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Í n d i c e. Primera Parte Derecho penal. Fundamento, principios y ámbito de aplicación. Capítulo I Derecho penal

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(1)

Abreviaturas . . . . 29

Prólogo . . . . 31

P

rimera

P

arte

Derecho penal.

Fundamento, principios y ámbito de aplicación

C

apítulo

I

Derecho penal

1. Concepto y fines del derecho penal . . . . 35

2. La relación entre el delito y las normas ético-sociales . . . . 38

3. Las consecuencias jurídicas del delito . . . . 39

4. El derecho penal y otras ramas jurídicas concomitantes . . . . 40

C

apítulo

II

principios constitucionales

1. Introducción . . . . 44

2. ¿Hay un orden de prelación de los principios? . . . . 45

3. Los principios constitucionales en particular . . . . 46

3.1. El principio de reserva . . . . 46

3.2. El principio de legalidad . . . . 47

3.2.1. Introducción. Evolución histórica . . . . 47

3.2.2. Las bases que fundamentan el principio de lega-lidad . . . . 49

(2)

3.3. El principio de culpabilidad o nullum crimen, nulla poena sine culpa . . . . 54 3.4. El principio de proporcionalidad . . . . 56 3.5. El principio de mínima intervención. Carácter

fragmen-tario del derecho penal y principio de subsidiariedad . . 59 4. El bien jurídico penal como fundamento y límite del ius

pu-niendi . . . . 60 4.1. Generalidades . . . . 60 4.2. Desarrollo histórico del concepto de bien jurídico . . . . . 60 4.3. Postura propia . . . . 65

C

apítulo

III

ValiDez temporal De la ley penal

1. Introducción . . . . 67 2. Momento de comisión del hecho. Determinación . . . . 68 3. Excepciones al principio de irretroactividad de la ley penal . 69 4. Cosa juzgada y principio de irretroactividad de la ley penal 74 4.1. Introducción . . . . 74 4.2. Desarrollo de los casos en particular . . . . 74 4.2.1. Sentencia o resolución final modificada por una

nueva ley más benigna . . . . 74 4.2.2. Sentencia o resolución final viciada o fundada en

prueba falsa, o que hubiera dejado de tener en cuenta prueba determinante sobre el hecho, solo conocida con posterioridad a la sentencia . . . . . 75 4.2.3. La decisión es producto de una infracción del

juez . . . . 76 4.3. El límite temporal para la revisión . . . . 76 4.4. Alcances de la cosa juzgada írrita y la delimitación de

casos problemáticos . . . . 76 4.5. La cosa juzgada írrita y la violación a los derechos

hu-manos . . . . 77

C

apítulo

IV

ValiDez espacial De las normas penales

(3)

2. Principio de territorialidad . . . . 80

2.1. Concepto de territorio . . . . 80

2.2. Lugar de comisión . . . . 81

3. Extraterritorialidad . . . . 82

3.1. Principio real o de defensa . . . . 83

3.2. Principio de nacionalidad . . . . 83 3.3. Principio de universalidad . . . . 83 4. Extradición . . . . 84 4.1. Clases de extradición . . . . 85 4.2. Limitaciones a la extradición . . . . 85 5. Extradición interna . . . . 87

C

apítulo

V

teorías De la pena

1. Introducción . . . . 89

2. Teorías de la pena en particular . . . . 90

2.1. La teoría de la retribución . . . . 90

2.2. Teorías relativas . . . . 91

2.2.1. Teoría de la prevención especial . . . . 91

2.2.2. Teoría de la prevención general . . . . 92

2.3. Teorías unificadoras . . . . 93

2.4. Teorías unificadoras con funciones diversas según el momento en que opera la pena . . . . 94

2.4.1. Teoría de la diferenciación . . . . 94

2.4.2. Teoría dialéctica de la unión . . . . 95

2.4.3. Posición de Maurach y Zipf . . . . 96

2.4.4. Fines de la pena conforme la postura de Santiago Mir Puig . . . . 97

2.5. Fines de la pena conforme la doctrina nacional . . . . 98

2.5.1. Edgardo Donna . . . . 98

2.5.2. Aportes a la discusión de Esteban Righi . . . . 98 2.5.3. Teoría negativa y agnóstica de la pena (Zaffaroni) 99 3. Postura propia, desde la perspectiva del derecho argentino . 101

