Elementos de Derecho Comercial. 2 a edición actualizada y ampliada

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Elementos de

Derecho Comercial

2

a

_{edición actualizada y ampliada}

u

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Elementos de

Derecho Comercial

2

a

_{edición actualizada y ampliada}

u

Autores

Marcelo Gebhardt

Carlos Gerscovich

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Tirada 550 ejemplares ISBN 978-987-03-3195-7 SAP 42072296

Argentina

Gerscovich, Carlos G.

Elementos de derecho comercial 2da. edición actualizada y ampliada / Carlos G. Gerscovich; Marcelo Gebhardt - 2a. ed. - Ciudad Autónoma de Buenos Aires: La Ley, 2017.

992 p.; 24 × 17 cm. ISBN 978-987-03-3195-7

1. Derecho Comercial. I. Gebhardt, Marcelo II. Título CDD 346.07

(9)

Í

ndice

G

eneral

Prefacio

El nuevo Derecho Comercial argentino ... XLIII

caPÍtulo i

a

ntecedentes del derecho comercial

,

contenido y caracteres actuales

1. Concepto del Derecho Comercial. Contenido actual. Antecedentes históricos. El derogado Código de Comercio y de la actividad de los comerciantes. Los antecedentes en Francia, Reino Unido e Italia. Re-unificación del derecho privado: Código suizo de las Obligaciones y

Civil italiano de 1942 ... 3

1.1. Evolución ulterior: ferias y mercados. Las corporaciones. El Con-sulado. Aparición del Derecho Comercial ... 4

1.2. La lex mercatoria ... 7

1.3. Método y contenido del Código de Comercio Francés. Influencia en la Codificación Nacional ... 8

1.4. La supresión de la figura del comerciante y consecuente deroga-ción del estatuto del comerciante ... 9

1.5. Legislación comercial, sus comienzos. Derecho comparado: Fran-cia, Reino Unido e Italia. Reunificación del derecho privado. Có-digos Suizo de las Obligaciones y Civil italiano de 1942. Métodos y contenidos ... 13

1.5.1. La legislación comercial y sus comienzos... 13

1.5.2. Francia ... 14

1.5.3. Reino Unido ... 16

1.5.4. Italia y el origen del derecho comercial ... 18

1.5.5. Código Suizo de las Obligaciones ... 18

(10)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich X

1.6. Noción y concepto del Derecho Comercial ... 22

1.7. La regulación del CCyC ... 22

2. Legislación nacional. Antecedentes. El Código de Comercio de la Pro-vincia de Buenos Aires y su adopción como Código de la Nación. Prin-cipales reformas posteriores hasta la unificación del Derecho Civil y Comercial en 2015 ... 25

2.1. Legislación nacional. Antecedentes ... 25

2.2. El Código de Comercio de la Provincia de Buenos Aires y su adop-ción como Código de la Naadop-ción ... 26

2.3. La reforma de 1899... 26

2.4. Principales reformas posteriores a 1889 ... 26

2.4.1. Sociedades y oferta pública. Evolución ... 27

2.4.2. Fondos de comercio ... 28

2.4.3. Títulos valores ... 28

2.4.4. Seguro y empresas de seguros ... 29

2.4.5. Defensa de la competencia ... 29

2.4.6. Derecho de la navegación y aeronáutico ... 29

2.4.7. Quiebras y concursos ... 29

2.4.8. Derecho bancario ... 30

2.4.9. Digesto Jurídico Argentino ... 30

2.5. Proyectos de unificación del Derecho Privado en la Argentina ... 31

3. El Derecho Comercial como derecho de la empresa y como derecho de la actividad. Empresa, comerciante, hacienda, fondo de comercio y sociedad. La sociedad como persona jurídica. Estatutos especiales. Empresas del Estado. Empresas de familia. La empresa en la moderni-dad. La empresa como centro del Derecho Comercial. Iniciativa priva-da e intervención pública ... 32

3.1. Nociones y conceptos generales ... 32

3.1.1. Comerciantes y artesanos ... 32

3.1.2. El valor histórico de los actos de comercio objetivos y su reemplazo por el derecho de la actividad empresaria ... 33

3.1.3. Empresa, comerciante, hacienda, fondo de comercio y so-ciedad ... 34 3.1.3.1. La empresa ... 34 3.1.3.2. El comerciante y el empresario ... 34 3.1.3.3. La empresa, jurídicamente ... 35 3.1.3.4. La sociedad ... 36 3.1.3.5. La hacienda ... 37 3.1.3.6. El fondo de comercio ... 37 3.1.3.7. Empresa y sociedad ... 38

(11)

Índice General XI

3.1.4. La sociedad como persona jurídica... 39

3.1.5. Empresas del Estado ... 40

3.1.6. Empresas de familia ... 41

3.1.7. La empresa en la modernidad ... 42

3.1.8. La empresa como centro del Derecho Comercial moderno 42 3.1.9. Iniciativa privada e intervención pública ... 44

4. Internacionalización del Derecho Comercial. Aspectos generales. Los incoterms ... 45

4.1. Internacionalización del Derecho Comercial. Aspectos generales . 45 4.2. Los incoterms ... 47

4.3. La negociación internacional ... 47

4.3.1. Negocios, contratos y operaciones internacionales ... 49

4.3.2. Las empresas multinacionales ... 49

caPÍtulo ii

f

uentes del derecho comercial 1. La ley. Finalidad de las normas. Interpretación ... 52

2. La autonomía de la voluntad y su evolución. Relaciones de consumo .... 54

3. Los usos, prácticas y costumbres comerciales. Su incidencia en las con-diciones generales de los contratos ... 59

4. La doctrina y la jurisprudencia ... 61

caPÍtulo iii

e

l comerciante o emPresario individual y colectivo

. a

uxiliares

.

c

arGas y derechos 1. Comerciante individual y empresario. Conceptos. Registro Público. Cargas: libros y contabilidad comercial ... 65

1.1. Comerciante individual y empresario. Conceptos ... 65

1.2. Comerciante y empresario ... 65

1.3. Registro Público. Cargas: libros y contabilidad comercial ... 66

1.4. Cargas del empresario. Libros y contabilidad (remisión y exclusio-nes) ... 66

2. Comerciante colectivo. Empresas y Sociedades. Conceptos. Clases de personas jurídicas privadas. Inscripción. Regularidad. Inspección Ge-neral de Justicia ... 67

(12)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XII

2.2. Efectos ... 69

2.3. Inscripción. Regularidad ... 70

2.4. Clases de personas jurídicas privadas ... 71

3. Los agentes auxiliares del comercio. Agentes autónomos: corredores, martilleros, agentes del mercado, despachantes de aduana y agentes del seguro ... 72

