen sinónimos debe tenerse claro lo que es negociar, para no confundirlo con manipular o persuadir, que son figuras distintas.
Por todo lo hasta aquí estudiado debe necesariamente decirse que el futuro de los MASC es definitivamente promisorio y que para concluir mejor la aproximación que hasta aquí hemos hecho de ellos, deben los estudiantes profundizar en su aprendizaje de forma individual y personal en el futuro.
Los MASC constituyen una oportunidad inicial de concluir satisfactoria y rápidamente un conflicto y al final son el compromiso vinculante legal del mismo, que con objetivos viables y respetuosos de la norma atenderán a la voluntad de las partes en conflictos que sólo conciernen a ellas, con una de las más eficaces alternativas de solución, que además de gratuita y rápida es completamente legal y pacífica.
Finalmente daremos paso a una breve guía para la mediación y/o conciliación en la siguiente sesión, que cerrará el aprendizaje de este MASC por lo que a la presente asignatura concierne, abordando entonces tres temas finales en dicha guía que son:
los modelos, las fases y los roles en la mediación.
Para aprender más.
Sitios web sugeridos:
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Carrión, J. (2007). Técnicas de negociación. Encuentro de Responsables de Protocolo y relaciones institucionales de las Universidades Españolas, Universidad de Alicante, España. Consultado el 27 de septiembre del 2013:
http://www.ua.es/es/congresos/protocolo/6encuentro/ponencias/docs/negociacion.
Hilario, M. (2012). Negociación, el poder de la persuasión. Consultado el 28 de septiembre del 2013: http://www.youtube.com/watch?v=vAwIjHIoymw
Influenceatwork. (2012). Sciencie of persuasión. Consultado el 28 de septiembre del 2013: http://www.youtube.com/watch?v=cFdCzN7RYbw
Martín, M. (s/f). Diferencias entre Escuelas de Negociación y Mediación.
Consultado el 27 de septiembre del 2013:
http://www.negocyar.com.ar/articulos/art34.pdf
Pease, A. (s/f). El arte de negociar y persuadir. Consultado el 27 de septiembre del 2013: http://euros.net/libros/El_Arte_de_Negociar_y_Persuadir.pdf
Secretaría del Trabajo y Previsión Social. (s/f). Persuasión y negociación.
Consultado el 27 de septiembre del 2013:
http://www.stps.gob.mx/bp/secciones/conoce/quienes_somos/quienes_somos/enl aces_relacionados/documentos/ANEXO%204%20PERSUASION%20Y%20NEG OCIACION.pdf
Universidad de Talca. (s/f). La mediación en el proyecto de ley de Juzgados de familia. Consultado el 27 de septiembre del 2013:
http://www.panorama.utalca.cl/dentro/sdd/la_mediacion.pdf
Actividad de Aprendizaje
Instrucciones
La actividad de aprendizaje te permitirá reforzar los contenidos aprendidos en la sesión que deberás realizar y que consiste en: la realización de una infografía sobre el ciclo de vida de los conflictos (deberás investigar el tema).
Requisitos de Fondo: investigar el tema solicitado en diversas fuentes de información serias y acreditadas como bibliotecas, hemerotecas, libros, ONG´s.
etcétera, y realizar una infografía como contenido principal del entregable que deberá ser subido a la plataforma de la materia en tiempo y forma.
Requisitos de Forma:
1. Portada: con datos generales (1 página).
2. Índice del contenido.
3. Introducción al mismo (1 cuartilla).
4. Contenido: que en este caso corresponde a la infografía solicitada (o adjunta al mismo según el tipo de archivo en que la realices). (1 página de cualquier tamaño) (hoja, página o archivo adjunto de 1 cara).
5. La conclusión (una cuartilla).
6. Las fuentes de información, bibliografía y/o cibergrafía -1 cuartilla- (excelente ortografía y redacción sin olvidar que cualquier software o programa que uses deberás referirlo como herramienta dentro de la cibergrafía, no olvides utilizar el estándar APA para referir los medios informáticos y/o electrónicos consultados (sitios, documentos, videos, software, etcétera).
Extensión máxima del trabajo: 6 cuartillas en total. Podrás realizarlo en cualquier programa de ofimática o diseño que desees y entregar la versión final en archivo tipo PDF.
Contenido: en la introducción expondrás la idea principal de forma clara y adecuadamente argumentada, en la conclusión deberás de exponer finalmente la importancia que consideras tiene el tema investigado: ¿Por qué? y ¿para quién?, utilizando tu formación jurídica y visión profesional.
Para la evaluación se tomarán en cuenta la siguiente información:
• Tus datos generales
• Referencias bibliográficas
• Ortografía y redacción
• Claridad y originalidad del título
• Resumen de la información obtenida
• Representación gráfica
Bibliografía
Urquidi, J. (1999). Mediación, solución a conflictos sin litigio. México: Centro de resolución de conflictos Querétaro.
Cibergrafía
Aldao, C. (s/f). Concepto y clasificación de la negociación. Consultado el 27 de septiembre del 2013: http://www.fder.edu.uy/contenido/rrll/contenido/biblioteca- digital/aldao-zapiola_negociacion-colectiva-2.pdf
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Consultado el 26 de septiembre del 2013:
http://lema.rae.es/drae/?val=comunicaci%C3%B3n
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Monedero, A. (2012). Introducción a los principios básicos de la negociación.
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Ocejo, R. (2005). La Mediación como proceso de gestión de Conflictos. Inducción al Derecho de Familia. Tesis profesional en línea. Consultado el 23 de septiembre del 2013: http://cicsa.uaslp.mx/bvirtual/tesis/tesis/SABCDT9/SABCDT9.pdf
Pease, A. (s/f). El arte de negociar y persuadir. Consultado el 27 de septiembre del 2013: http://euros.net/libros/El_Arte_de_Negociar_y_Persuadir.pdf
Aros, R. (s/f). El Mediador. Consultado el 27 de septiembre del 2013:
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Secretaría del Trabajo y Previsión Social. (s/f). Persuasión y negociación. Consultado el 27 de septiembre del 2013:
http://www.stps.gob.mx/bp/secciones/conoce/quienes_somos/quienes_somos/enlace s_relacionados/documentos/ANEXO%204%20PERSUASION%20Y%20NEGOCIACI ON.pdf
Universidad de Talca. (s/f). La mediación en el proyecto de ley de Juzgados de familia. Consultado el 27 de septiembre del 2013:
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