(4)

S

egunda

P

arte

estructura De la teoría Del Delito

C

apítulo

VI

la teoría analítica Del Delito

1. Necesidad y objetivo de una teoría del delito . . . . 107

2. Estructura básica del concepto de delito . . . . 109

2.1. Acción . . . . 110

2.2. Tipicidad . . . . 110

2.3. Antijuridicidad . . . . 111

2.4. Culpabilidad . . . . 111

3. La teoría del delito como método analítico . . . . 112

4. Aporte de los conceptos fundamentales de la dogmática penal 114 5. La importancia de la doctrina alemana en general . . . . 116

6. Desarrollo de la dogmática en la Argentina . . . . 117

7. Evolución histórica de la teoría del delito . . . . 121

C

apítulo

VII

la conDucta como base y funDamento Del Delito

1. La conducta en el derecho penal . . . . 127

2. Misión y función del concepto de conducta . . . . 128

2.1. Delimitación . . . . 128

2.2. Clasificación . . . . 128

2.3. Referencia . . . . 129

2.4. Enlace . . . . 129

3. Evolución del concepto de acción y principales teorías . . . . 129

3.1. El concepto causal-naturalista de acción . . . . 130

3.1.1. Franz von Liszt . . . . 130

3.1.2. Ernst von Beling . . . . 131

3.2. El concepto causal-valorativo de acción . . . . 131

3.2.1. Edmund Mezger . . . . 132

3.2.2. Críticas . . . . 133

3.3. El concepto social de acción . . . . 136

3.3.1. Aproximación general . . . . 136

(5)

3.3.3. Werner Maihoffer . . . . 137

3.3.4. Hans-Heinrich Jescheck y la actualización de Weigend . . . . 137

3.3.5. Johannes Wessels . . . . 138

3.3.6. Críticas . . . . 138

3.4. Concepciones funcionalistas de acción . . . . 139

3.4.1. Esquema general . . . . 139

3.4.2. Claus Roxin . . . . 140

3.4.3. Günther Jakobs . . . . 141

3.4.4. Críticas . . . . 142

3.5. La teoría final de la acción . . . . 143

3.5.1. Aspecto metodológico . . . . 143

3.5.2. Aspecto teórico: concepto de acción . . . . 144

C

apítulo

VIII

conDucta. concepción propia

1. El concepto de conducta. Ubicación en el sistema analítico del delito . . . . 146

2. Elementos del concepto de conducta aquí defendido . . . . 148

2.1. Voluntad y finalidad . . . . 148

2.2. El dominio de la conducta (acción y omisión) . . . . 149

3. Acción y omisión prejurídicos como elementos diferentes . . . 150

4. Concepto único. Rechazo . . . . 153

5. La conducta final paralela a la omisión. Función . . . . 154

6. Causales de exclusión de acción y omisión . . . . 155

6.1. Los movimientos reflejos . . . . 156

6.2. La fuerza física irresistible o vis absoluta . . . . 157

6.3. Estado de inconciencia absoluta . . . . 157

C

apítulo

IX

tipiciDaD en general

1. Aspecto introductorio . . . . 158

2. Evolución histórica de la vinculación entre tipo y antijuridi-cidad . . . . 158

2.1. El tipo neutro de valoraciones . . . . 158

(6)