3.1. Los corredores y rematadores o martilleros ... 73

3.2. Barraqueros y administradores de casas de depósito. Warrants ... 73

3.3. Factores o encargados y dependientes de comercio ... 73

3.4. Acarreadores, porteadores o empresarios de transporte ... 74

3.5. Agentes del mercado ... 74

3.6. Despachantes de aduana ... 77

3.7. Agentes del seguro ... 78

4. Documentación y contabilidad. Libros indispensables. Formalidades para llevar la contabilidad, registros y confección de la documenta-ción. Estados contables y financieros. Eficacia probatoria de la conta-bilidad ... 78

4.1. Libros y contabilidad. Antecedentes ... 78

4.2. El nuevo ordenamiento dispone sobre los sujetos obligados y las excepciones ... 79

4.2.1. Registros indispensables ... 82

4.3. Formalidades para llevar la contabilidad ... 82

4.3.1. Libros ... 82

4.3.2. Forma de llevar los registros ... 83

4.3.3. Prohibiciones ... 83

4.3.4. Estados contables ... 83

4.3.5. Diario ... 83

4.3.6. Conservación ... 84

4.4. Actos sujetos a autorización ... 84

4.5. Eficacia probatoria ... 85

5. La rendición de cuentas ... 86

6. Derechos del empresario sobre las empresas o establecimientos merciales, industriales, agropecuarios o de servicios. El fondo de co-mercio y su transferencia. Legislación vigente. Procedimiento. Oposi-ción. Efectos ... 88

6.1. Derechos del empresario sobre las empresas o establecimientos comerciales, industriales, agropecuarios o de servicios ... 88

6.2. Concepto. Naturaleza jurídica del fondo de comercio. Finalidad de la ley 11.867 ... 89

(13)

Índice General XIII

6.3. Elementos constitutivos del fondo. Clasificación y enumeración

legal ... 91

6.3.1. Instalaciones ... 91

6.3.2. Mercaderías ... 92

6.3.3. El nombre y la enseña comercial ... 92

6.3.4. La clientela. Valor llave ... 93

6.3.4.1. La clientela ... 93

6.3.4.2. Valor llave ... 94

6.3.4.3. El derecho al local ... 95

6.3.4.4. Las patentes de invención y los modelos de utili-dad ... 96

6.4. Las marcas y designaciones ... 97

6.5. Los dibujos y modelos industriales ... 98

6.6. Todos los demás derechos derivados de la propiedad comercial, e industrial o artística ... 99

7. Transferencia de los contratos de trabajo ... 101

8. Elementos que no integran el fondo de comercio ... 102

9. Procedimiento para la transferencia del fondo de comercio ... 103

9.1. Transferencia privada ... 104

9.1.1. Nómina de Acreedores ... 104

9.1.2. Perfeccionamiento del contrato ... 105

9.1.3. Publicidad ... 106

9.1.4. Oposición de los acreedores del fondo de comercio ... 107

9.1.5. Retención y depósito. Embargo judicial ... 108

9.1.6. El documento definitivo de venta y transferencia ... 109

9.1.7. Registración ... 110

9.1.8. Efectos de la inscripción ... 111

9.1.9. Pago del precio. Suma inferior al pasivo ... 111

9.2. La venta en remate ... 112

9.2.1. Inventario ... 112

9.2.2. Bienes ... 113

9.2.4. Oposición ... 113

10. Los efectos de la venta ... 114

10.1. Derechos y obligaciones del vendedor y comprador ... 114

10.1.1. Obligación de no concurrencia ... 116

(14)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XIV

caPÍtulo iv

c

ontratos y Protección de los consumidores

1. Los contratos. Nociones previas. Formación de los contratos. La oferta o propuesta contractual. Invitación, opción y prelación. Pre-contrato

y cuasi-contrato. Presentes y ausentes ... 124

1.1. Nociones previas ... 124

1.1.1. ¿Qué es un contrato? Actos jurídicos, el consentimiento y su sentido ... 124

1.1.2. Alcances y efectos de los contratos ... 127

1.1.3. Diversas clases de contratos: unilaterales y bilaterales, onerosos y gratuitos, típicos y atípicos, nominados e in-nominados. ... 131

1.2. La oferta o propuesta contractual. Definición y efectos ... 133

1.3. La aceptación ... 135

1.3.1. Entre presentes y ausentes. La retractación ... 136

1.3.2. Acuerdos parciales ... 137

1.3.3. Recepción de la manifestación de la voluntad ... 137

1.4. Invitación, carta-intención, opción y preferencia ... 137

1.5. Contratos preliminares. Pre-contrato y cuasi-contrato ... 140

1.5.1. Responsabilidad y resarcimiento ... 140

1.5.2. Promesa de celebrar un contrato ... 141

2. Capacidad, forma y prueba de los contratos. Objeto. Causa. Formación del consentimiento. Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales o bajo cláusulas predispuestas. Contratos conexos ... 142

2.1. Capacidad ... 142

2.2. Forma ... 143

2.3. Prueba ... 144

2.4. Objeto de los contratos ... 145

2.5. Causa de los contratos ... 145

2.6. Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales o bajo cláusulas predispuestas ... 146

2.6.1. Condiciones generales de contratación ... 146

2.6.2. Contratos por adhesión ... 147

3. Cláusulas predispuestas ... 147

4. Cláusulas abusivas ... 148

5. Nociones sobre la estructura de los principales contratos de empresa ... 150

6. Vicisitudes y extinción de los contratos: vicios, y resolución. Supuestos. Caducidad y prescripción de las acciones ... 151

(15)

Índice General XV

6.2. Resolución del contrato. Distintos supuestos ... 152

6.3. Caducidad y prescripción ... 156

7. Contratación y comercio electrónico (e-commerce) ... 157

7.1. Nociones básicas. Internet. Nombres de dominio ... 157

7.2. Concepto y formación de la voluntad en el comercio electrónico .. 161

7.3. “Banca en el hogar” (home banking). ... 163

7.3.1. Conceptos de banca electrónica y “banca a distancia” ... 165

7.3.2. Caracteres ... 167

7.3.3. Objeto ... 168

7.3.4. Oferta y aceptación. Manifestación de voluntad e imputa-bilidad de las declaraciones. Reglas habituales ... 168

7.3.5. Recepción por el banco de mensajes enviados por el clien-te ... 172

7.3.6. Forma y formación del contrato ... 172

7.3.7. Prueba ... 172

7.3.8. Aplicación de las reglas generales de los contratos ... 173

7.4. Firma digital ... 173

7.5. Documento electrónico y firma electrónica ... 175

7.5.1. El documento electrónico: características y en el CCyC ... 175

7.5.2. Firma electrónica ... 176

7.5.3. Correo electrónico ... 176

7.5.4. Mención de otros temas vinculados ... 177

7.5.5. Registración y conservación de los mensajes ... 177

7.5.6. Entidades certificadoras ... 178

8. Contratos sobre derechos intelectuales. Cesión y edición. Contrato de representación ... 178

8.1. Edición ... 180

8.2. Contrato de representación ... 181

9. Las relaciones de consumo. El buen padre de familia reconvertido en consumidor. Consumidor y relaciones de consumo. Concepto. Evo-lución histórica. El Derecho del Consumidor. Contenido. Objetivos. Principios generales. Las normas sobre relaciones de consumo y con-tratos de consumo en el nuevo Código Civil y Comercial y en la ley de Defensa del Consumidor 24.240 ... 182