2.3. El tipo penal como indicio de antijuridicidad . . . . 160

3. Clasificación de los tipos penales . . . . 161

3.1. Tipos de resultado y mera actividad . . . . 161

3.2. Tipos de lesión y de peligro . . . . 161

3.3. Tipos cerrados y abiertos . . . . 161

3.4. Tipos comunes y especiales . . . . 162

3.5. Tipos básicos y dependientes . . . . 162

4. Tipo penal, norma y antijuridicidad . . . . 162

5. Desvalor de acto y desvalor de resultado . . . . 164

C

apítulo

X

tipo objetiVo Doloso actiVo

1. Generalidades . . . . 170

2. Los elementos del tipo objetivo doloso . . . . 171

2.1. Elementos de carácter permanente . . . . 171

2.1.1. Los sujetos . . . . 171

2.1.2. La conducta típica . . . . 171

2.2. Elementos de carácter ocasional . . . . 172

2.2.1. Elementos descriptivos . . . . 172

2.2.2. Elementos normativos . . . . 173

3. El problema de la vinculación de la conducta con el resultado 173 3.1. Aspectos generales . . . . 173

3.2. Teoría de la condición o generalizadora . . . . 175

3.3. Teorías limitadoras de la responsabilidad . . . . 176

3.4. Teorías restrictivas de la causalidad . . . . 177

3.4.1. Individualizadoras (causa eficiente y causa próxi-ma) . . . . 177

3.4.2. Causalidad adecuada . . . . 177

4. La teoría de la imputación objetiva del resultado . . . . 178

4.1. Generalidades . . . . 178

4.2. Análisis sistemático de la imputación objetiva conforme Roxin . . . . 180

4.2.1. Creación de un riesgo no permitido . . . . 180

(7)

C

apítulo

XI

la aDecuación social De la conDucta

1. El concepto, idea general y su necesidad sistemática . . . . 186

2. Evolución histórica y desarrollo. Distintas posturas . . . . 187

2.1. Idas y vueltas sistemáticas en la propuesta de Welzel . 187 2.2. La adecuación social desde la perspectiva de Rueda Martín . . . . 188

2.3. La propuesta restrictiva de Hirsch . . . . 189

2.4. De la adecuación social de la conducta a la tipicidad con-globante . . . . 190

3. Las críticas a las posturas vistas desde nuestra posición . . . 192

4. Nuestra posición en torno a la adecuación social . . . . 194

5. Supuestos contenidos en la adecuación social . . . . 196

5.1. Intervenciones médico-quirúrgicas . . . . 196

5.2. Actividades deportivas . . . . 197

5.3. Privaciones de la libertad de escasa duración . . . . 197

5.4. Explotaciones de industrias peligrosas que producen una afección en la salud de los trabajadores . . . . 198

5.5. El caso de la insignificancia . . . . 198

C

apítulo

XII

tipo subjetiVo

1. Desarrollo y evolución . . . . 201

2. Dolo. Concepto. Teorías . . . . 203

2.1. El dolo en el Código Penal argentino . . . . 203

2.2. La teoría de la voluntad . . . . 206

2.2.1. Los elementos del dolo en la teoría de la voluntad 207 2.2.2. Clasificación del dolo . . . . 212

2.2.3. Diferenciación entre dolo e imprudencia cons-ciente . . . . 213

2.2.4. La teoría de la voluntad: criterio de diferenciación objetivo . . . . 214

2.3. La teoría de la representación . . . . 216

3. Exclusión del dolo por error de tipo . . . . 216

3.1. Orígenes y evolución del problema . . . . 216

(8)

3.3. El error de tipo en el Código Penal argentino . . . . 219 3.4. Casos especiales de error . . . . 222 3.4.1. Errores vinculados a la concepción del proyecto

de conducta dominable . . . . 223 3.4.2. Errores vinculados al dominio defectuoso de la

conducta . . . . 225 4. Los elementos subjetivos del tipo distintos del dolo . . . . 227

C

apítulo

XIII

la impruDencia como moDaliDaD DelictiVa

1. Tipos imprudentes activos. Nociones generales. Falta de

de-finición legal . . . . 229 2. Caracteres generales de los tipos imprudentes . . . . 230 2.1. Los tipos imprudentes como numerus clausus . . . . 230 2.2. El tipo imprudente como expresión de una menor

inten-sidad delictiva: sanción menguada y pena de inhabilita-ción . . . . 230 2.3. El tipo imprudente como tipo abierto . . . . 230 3. Elementos del tipo en los delitos de acción imprudentes . . . . 231 3.1. La conducta final . . . . 231 3.2. La inobservancia del cuidado objetivamente debido . . . 234 3.2.1. Los datos de la realidad como contexto analítico 234 3.2.2. El marco histórico . . . . 235 3.2.3. El deber objetivo de cuidado y las actividades

regladas . . . . 236 3.2.4. El deber objetivo de cuidado y las actividades no

regladas . . . . 238 3.3. El principio de confianza . . . . 239 3.4. El resultado. Problemática general . . . . 240 3.5. Atribución del resultado a la conducta: conducta final

ejecutada y conducta final rectora . . . . 243 3.6. La previsibilidad del resultado . . . . 243 3.7. El resultado y la finalidad protectora de la norma

infrin-gida . . . . 244 4. Concurrencia de culpas o imprudencias en el ilícito culposo 245 5. El problema del desvalor de acción y de resultado en los delitos

(9)

6. Tipo subjetivo imprudente, su problemática en la estructura

finalista . . . . 248

7. Clasificación de la imprudencia: imprudencia consciente, in-cons ciente, grave y leve . . . . 251

7.1. Aspectos generales . . . . 251

7.2. Imprudencia consciente e inconsciente . . . . 251

7.3. Imprudencia grave y leve . . . . 252

7.4. La previsión legal de la culpa temeraria . . . . 253

8. Delitos preterintencionales y compuestos de dolo e impruden-cia . . . . 254

C

apítulo

XIV

tipiciDaD omisiVa

1. Introducción . . . . 256

2. Evolución doctrinaria de la omisión . . . . 257

2.1. Perspectiva histórica general . . . . 257

2.2. Aspectos puntuales . . . . 258

2.2.1. Causalismo naturalista . . . . 258

2.2.2. Causalismo valorativo o neokantiano . . . . 260

3. Norma, tipo penal y comportamiento humano . . . . 262

3.1. La norma . . . . 262

3.2. Clasificación de los tipos de injusto . . . . 263

3.3. La postura de la teoría dominante. No evitación de re-sultados por garantes como falsos supuestos de comisión por omisión . . . . 265

3.4. La posición de garantía en la doctrina dominante . . . . . 266

3.5. Las objeciones constitucionales respecto de la posición de garantía . . . . 267

3.6. La equivalencia entre el actuar y el omitir . . . . 269

4. Omisión propia e impropia. Estructura típica . . . . 270

4.1. El tipo objetivo en los delitos de omisión propia . . . . 270

4.2. El tipo objetivo en los casos de omisión impropia o autoría mediante inactividad final . . . . 270

(10)

C

apítulo

XV

antijuriDiciDaD

1. Introducción. Concepto . . . . 274

2. Método de comprobación . . . . 275

3. Antijuridicidad: breve reseña histórica de su evolución . . . . . 276

4. Antijuridicidad formal y material . . . . 277

5. Fundamentación y sistematización de las causas de justifica-ción . . . . 281

6. Caracteres de las causas de justificación . . . . 282

7. ¿Aspecto subjetivo en las causas de justificación? . . . . 284

7.1. Generalidades . . . . 284

7.2. Posturas doctrinales sobre el elemento subjetivo de las justificantes . . . . 285

7.3. Toma de posición . . . . 286

7.4. Relación entre elemento objetivo, subjetivo y sus ausen-cias . . . . 288

C

apítulo

XVI

causas De exclusión De la ilicituD en particular

(causas De justificación).

la legítima Defensa

1. El fundamento . . . . 291

2. Naturaleza jurídica . . . . 293

3. Bienes jurídicos susceptibles de defensa . . . . 294

4. Presupuestos de procedencia . . . . 296

4.1. La conducta como presupuesto de agresión . . . . 297

4.2. Actualidad de la agresión . . . . 299

4.3. Ilegitimidad de la conducta agresiva . . . . 300

4.4. Necesidad racional del medio empleado . . . . 301

4.5. La falta de provocación suficiente . . . . 305

5. Legítima defensa de terceros . . . . 307

6. Legítima defensa presunta o privilegiada . . . . 309

7. Aspecto subjetivo de los casos de legítima defensa . . . . 310

8. Medios mecánicos de defensa . . . . 311

(11)