9.1. Contratación en masa. Relación paritaria y de consumo ... 182

9.2. Protección de los consumidores. Ley 24.240. Normas y principios . 183 9.2.1. El deber de informar ... 183

9.2.2. Las acciones colectivas. Justificación de su necesidad y normas constitucionales. Intereses individuales homo-géneos ... 184

(16)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XVI

caPÍtulo v

c

ontratos de emPresa en Particular

1. Nociones sobre la estructura de los siguientes contratos de empresa ... 195

2. Introducción ... 196

3. Conexidad contractual ... 196

4. Los diferentes contratos en particular ... 196

4.1. Contrato de compraventa mercantil. Caracteres. Permuta ... 196

4.1.1. Caracteres ... 197 4.1.2. Función económica ... 197 4.2. Permuta ... 198 4.3. Distribución... 198 4.4. Suministro ... 200 4.5. Locación y leasing ... 201

4.6. Contrato de transporte. Transporte multimodal ... 206

4.7. Representación, mandato y comisión, o consignación ... 210

4.8. Corretaje ... 213

4.9. Depósito... 214

4.10. Factoraje, o factoring ... 216

4.10.1. Introducción y la nueva normativa ... 216

4.10.2. Definiciones del factoraje o factoring ... 219

4.10.3. Finalidades ... 220

4.10.4. Partes y mecánica contractual ... 220

4.10.5. Caracteres del contrato ... 221

4.10.6. Instrumento financiero: clases y variantes o modalidades 222 4.10.7. Según la financiación ... 223

4.10.8. Según la forma de ejecución: con y sin notificación ... 224

4.10.9. Según el área geográfica ... 224

4.10.10. Según el tipo de servicios ... 224

4.10.11. Obligaciones y derechos de las partes... 225

4.10.11.1. Obligaciones del factoreado ... 225

4.10.11.2. Derechos del factorerado ... 225

4.10.11.3. Obligaciones del factor ... 225

4.10.11.4. Derechos del factor ... 226

4.10.12. Ventajas e inconvenientes de la figura ... 226

4.10.12.1. Ventajas ... 226

4.10.12.2. Inconvenientes ... 227

(17)

Índice General XVII

4.12. Cuenta corriente bancaria ... 230

4.13. Agencia y concesión ... 233

4.13.1. Introducción y textos legales ... 233

4.13.2. Agencia ... 234

4.13.3. Concesión ... 235

4.13.3.1. Comentarios ... 237

4.13.3.2. Confrontación de las figuras ... 239

4.14. Franquicia (franchising) ... 240

4.14.1. Nociones introductorias ... 240

4.14.2. Elementos destacables del contrato ... 240

4.14.3. La regulación del CCyC ... 241

4.14.4. Comentarios generales ... 245

4.14.5. Derechos y obligaciones de las partes ... 245

4.14.6. Beneficios comunes ... 245

4.15. Mutuo o préstamo de consumo ... 245

4.15.1. Normativa actual ... 246

4.15.2. Comentarios ... 247

4.16. Comodato ... 248

4.17. Fianza ... 250

4.17.1. Concepto y regulación ... 250

4.17.2. Fiador simple, solidario y principal pagador ... 253

4.17.3. Otras normas separadas de la regulación general ... 256

4.18. Juego y apuesta ... 256

4.19. Arbitraje ... 257

4.19.1. Introducción ... 257

4.19.2. Fundamento y aplicación en nuestro medio ... 259

4.19.3. Fuentes y antecedentes legales ... 259

4.19.4. Concepto ... 259

4.19.5. Caracteres del arbitraje ... 261

4.19.6. Procedimiento. La cláusula compromisoria y el compro-miso arbitral ... 261

4.19.7. Clases de arbitraje ... 262

4.19.8. Pericia arbitral ... 263

4.19.9. Arbitraje institucional ... 264

4.19.10. El laudo arbitral y su nulidad ... 264

4.19.11. Control del Estado sobre el arbitraje. El principio de irre-curribilidad y su estado actual ... 265

(18)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XVIII

4.20. Fideicomiso: común, financiero y de garantía ... 267

4.20.1. Antecedentes, origen, derecho comparado e institutos vinculados ... 267

4.20.2. Propiedad, negocio y dominio fiduciario ... 269

4.20.3. Concepto y descripción de la figura ... 270

4.20.4. Definición legal y partes en el fideicomiso ... 272

4.20.5. Partes. El fiduciario como beneficiario. Derecho de acre-cer ... 275

4.20.6. Sobre el fiduciario en especial ... 279

4.20.7. Beneficiario, art. 1671 y en el fideicomiso financiero ... 283

4.20.8. Fideicomisario o destinatario final ... 283

4.20.9. Caracteres y funcionamiento. Tipos de fideicomiso ... 284

4.20.10. Efectos. Propiedad fiduciaria y patrimonio separado. Concursalidad y críticas ... 287

4.20.11. Más sobre el patrimonio separado y los bienes fideico-mitidos ... 296

4.20.12. El dominio fiduciario ... 298

4.21. Fideicomiso financiero. Títulos valores. Contrato ... 299

4.21.1. Certificados, títulos de deuda y asambleas ... 299

4.21.2. Irrevocabilidad y extinción del fideicomiso. Efectos ... 305

4.22.3. Insolvencia del fideicomiso ... 306

4.22. Seguro. El contrato de seguro. Sujetos y elementos. Riesgo, prima e interés asegurable. Organización de la actividad aseguradora. La Superintendencia de Seguros de la Nación. El INDER y su li-quidación ... 307

4.22.1. Sujetos y elementos. Riesgo, prima e interés asegurable. Origen y evolución ... 308

4.22.2. Definición y concepto ... 309

4.22.3. Sujetos, elementos y clases ... 310

4.22.4. El interés asegurable ... 310

4.22.5. El riesgo asegurable y su agravación ... 312

4.22.6. La prima ... 314

4.22.7. Obligaciones y cargas del asegurado. Especies ... 314

4.22.8. La empresa aseguradora ... 315

4.22.8.1. Empresa, autorización y tipos societarios ... 315

4.22.8.2. Fundamentos del control y sus fines ... 316

4.22.9. La Superintendencia de Seguros de la Nación. Órgano idóneo de control exclusivo y excluyente ... 317

(19)