C

apítulo

XVII

el estaDo De necesiDaD justificante

1. Introducción, concepto y alcances . . . . 318

2. Fundamento y distinción con otros institutos . . . . 319

2.1. Fundamento . . . . 319

2.2. Distinción con otros institutos jurídicos . . . . 320

3. Presupuestos de procedencia . . . . 321

3.1. Necesidad e inminencia de perjuicio . . . . 321

3.2. Bienes jurídicos amenazados por un mal . . . . 322

3.3. Ponderación de intereses . . . . 323

3.4. Ser extraño a la situación de peligro . . . . 324

3.5. Especiales deberes de soportar el riesgo . . . . 326

4. Elemento subjetivo de la justificante . . . . 327

C

apítulo

XVIII

cumplimiento De un Deber

y ejercicio De un Derecho

1. Regulación legal, concepto y fundamento . . . . 328

2. Fuentes del deber a cumplir . . . . 329

3. Algunos supuestos comprendidos . . . . 329

4. Elemento subjetivo de la justificante . . . . 332

C

apítulo

XIX

el consentimiento

1. Concepto . . . . 333

2. Evolución histórica y la fundamentación de la justificante . 333

2.1. Evolución histórica y postura personal . . . . 333

2.2. Fundamento del consentimiento como causa de justifi-cación . . . . 334

3. Campo de acción del consentimiento . . . . 336

(12)

C

apítulo

XX

culpabiliDaD

1. Generalidades . . . . 341

2. Evolución histórica . . . . 342

2.1. Concepto psicológico de culpabilidad . . . . 342

2.2. Concepción normativa de la culpabilidad . . . . 344

2.2.1. Pensamiento de Reinhard Frank . . . . 344

2.2.2. Postura de Berthold Freudenthal . . . . 347

2.2.3. Posición de James Goldschmidt . . . . 348

2.3. Concepto complejo, combinado o mixto de culpabilidad 350 2.4. Posturas que exigen un estrato analítico previo a la cul-pa bilidad . . . . 352

2.4.1. La teoría de la atribuibilidad en Maurach y su continuación en Zipf . . . . 352

2.5. Conceptos funcionales de culpabilidad . . . . 355

3. La postura propia . . . . 364

3.1. Preliminar . . . . 364

3.2. Fundamentación de la posición propia . . . . 365

3.2.1. Generalidades . . . . 365

3.2.2. El problema del libre albedrío . . . . 368

3.2.3. La configuración de la voluntad que trasgrede valores ético-sociales . . . . 372

3.2.4. Sobre la categoría de la responsabilidad por el hecho y nuestra postura . . . . 375

C

apítulo

XXI

las causales particulares

De exclusión De la culpabiliDaD

1.

Capacidad de culpabilidad (imputabilidad)

. . . . 384

1. Generalidades . . . . 384

2. Introducción . . . . 385

3. Insuficiencia de las facultades mentales . . . . 387

4. Alteraciones morbosas de las facultades mentales . . . . 389

4.1. Características generales y clasificación . . . . 389

(13)

4.2.1. Psicosis maníaco-depresiva . . . . 392 4.2.2. Esquizofrenias . . . . 393 4.2.3. Delirios . . . . 394 4.2.4. Neurosis . . . . 394 4.3. Psicosis exógenas . . . . 395 4.3.1. Confusión mental . . . . 395 4.3.2. Infecciosas . . . . 396 5. Estados de inconciencia . . . . 397

5.1. Aproximación al sustento jurídico penal positivo . . . . . 397

5.2. Conciencia e inconciencia. Delimitación . . . . 397

5.3. Clasificación de la inconciencia . . . . 398

5.3.1. Preliminar . . . . 398

5.3.2. Alcoholismo . . . . 399

5.3.3. Epilepsia . . . . 400

6. Supuestos de acciones libres en su causa o actio liberae in causa . . . . 402

7. Capacidad de culpabilidad (imputabilidad) y menores de edad 408 7.1. Contexto normativo . . . . 408

7.2. La punibilidad de las personas menores de edad . . . . 409

7.3. El menor como persona en formación . . . . 410

2.

Conocimiento virtual de la antijuridicidad (comprensión de

la criminalidad del acto)

. . . . 411

1. Introducción . . . . 411

2. El error (de prohibición): su evolución histórica en la jurispru-dencia y la dogmática alemanas, y su reflejo en la situación argentina . . . . 412

2.1. El error en la jurisprudencia alemana . . . . 412

2.2. El error en la doctrina alemana . . . . 414

2.2.1. Teoría del dolo . . . . 414

2.2.2. Teoría restringida del dolo . . . . 415

2.2.3. Teoría estricta de la culpabilidad . . . . 417

2.2.4. Teoría limitada o restringida de la culpabilidad 422 2.3. El tratamiento del error en la doctrina argentina . . . . . 425

2.3.1. Sebastián Soler . . . . 426

(14)

2.3.3. Enrique Bacigalupo y la explicación desde el

fi-na lismo . . . . 430

2.3.4. El aporte de Esteban Righi . . . . 432

3. La postura propia. Sustento teórico y legal del error de prohi-bición . . . . 433

4. Clases de errores de prohibición. Clasificación y efectos . . . . 437

4.1. Error directo e indirecto . . . . 437

4.2. Error y tipicidad imprudente . . . . 438

4.3. Errores vencibles e invencibles. Consecuencias jurídicas 438 4.4. Extranjeros, cultura y error . . . . 439

4.5. Conciencia disidente, terrorismo y error . . . . 440

3.

Inexigibilidad de otra conducta conforme a derecho

. . . . 441

1. Introducción . . . . 441

2. Estado de necesidad disculpante y coacción . . . . 444

2.1. Fundamento general . . . . 444

2.2. Requisitos de procedencia . . . . 445

2.2.1. Situación de peligro . . . . 445

2.2.2. Actualidad del peligro . . . . 446

2.2.3. Bienes amenazados . . . . 446

2.3. Casos que excluyen la disculpa . . . . 447

2.3.1. Peligro causado por el autor . . . . 447

2.3.2. Especiales deberes de soportar el peligro . . . . 447

2.3.3. Elemento volitivo y error sobre la concurrencia de los presupuestos objetivos . . . . 447

3. Obediencia debida o jerárquica . . . . 448

3.1. Introducción . . . . 448

3.2. ¿Qué es la obediencia debida? Intento de solución . . . . . 450

4. Supuestos especiales . . . . 451

4.1. El art. 35 del Código Penal argentino . . . . 451

4.1.1. Origen histórico . . . . 451

4.1.2. La postura propia . . . . 453

5. Casos especiales . . . . 455

5.1. Las circunstancias extraordinarias de atenuación . . . . 455

5.2. El encubrimiento entre determinadas personas . . . . 457

(15)

C

apítulo

XXII

tentatiVa

1. Introducción . . . . 459

2. Concepto de tentativa y principio ejecutivo . . . . 461

3. Transcurso de la acción delictiva: iter criminis . . . . 462

3.1. Ámbito interno . . . . 463

3.2. Ámbito externo . . . . 464

4. Clasificación de la tentativa . . . . 466

4.1. Según el grado de cumplimiento del proyecto de acción 467

4.2. Según la aptitud del proyecto de acción . . . . 467

4.2.1. Punibilidad de la tentativa inidónea . . . . 469

4.2.3. Tentativa inidónea y tentativa supersticiosa . . . 472

4.2.3. Tentativa inidónea y delito putativo . . . . 473

5. Desistimiento en la tentativa . . . . 474

5.1. Regulación legal y fundamento . . . . 474

5.2. Presupuestos de operatividad . . . . 475

5.3. El desistimiento en la tentativa acabada e inacabada . 475 5.4. Efectos del desistimiento . . . . 476

6. Marco punitivo de la tentativa . . . . 476

6.1. Sistema de reducción general . . . . 476

6.2. Sistema de reducción o eximición de pena en particular 478

C

apítulo

XXIII

autoría y participación en el hecho punible

1. Introducción . . . . 480

2. Evolución histórica de los criterios de delimitación entre au-tores y partícipes . . . . 481

2.1. El concepto unitario de autor . . . . 481

2.2. El concepto restrictivo de autor . . . . 482

2.3. El concepto extensivo de autor . . . . 483

2.4. La autoría como dominio del hecho . . . . 484

2.5. Delitos de dominio y de infracción de deber . . . . 485

2.6. Concepción de Günther Jakobs . . . . 486

3. Postura propia. Los dominios como fundamentación total de los casos de autoría y participación criminal . . . . 488

(16)

3.1. Fundamentación general . . . . 488

3.2. Fundamentación de las distintas formas de autoría según la manifestación de dominio . . . . 489

3.2.1. Los casos de autoría directa . . . . 489

3.2.2. Delitos de propia mano . . . . 490

3.2.3. Autoría mediata . . . . 490

3.2.4. Autoría mediata por dominio sobre una estructura piramidal fáctica o jurídica . . . . 491

3.2.5. Fundamentación de autoría imprudente y omi-siva . . . . 493

3.3. Fundamentación de las distintas formas de coautoría según la manifestación de dominio . . . . 493

3.4. Fundamentación de las diferentes formas de participa-ción criminal en razón del dominio . . . . 494

3.4.1. Concepto y requisitos generales . . . . 494

3.4.2. Modalidades . . . . 495

3.4.3. Encubrimiento . . . . 497

3.5. Accesoriedad de la participación y comunicabilidad de las circunstancias. Arts. 47 y 48 del Código Penal . . . . . 497