Índice General XIX

4.23. FCI (Fondos Comunes de Inversión) ... 319

4.23.1. Nociones iniciales sobre los sujetos y las cuotapartes ... 319

4.23.2. Naturaleza y régimen legal argentino aplicable ... 321

4.23.3. Las cuotapartes como títulos valores ... 322

4.23.3.1. La ley 24.083 no les asigna este carácter ... 322

4.23.3.2. La norma del CCyC ... 322

4.23.4. Clases de fondos y de cuotapartes ... 323

3.24. Financiación de proyectos ... 324

3.24.1. El financiamiento de proyectos de infraestructura ... 324

3.24.2. Fuentes tradicionales de financiamiento en project finance.... 325

3.24.3. El contexto actual y el surgimiento de los project bonds ... 325

3.24.4. Descripciones ... 326

3.24.5. Definición y características usuales ... 327

3.24.6. Pluralidad de contratos. Naturaleza ... 329

caPÍtulo vi

m

ercados financiero y bancario 1. Nociones sobre las llamadas “entidades” y cómo actúan en los merca-dos bancario y de capitales. Clases de entidades financieras ... 333

1.1. Las “entidades” y la reforma legislativa del CCyC ... 333

1.2. Cómo actúan las “entidades” en ambos mercados ... 334

1.3. Clases de entidades financieras ... 335

2. Contratos y operaciones financieras y bancarias. Transparencia de las condiciones contractuales. Contratos bancarios con consumidores y usuarios. Depósito bancario en Cuenta corriente, préstamo y des-cuento de títulos. Apertura de crédito. Servicio de caja de seguridad. Custodia de títulos ... 337

2.1. Introducción a los contratos u operaciones financieras y banca-rias ... 337

2.1.1. Sobre las empresas y las operaciones bancarias ... 340

2.1.2. Clases de operaciones ... 343

2.1.2.1. Operaciones activas y pasivas ... 343

2.1.2.2. Operaciones neutras ... 344

2.1.2.3. Operaciones fuera de balance ... 346

2.1.2.4. La actividad financiera, su sistema y su riesgo ... 347

2.1.2.5. Transparencia de las condiciones contractuales ... 350

2.2. Cuenta corriente bancaria: apertura, adelanto y descubierto en la cuenta. Responsabilidad de los bancos ... 352

(20)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XX

2.2.2. Otros servicios ... 355

2.2.3. Contratos bancarios con consumidores y usuarios ... 356

2.2.4. Depósito bancario, préstamo, adelanto, descubierto y des-cuento de títulos ... 358

2.2.4.1. Depósito bancario ... 358

2.2.4.2. Préstamo ... 361

2.2.4.3. Adelanto, descubierto en cuenta y apertura de crédito ... 362

2.2.4.3.1. Adelanto ... 362

2.2.4.3.2. Descubierto ... 362

2.2.4.3.3. Apertura de crédito ... 363

2.2.4.3.4. Descuento de títulos ... 365

2.2.5. Servicio de caja de seguridad. Custodia de títulos ... 366

2.2.5.1. Caja de seguridad. Concepto y caracteres ... 366

2.2.5.2. Custodia de títulos: concepto y naturaleza jurídi-ca. Objeto. Regulación ... 368

2.2.6. Apertura de cuentas y responsabilidad de los bancos ... 370

3. Comercio exterior y crédito documentario ... 372

3.1. Comercio exterior ... 372

3.2. Crédito documentario: noción, descripción y variantes ... 373

4. El Banco Central. Sus funciones y la organización de la actividad ban-caria ... 375

4.1. Funciones ... 375

4.2. Organización de la actividad bancaria por el BCRA ... 376

5. Contratos y operaciones bursátiles. El mercado de capitales y la oferta pública. Bolsas, Mercados y Valores Negociables. Debentures y obliga-ciones negociables. El Mercado Abierto Electrónico. Descripción de las operaciones. Contado y derivados. Futuros, forwards, opciones y otros ... 377

5.1. El mercado de capitales y la oferta pública de títulos valores ... 377

5.2. Bolsas, mercados adheridos y Caja de Valores ... 378

5.2.1. Bolsas y mercados adheridos ... 378

5.2.2. La Caja de Valores ... 379

5.2.3. Valores negociables: debentures y obligaciones negocia-bles ... 380

5.2.3.1. Debentures... 381

5.2.3.2. Obligaciones negociables ... 382

5.3. El MAE (Mercado Abierto Electrónico) ... 383

5.4. Descripción de las operaciones. Contado y derivados. Futuros, forwards, opciones y swaps ... 384

(21)

Índice General XXI

5.4.1. Futuros ... 384

5.4.2. Forwards ... 385

5.4.3. Opciones ... 386

5.4.4. Swaps ... 388

5.5. La Comisión Nacional de Valores. Organización y funciones ... 389

5.6. Normas de transparencia ... 394

5.7. Deberes y responsabilidades de los agentes actuantes en el merca-do financiero frente a la CNV. Confrontación con el BCRA y situa-ción de los directivos de ambas instituciones ... 396

caPÍtulo vii

G

arantÍas 1. Garantías en el CCyC, clasificaciones y variedades ... 400

1.1. Garantías típicas y atípicas ... 401

1.2. Garantías atípicas y accesoriedad ... 402

1.3. Garantías personales: concepto ... 403

1.4. Relación contractual y accesoriedad ... 403

1.5. Diferencias con otras figuras ... 404

1.5.1. Garantía e indemnidad ... 404

1.5.2. Casos que comportan una promesa de indemnidad ... 405

1.5.2.1. Criterio para su determinación ... 406

1.6. Garantía y caución ... 406

1.7. Las “seguridades” ... 407

1.7.1. Esta palabra es usada, especialmente en el derecho banca-rio de los EE.UU., en más de un sentido. ... 407

1.7.2. Clasificación de las seguridades ... 408

2. Garantías personales. La fianza, clases y efectos. Las comfort letters. Las garantías a primera demanda o a primer requerimiento. Los llamados seguros de caución. Las cartas de crédito. Los acuerdos de custodia y escrow agreements ... 408

2.1. Garantías personales en particular (cuadro descriptivo y explica-ciones) ... 408

2.1.1. Fianza, clases y efectos ... 410

2.1.2. Fiador y principal pagador ... 411

2.2. Las commfort letters ... 413

2.3. Las garantías a primera demanda o a primer requerimiento ... 414

2.3.1. Nociones y origen ... 414

(22)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXII

2.4. Los llamados seguros de caución ... 417 2.5. Las cartas de crédito ... 417 2.6. Los acuerdos de custodia y escrow agreements ... 418 2.6.1. Noción y sentido ... 418 2.6.2. Variadas aplicaciones ... 418 2.7. Las sociedades de garantía recíproca ... 419 2.7.1. Antecedentes y normas que las rigen ... 419 2.7.2. Nociones y objeto de las SGR ... 420 2.7.3. Límites operativos ... 421 2.7.4. Un nuevo tipo societario. Clases de socios. Caracteres

tipi-ficantes: el fondo de riesgo ... 422 2.7.5. Administración y representación ... 425 2.7.6. Fiscalización ... 425 2.7.7. Ventajas y beneficios de la SGR ... 426 3. Garantías reales. Hipoteca y letras hipotecarias. La prenda: como

con-trato y como derecho real. Prenda con desplazamiento y sin desplaza-miento, o hipoteca mobiliaria. Régimen de la Prenda con registro ... 427 3.1. Introducción. Derechos reales ... 427 3.2. Garantías reales. Principio de especialidad ... 430 3.3. Hipoteca ... 434 3.4. Letras hipotecarias ... 435 3.5. Prenda. Concepto y clases ... 436 3.5.1. Las prendas flotantes, fijas, y las rotativas o cambiantes ... 440 3.5.2. La prenda y las garantías integrables ... 441 4. El warrant ... 444 5. Cesión de créditos en garantía ... 445

caPÍtulo viii

t

Ítulos valores o de crédito

1. Breve introducción. La legislación actual y sus cambios ... 448 1.1. Concepto. Denominaciones. Caracteres generales.

Clasificacio-nes. Libertad de creación. Capacidad, legitimación y representa-ción ... 449

1.1.1. El título valor como documento, la circulación y primeros conceptos ... 449 1.1.2. La incorporación del derecho y su circulación ... 449 1.1.3. (cont.) El título de crédito como documento,

profundiza-ción: la teoría documental ... 452 1.1.3.1. Concepto de documento. Documento

(23)

Índice General XXIII

1.1.3.2. Clasificaciones de los títulos de crédito ... 454 1.1.4. La voluntad y su manifestación. La forma. Aptitudes

docu-mentales ... 456 1.2. Documentos y negocios declarativos ... 456

1.2.1. Documentos declarativos de verdad, ciencia o conoci-miento. Aptitud probatoria ... 457 1.2.2. Documentos declarativos de voluntad. Aptitud

constituti-va y dispositiconstituti-va... 457 1.2.3. Aplicación a los títulos de crédito y su nacimiento ... 459 1.2.4. Declaración unilateral de voluntad ... 461 1.2.4.1. Relación o derecho cartular y legislación vigente.. 461 1.3. Títulos valores cartulares. Caracteres y principios generales.

For-mas de emisión. Reglas de circulación ... 462 1.3.1. Más sobre la unilateralidad. Diferencia con los contratos ... 462 1.3.2. Unilateralidad y causa del negocio: denominación y

rela-ción con la tipicidad ... 464 1.3.3. Nacimiento y perfeccionamiento de la obligación cartular . 465 1.3.4. En los documentos cambiarios y la factura de crédito en

particular... 466 1.3.5. Incondicionalidad e irrevocabilidad ... 467 1.4. Necesidad del documento e incorporación del derecho al título.

Aplicaciones ... 468 1.5. Literalidad. Requisitos extrínsecos. Formalismo y formalidad ... 472 1.5.1. La completividad. Aplicaciones ... 474 1.6. Autonomía. Buena fe y legitimación. Fundamento. Efectos y

apli-caciones ... 476 1.7. Denominaciones varias. Commercial papers y otras ... 481 1.8. Libertad de creación y defensas oponibles. Forma y formalidad .... 482 1.9. Títulos valores no cartulares: la desmaterialización y los títulos en

serie ... 484 2. La causa y cómo funciona en los títulos de crédito ... 485 2.1.1. En general: clases y sentidos de causa ... 485 2.1.1.1. Causa motivos... 485 2.1.1.2. Causa fuente, eficiente ... 485 2.1.1.3. Causa fin ... 486 2.1.1.4. Sentido lógico ... 486 2.1.1.5. El CCyC ... 486 2.1.2. La causa en los títulos de crédito y los documentos

cambia-rios ... 486 2.1.2.1. El negocio intermedio como causa ... 487

(24)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXIV

2.1.3. Causalidad y abstracción. Sentido de las clasificaciones, diferencias y definiciones ... 487 3. Letra de cambio: nociones y función económica ... 491 3.1. Documentos cambiarios: sus caracteres generales propios ... 491 3.1.1. Completividad ... 492 3.1.2. Abstracción. Concepto y alcances ... 492 3.1.3. Ineptitud novatoria de los documentos cambiarios ... 494 3.2. La letra de cambio. Antecedentes, requisitos y concepto.

Circula-ción. AceptaCircula-ción. Aval Solidaridad. Pago. Protesto. CancelaCircula-ción. Recursos y acciones cambiarias. Acción ejecutiva ... 495

3.2.1. Antecedentes y evolución. Derecho comparado ... 495 3.2.2. Sujetos, requisitos, cláusulas “a la orden” y de intereses. La

LDC. Conceptos ... 497 3.2.3. Circulación. Endoso, Concepto ... 499

3.2.3.1. Confrontación con la cesión de créditos y más so-bre el endoso ... 500 3.2.4. Aceptación ... 503 3.2.5. Aval ... 505 3.2.6. Plazo, vencimiento y pago ... 508 3.2.6.1. Efectos del vencimiento ... 510 3.2.7. Pago y cargas: activa (presentación del documento) y

pasi-va (liberación del deudor) ... 510 3.2.8. Solidaridad ... 513 3.2.9. Protesto ... 513 3.2.9.1. Cláusula sin protesto ... 514 3.2.10. Acciones cambiarias. Noción introductoria ... 516 3.2.10.1. Diferenciaciones: acción cambiaria y ejecutiva .. 516 3.2.10.2. Defensas sustanciales y excepciones procesales . 517 3.2.10.3. Clases de acción cambiaria ... 518 3.2.10.4. Acción ejecutiva ... 519 3.3. El pagaré. Concepto, sujetos y requisitos. Remisiones ... 521 4. Cheque: noción y diversas especies. Concepto, clases y requisitos.