3.5.1. El supuesto del art. 47 del Código Penal . . . . 497

3.5.2. El caso del art. 48 del Código Penal . . . . 500

C

apítulo

XXIV

concursos (uniDaD y pluraliDaD De hechos punibles)

1. Introducción . . . . 503

2. Concurso aparente o concurrencia de leyes . . . . 505

2.1. Principio de especialidad (lex specialis derogat legi gene-rali) . . . . 505

2.2. Principio de subsidiariedad (lex primaria derogat legi subsidiariae) . . . . 506

2.3. Principio de consunción (lex consumens derogat legi consumptae) . . . . 506

3. Unidad de acción. Importancia y pautas de determinación . . 507 3.1. Introducción . . . . 507

3.2. Nuestra posición en torno a la determinación de la unidad de acción . . . . 508

4. Concurso ideal. Concepto . . . . 509

(17)

5.1. Concurso real y delito continuado . . . . 510

5.2. Concurso real y sentencia condenatoria . . . . 511

6. Consecuencias punitivas de los concursos . . . . 512

t

ercera

P

arte

consecuencias juríDicas Del Delito

C

apítulo

XXV

las penas en el cóDigo penal

1. Introducción. Evolución histórica del sistema penal . . . . 519

2. Pena privativa de libertad . . . . 520

3. Pena de multa . . . . 521

4. Pena de inhabilitación . . . . 522

C

apítulo

XXVI

las penas priVatiVas De la libertaD.

su suspensión y sustitución

1. La condena de ejecución condicional . . . . 523

1.1. Introducción . . . . 523

1.2. Concepto, desarrollo histórico y naturaleza del instituto 523 1.3. Requisitos y exigencias para su procedencia . . . . 526

1.3.1. Casos de primera condena . . . . 526

1.3.2. Pena que no exceda los tres años de prisión . . . . 527

1.3.3. Decisión fundada . . . . 527

1.4. La pena en suspenso y el derecho penal juvenil . . . . 529

1.5. Plazos previstos por el art. 27 del Código Penal . . . . 530

1.6. Reglas de conducta. Previsión del art. 27 bis del Código Penal . . . . 532

2. La libertad condicional . . . . 534

2.1. Concepto . . . . 534

2.2. Requisitos de otorgamiento (art. 13, C.P.) . . . . 534

2.2.1. Cumplimiento de una parte de la condena . . . . . 534

2.2.2. Buen comportamiento carcelario . . . . 535

2.2.3. Informe de peritos sobre pronóstico de reinserción del condenado . . . . 535

(18)

2.4. Obstáculos para recibir el beneficio de la libertad

condi-cional (art. 14) . . . . 537

2.5. Revocación de la libertad condicional (art. 15, C.P.) . . . 538

2.6. La libertad condicional y la extinción de la pena . . . . 539

2.7. La libertad condicional y la imposibilidad de recibir el beneficio a quien se le hubiere revocado previamente . . 539 3. La suspensión del juicio a prueba . . . . 540

3.1. Introducción . . . . 540

3.2. Supuestos de aplicación . . . . 541

3.3. Delitos reprimidos con pena de inhabilitación . . . . 544

3.4. El consentimiento fiscal . . . . 545

3.5. Delitos cometidos por funcionarios públicos . . . . 546

3.6. Delitos reprimidos con pena de multa . . . . 547

3.7. Casos en que se imputan delitos de las leyes 22.415 y 24 .769 . . . . 547

3.8. Supuestos de violencia de género . . . . 547

3.9. Aplicación de la probation y derecho penal juvenil . . . . 549

C

apítulo

XXVII

la extinción De la acción penal

y la extinción De la pena

1. La extinción de la acción penal . . . . 551

1.1. Generalidades . . . . 551

1.2. Las causas en particular . . . . 551

1.2.1. La muerte del imputado . . . . 551

1.2.2. La amnistía . . . . 552

1.2.3. Renuncia del agraviado . . . . 554

1.2.4. Pago de la multa . . . . 554

1.2.5. Las otras causales de extinción de la acción . . . 555

2. La prescripción de la acción penal . . . . 556

2.1. Concepto . . . . 556

2.2. Naturaleza jurídica . . . . 556

2.3. Plazos de prescripción (art. 62, C.P.) . . . . 559

2.4. Causales de suspensión o interrupción de los plazos de prescripción . . . . 560

2.4.1. La suspensión. Causales de suspensión (art. 67, C.P.) . . . . 561

(19)

2.4.2. Interrupción de la prescripción de la acción pe nal 564

2.4.3. Apreciaciones finales . . . . 572

2.5. Momento a partir del cual se inicia el plazo de prescrip-ción (art. 63, C.P.) . . . . 573

2.6. Extinción de la acción en delitos reprimidos con multa (art. 64, C.P.) . . . . 573

3. Prescripción de la pena . . . . 574

3.1. Prescripción de la pena y requisitos para su admisibili-dad . . . . 574

3.2. Plazos de prescripción de la pena . . . . 575

3.3. Momento a partir del cual corre el plazo de prescripción de la pena . . . . 575

3.4. Los supuestos de aplicación de varias penas . . . . 578

C

apítulo

XXVIII

mensuración De las penas

1. Estándares genéricos para la fijación de penas (art. 40, C.P.) 580

1.1. Los topes legales previstos en cada tipo específico . . . . . 581

1.2. Los fines de la pena previstos en la ley . . . . 581

1.3. El juicio de culpabilidad . . . . 582

1.4. El criterio dogmático a seguir para ajustar los parámetros mencionados . . . . 582

2. Parámetros de graduación específica . . . . 584

2.1. Las personas menores de edad . . . . 586

2.2. Delitos propios e impropios de omisión . . . . 589

3. Reglas expresamente previstas en la ley para la mensuración 591 3.1. La edad, la educación, las costumbres y la conducta pre-ce dente del sujeto . . . . 591

3.2. La calidad de los motivos que lo determinaron a delin-quir . . . . 591

3.3. La participación que haya tomado en el hecho . . . . 592

3.4. Las reincidencias en que hubiera incurrido y los demás antecedentes y condiciones personales . . . . 592

3.5. Las circunstancias de tiempo, lugar, modo y ocasión que demuestren su mayor o menor peligrosidad . . . . 596

3.6. Los vínculos personales y la calidad de las personas . . . 597

3.6.1. Los vínculos personales . . . . 597

(20)

C

apítulo

XXIX

reinciDencia y reclusión inDeterminaDa

1. La reincidencia . . . . 599

1.1. Introducción. Concepto . . . . 599

1.2. Elementos de la reincidencia . . . . 599

1.2.1. Condena anterior a pena privativa de libertad . . 599

1.2.2. Cumplimiento efectivo de la pena . . . . 600

1.2.3. Comisión de un nuevo delito reprimido con pena de prisión . . . . 601

1.3. Acerca de la constitucionalidad de la reincidencia . . . . 601

2. La reclusión por tiempo indeterminado . . . . 607

C

apítulo

XXX

meDiDas De seguriDaD

1. Introducción . . . . 614

2. Inimputables por causa de perturbación mental . . . . 615

2.1. Fundamento y fines de medidas de seguridad . . . . 615

2.2. Peligrosidad médico-legal . . . . 617

2.3. Principios limitativos . . . . 618

2.3.1. El principio del pronóstico . . . . 618

2.3.2. El principio del hecho y la peligrosidad . . . . 618

2.3.3. El principio de proporcionalidad . . . . 619

2.4. Tratamiento de los inimputables por el Código Penal (art. 34, C.P. y Ley de Salud Mental) . . . . 619

2.5. Desarrollo jurisprudencial . . . . 620

3. Derecho penal juvenil . . . . 623

3.1. Introducción . . . . 623

3.2. Medidas tuitivas . . . . 624

3.2.1. Libertad en elección y disposición. Carácter edu-cativo . . . . 624

3.2.2. Medidas tutelares y privación de la libertad (in-ternación) . . . . 626

3.3. Incidencia del resultado positivo del tratamiento tutelar 627 Bibliografía . . . . 631

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