Transmisión. Presentación y pago. Derechos y deberes del banco, del librador y del portador. Remisiones. Variedades: imputado, certifica-do, cruzado y otras ... 522 4.1. El cheque. Concepto y normativa aplicable ... 522 4.2. Clases, cláusulas y modalidades distintas ... 523 4.3. Cheque común ... 523 4.3.1. Requisitos formales y cláusulas ... 523 4.3.2. Transmisión ... 525

(25)

Índice General XXV

4.3.3. Presentación y pago ... 527 4.3.4. Aval en el cheque común ... 529 4.4. Más precisiones sobre el cheque de pago diferido. Su concepto y

sentido ... 529 4.4.1. Requisitos del CHPD ... 530 4.4.2. Registración ... 531 4.4.3. Transmisión ... 532 4.4.4. Negociación en Bolsas y Mercados ... 532 4.5. Caducidad y prescripción de las acciones cambiarias y ejecutivas . 534 4.5.1. Plazos para el ejercicio de las distintas acciones ... 536 4.5.2. Interrupción y efectos ... 537 5. Títulos emitidos en serie ... 538 6. Deterioro, sustracción, pérdida y destrucción de títulos valores o de sus

registros ... 538

caPÍtulo ix

s

ociedades

1. La sociedad en el Derecho Romano ... 541 1.1. La sociedad en la Edad Media y su evolución ulterior. Las

compa-ñías coloniales. Las sociedades anónimas y las comanditas ... 542 1.2. Personalidad y tipicidad. Elementos fundamentales para formar

las sociedades ... 544 1.2.1. Elementos comunes y necesarios para constituir una

so-ciedad ... 545 1.2.2. Tipos legales y modernos en la Argentina. Tipos en el

dere-cho de EE.UU.: Partnerships, corporations y Government corporations ... 546 1.2.2.1. Tipos legales ... 546 1.2.2.2. Tipos modernos en EE.UU. ... 547 1.3. Naturaleza de la sociedad y de su acto constitutivo ... 548 1.3.1. Doctrinas anticontractualistas ... 548 1.3.2. Doctrinas contractualistas ... 549 1.4. Elementos y atributos de la sociedad constituida ... 551 1.4.1. Nombre o denominación ... 551 1.4.2. Capacidad ... 552 1.4.3. Domicilio ... 552 1.4.4. Patrimonio ... 552 1.5. Concentración y Grupos. Matriz, sucursal, agencia, filial y

(26)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXVI

1.5.1. Concentración ... 553 1.5.1.1. Concentración parcial ... 553 1.5.1.2. Concentración total ... 554 1.5.1.3. Concentración en forma vertical ... 554 1.5.1.4. Concentración en forma horizontal ... 554 1.5.2. Grupos y control ... 555 1.5.3. Matriz, sucursal, agencia, filial y subsidiaria ... 558 1.5.4. Carencia de nacionalidad de las sociedades ... 559 2. Sociedad y empresa. Derecho comercial y empresario ... 562 2.1. Personalidad jurídica de las sociedades ... 564 2.2. Alcances de la personalidad jurídica. Doctrina del disgregard of

legal entity (art. 54 de la LGS) ... 566 2.3. Diferencias con las asociaciones ... 568 2.4. Sujetos y capacidad del ente y para constituir sociedad. Tipicidad.

Objeto social. Constitución: elementos generales y específicos. Inscripción. Personalidad. El estado de socio ... 569

2.4.1. Sujetos y capacidad del ente y para constituir sociedad ... 569 2.4.1.1. Esposos ... 569 2.4.1.2. Herederos menores ... 569 2.4.1.3. Sociedades por acciones ... 570 2.4.1.4. Participaciones en otra sociedad ... 570 2.4.1.5. Participaciones recíprocas ... 571 2.4.2. Tipicidad ... 572 2.4.3. Objeto social ... 572 2.4.4. Constitución: elementos generales y específicos.

Inscrip-ción ... 573 2.4.5. Administración y representación ... 576 2.4.5.1. Administración ... 579 2.4.5.2. Representación ... 579 2.4.6. El estado de socio ... 581 3. Pactos parasociales y modalidades parciales internas de cooperación.

Otras especies y clases de sociedades ... 582 3.1. Antecedentes y primeras nociones ... 583 3.1.1. La nueva regulación societaria y sus alcances... 584 3.1.2. Evaluación conceptual de estas reformas ... 586 3.1.3. Clases ... 587 3.1.4. Personalidad ... 587 3.1.5. Oponibilidad ... 588 3.1.6. Relaciones entre los socios ... 588

(27)

Índice General XXVII

3.1.7. Representación ... 588

3.1.8. Responsabilidad de los socios ... 588

3.1.9. Subsanación ... 589

3.1.10. Disolución y liquidación ... 589

3.1.10.1. Bienes registrables ... 589

3.1.10.2. Prueba de la sociedad ... 589

3.2. Fondos comunes de inversión ... 592

3.3. Consorcios de sociedades ... 592

3.4. Sociedades of shore ... 593

3.4.1. Sociedades off shore constituidas en países de baja tributa-ción o en los llamados “paraísos fiscales” ... 594

3.4.2. Caracterización ... 595

4. Clasificación de las sociedades según la integración del capital, el órga-no representativo y la responsabilidad de los socios ... 595

4.1. Según la integración del capital ... 595

4.2. Según el órgano representativo ... 598

4.3. Según la responsabilidad ... 599

5. Vicisitudes: funcionamiento, transformación, resolución, exclusión de socios y extinción. Prórroga y reconducción. Disolución y liquidación. Efectos en cada caso ... 599

5.1. Nulidades ... 599

5.1. Nulidades ... 602

5.2. Fusión y escisión ... 604

5.2.1. Fusión. Descripciones previas ... 604

5.2.2. Compromiso previo de fusión. Concepto y requisitos ... 605

5.2.4. Oposición de los acreedores ... 609

5.2.5. Acuerdo definitivo de fusión ... 610

5.2.6. Constitución de nueva sociedad, ... 611

5.2.7. Reforma del contrato o estatuto ... 612

5.2.8. Administración hasta la ejecución ... 613

5.2.9. Escisión ... 613 5.2.9.1. Causas ... 613 5.2.9.2. Naturaleza jurídica ... 614 5.2.9.3. Efectos ... 615 5.3. Disolución y liquidación ... 616 5.3.1. Disolución ... 616 5.3.2. Liquidación ... 617 5.4. Transformación ... 619

(28)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXVIII

5.5. Sociedad unipersonal o de un solo socio ... 622

6. Otros tipos societarios ... 623

6.1. Premisas básicas iniciales ... 623

6.2. Sociedades colectivas: caracterizaciones y partes de interés ... 625

6.3. Sociedades en comandita simple ... 628

6.4. Sociedades de capital e industria ... 630

6.5. Sociedades en comandita por acciones ... 632

6.6. Sociedades cooperativas. Antecedentes y Evolución. Régimen legal ... 635

6.6.1. Antecedentes y evolución ... 635

6.6.2. Régimen legal ... 635

7. Sociedad de responsabilidad limitada. Antecedentes. Naturaleza y ca-racterización... 642

7.1. Antecedentes ... 642

7.2. Naturaleza ... 642

7.3. Caracterización ... 643

7.4. Capital y cuotas sociales ... 645

7.5. Las cuotas y su transmisión ... 647

7.6. Administración, representación y fiscalización ... 648

7.7. Resoluciones sociales ... 650

8. Sociedad anónima ... 651

8.1. Abierta y cerrada: las empresas de familia ... 652

8.2. Capital social ... 652

8.2.1. Funciones del capital. Diferencias con el patrimonio ... 655

8.2.2. Distintas acepciones del capital social ... 656

8.2.2.1. Capital autorizado ... 656

8.2.2.2. Capital suscripto o social ... 656

8.2.2.3. Capital integrado ... 656

8.2.2.4. El capital como cuenta del pasivo ... 656

8.2.2.5. Capital circulante ... 657

8.2.2.6. Cuenta capital ... 657

8.2.3. Aumento de capital y emisión de acciones ... 657

8.3. Aportes y sus variaciones ... 658

8.4. El accionista... 658

8.5. Fiscalización privada y estatal ... 659

8.6. Disociación entre la propiedad y la administración. Asambleas y Directorio. Clases e impugnación de sus resoluciones. Responsa-bilidad civil y penal de los directores ... 662

(29)

Índice General XXIX

8.6.1. Disociación entre la propiedad de la empresa y su

adminis-tración ... 662

8.6.2. Asambleas ... 663

8.6.3. Nociones y concepto ... 663

8.6.4. La supuesta “soberanía” de la asamblea. Su sentido actual . 664 8.7. Clases de asambleas: ordinarias, extraordinarias y especiales ... 665

8.8. Asambleas y acciones especiales en las sociedades anónimas... 667

8.9. Impugnación de las asambleas. Causales ... 670

8.9.1. Trámite para la impugnación ... 672

8.10. El Directorio ... 674

8.10.1. Causales de impugnación de actos del directorio ... 675

8.10.2. Responsabilidad civil y penal de los directores ... 675

8.10.2.1. Enunciación de los supuestos del art. 274 ... 677

8.10.2.2. Responsabilidad ilimitada y solidaria ... 679

9. Sociedades y empresas del Estado ... 680

9.1. Empresas del Estado ... 681

9.2. Sociedades anónimas con participación estatal mayoritaria ... 682

9.3. Sociedades del Estado ... 682

9.4. Sociedades de economía mixta ... 683

10. Sociedades especiales por su objeto ... 684

caPÍtulo x

c

oncursos 1. Principios generales. La llamada crisis de la empresa. Prevención y pre-concursalidad. La preinsolvencia. Cesación de pagos. Concepto y teo-rías ... 689

1.1. Principios generales. La llamada crisis de la empresa ... 689

1.2. Prevención y preconcursalidad ... 691

1.3. La preinsolvencia ... 691

1.4. Cesación de pagos y principios concursales. Hechos reveladores. Conceptos y teorías... 692

1.4.1. La cesación de pagos y los hechos reveladores de la misma 694 1.4.2. Los principios concursales ... 697

1.4.2.1. Universalidad ... 697

1.4.2.2. Igualdad ... 697

1.4.2.3. Unicidad ... 698

1.5. El APE (Acuerdo Preventivo Extrajudicial) ... 698

(30)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXX

1.5.2. Análisis normativo particular ... 703

2. Concurso preventivo. Sujetos legitimados. Presentación. Cumplimien-to de recaudos sustanciales y formales. Apertura. EfecCumplimien-tos sobre el deu-dor: personales, patrimoniales y procesales ... 706

2.1. Concurso preventivo. Sujetos legitimados para promoverlo ... 706

2.2. Presentación ... 707

2.3. Cumplimiento de recaudos sustanciales y formales ... 707

2.4. Apertura del concurso ... 710

2.5. Efectos personales sobre el deudor. El desapoderamiento atenua-do ... 711

2.6. Efectos patrimoniales ... 712

2.7. Efectos procesales: juicios contra el concursado, fuero de atrac-ción y desistimiento ... 713

3. Proceso de verificación de créditos ... 713

3.1. Las “masas” y los acreedores: concursales, concurrentes y del con-curso ... 713

3.2. La carga de concurrir a verificar: concepto, caracteres y finalidad . 714 3.3. Concepto del proceso de verificación ... 716

4. Período informativo y de exclusividad... 717

4.1. Agrupamiento y categorización de acreedores ... 717

4.2. Período de exclusividad y propuestas de acuerdo ... 718

4.3. Plazo y mayorías para el acuerdo ... 719

4.4. Período de exclusividad, propuesta, y audiencia informativa ... 720

4.5. Fracaso del acuerdo. Alternativas y supuestos especiales ... 721

4.6. El “salvataje” o cramdown cooperativo ... 724

5. Alternativas ulteriores del acuerdo ... 727

5.1. Auto declarativo del resultado favorable del acuerdo... 727

5.2. Impugnación y resolución ... 727

5.3. Homologación, ejecución y efectos ... 728

5.3.1. Facultades del juez ... 728

5.3.2. Naturaleza jurídica del acuerdo preventivo y de la resolu-ción que lo homologa ... 728

5.3.3. Efecto novatorio ... 729

5.4. Conclusión del concurso ... 729

5.5. Nulidad del acuerdo y su incumplimiento ... 729

5.6. Concurso preventivo en caso de agrupamiento ... 730

6. Quiebra. Directa e indirecta. Posibilidad de conversión en concurso preventivo. Recursos y levantamiento sin trámite ... 732

6.1. Quiebra. Directa e indirecta ... 732

(31)

Índice General XXXI

6.1.2. Acreedores excluidos ... 733

6.1.3. Legitimación pasiva ... 733

6.1.4. Citación al deudor ... 733

6.1.5. Medidas precautorias ... 734

6.1.6. Inexistencia de procedimiento contradictorio previo ... 734

6.1.7. Quiebra indirecta. Casos ... 734

6.1.7.1. Rechazo de la propuesta concordataria ... 735

6.1.7.2. Fracaso del acuerdo para créditos privilegiados ... 735

6.1.7.3. Fracaso del procedimiento de salvataje por terce-ros ... 736

6.1.7.4. Impugnación de los acuerdos. Causales y legiti-mación ... 736

6.1.7.5. Falta de pago de los honorarios... 738

6.1.7.6. Nulidad de los acuerdos homologados ... 739

6.1.7.7. Incumplimiento de los acuerdos homologados .... 740

6.2. Conversión de la quiebra en concurso preventivo ... 741

6.2.1. Sentido y efectos de la conversión ... 741

6.2.2. La conversión en caso de quiebra solicitada por el propio deudor ... 742

6.3. Recursos... 742

6.3.1. Reposición ... 742

6.3.2. Levantamiento sin trámite (art. 96 LCQ) ... 742

6.3.3. Efectos del recurso ... 743

6.3.4. Acción de daños y perjuicios contra el peticionario. ... 743

7. Efectos de la quiebra: personales, patrimoniales, sobre las relaciones preexistentes y otras en particular. Desapoderamiento. Incautación del activo y conservación de los bienes. Período informativo. Privile-gios. Período de sospecha y actos ineficaces. Derogación de la califica-ción de conducta. Funcionarios y reglas procesales ... 744

7.1. Efectos personales de la quiebra ... 744

7.1.1. Cooperación del fallido ... 744

7.1.2. Autorización para viajar al exterior ... 744

7.1.3. Desempeño de empleo, profesión y oficio ... 744

7.1.4. Muerte o incapacidad del fallido ... 745

7.2. Desapoderamiento ... 745

7.2.3. Sentido del desapoderamiento. Herencias o legados ... 745

7.2.4. Incautación del activo y conservación de los bienes (LCQ arts. 177 y ss.) ... 746

7.2.4.1. Incautación y desapoderamiento ... 746

(32)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXXII

7.2.4.3. Efectos jurídicos de la incautación ... 747

7.2.4.4. Conservación y administración (arts. 179, 185 y concs. LCQ) ... 748

7.2.4.5. Locación de activos desapoderados ... 748

7.2.4.6. Facultades del síndico para contratar y medidas urgentes ... 749

7.2.4.7. Bienes perecederos ... 750

7.2.4.8. Cobro de los créditos del fallido ... 750

7.3. Efectos sobre actos perjudiciales a los acreedores ... 750

7.3.1. Período de sospecha y actos ineficaces: condiciones gene-rales ... 750

7.3.2. Actos inoponibles de pleno derecho. Requisitos y efectos. Supuestos contemplados (art. 118 LCQ) ... 752

7.3.2.2. Actos inoponibles por conocimiento de la insol-vencia (art. 119) ... 754

7.4. Acción revocatoria concursal. Ejercicio de la acción. Trámite y efectos ... 757

7.4.1. Acción por los acreedores (arts. 120 a 124) ... 757

7.4.2. Legitimación activa y pasiva ... 757

7.5. Efectos generales sobre las relaciones preexistentes ... 758

7.5.1. Verificación de créditos en la quiebra: su sentido y trámite . 758 7.6. Otros efectos sobre las relaciones jurídicas preexistentes ... 760

7.6.1. Prestaciones no dinerarias ... 760

7.6.2. Vencimiento de plazos ... 760

7.6.3. Suspensión de intereses y excepciones ... 760

7.6.4. Compensación ... 761

7.6.5. Derecho de retención ... 761

7.6.6. Fuero de atracción ... 761

7.6.7. Fallido codemandado, litisconsorcio y entidad asegurado-ra liquidada ... 762

7.6.8. Cláusula compromisoria ... 762

7.6.9. Obligados solidarios, coobligado o fiador y bienes de terce-ros ... 762

7.7. Efectos sobre ciertas relaciones en particular ... 763

8. Extensión de la quiebra y responsabilidades de terceros. Supuestos, procedimientos y efectos ... 764

8.1. Extensión de la quiebra ... 764

8.2. Responsabilidades por extensión de la quiebra ... 765

(33)

Índice General XXXIII

8.2.2. La extensión en los distintos tipos sociales... 765

8.2.2.1. Regla general... 765

8.2.2.2. Sociedades en comandita ... 766

8.2.2.3. Sociedades de capital e industria ... 766

8.2.3. Trámite de la extensión de la quiebra y efectos procesales .. 766

8.2.4. Extensión por actuación en interés personal, abuso del control y confusión patrimonial (art. 161). ... 768

8.2.4.1. Actuación en interés personal ... 768

8.2.4.2. Extensión a la persona controlante de la fallida .... 770

8.2.4.3. Persona controlante ... 770

8.2.4.4. Desvío indebido del interés ... 771

8.2.4.5. Sometimiento a una dirección unificada ... 772

8.2.4.6. Grupos económicos ... 772

8.2.4.7. Confusión patrimonial inescindible ... 773

8.2.4.8. Procedimiento y efectos de la extensión (arts. 162 a 171) ... 774

8.3. Responsabilidad de representantes, terceros y socios (arts. 173 a 176)... 774

8.3.1. Administradores y representantes ... 775

8.3.2. Responsabilidad de terceros. El dolo, otra vez, como requi-sito ... 776

8.3.3. Trámite ... 777

9. Continuación de la explotación de la empresa. Las cooperativas de tra-bajo (ley 26.684) ... 778

9.1. Normativa vigente ... 778

9.2. Necesidad de reglamentar el sistema ... 783

9.3. Las cooperativas de trabajo en la continuación de la explotación .. 784

9.3.1. La cooperativa de trabajo como contratante respecto de bienes sujetos a desapoderamiento ... 785

9.3.2. La cooperativa de trabajo como responsable de la conti-nuación empresaria ... 785

9.3.2.1. Continuación inmediata ... 785

9.3.2.2. Continuación ulterior ... 786

9.3.2.3. Resolución del juez sobre la continuación de la explotación ... 786

9.3.2.4. La asistencia técnica del Estado ... 787

9.3.2.5. Régimen legal de la continuación ... 787

10. Liquidación, informe final y distribución ... 788

10.1. Liquidación ... 788

(34)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXXIV

10.1.3. Bienes gravados: hipoteca, prenda y privilegios

especia-les ... 790

10.1.4. Subasta (art. 208) ... 791

10.1.5. Concurso especial. Trámite procesal (art. 209) ... 791

10.2. Distribución... 791

10.2.1. Publicación y observaciones ... 792

10.2.2. Orden de distribución y pago ... 792

10.2.3. Instancias de prededucibilidad ... 792

10.2.4. Reservas (art. 220) ... 793

10.2.5. Pago y caducidad del dividendo concursal ... 793

11. Funcionarios, reglas procesales y conclusión de la quiebra ... 794

11.1. Funcionarios: el síndico ... 794

11.1.1. Designación del síndico, régimen, facultades y asistencia letrada ... 795

11.1.2. Funciones de la sindicatura ... 796

11.1.3. Coadministradores (art. 259) ... 797

11.1.4. Controladores. Comités de acreedores ... 797

11.1.5. Enajenadores (art. 261) ... 799

11.1.6. Evaluadores, LCQ art. 262 ... 800

11.2. Reglas procesales: arts. 273 y ss. ... 800

11.2.1. Aplicabilidad de la LCQ ... 800

11.2.2. Régimen recursivo. Principio de inapelabilidad ... 801

11.2.2.1. Apelabilidad ... 801

11.2.2.2. Excepciones ... 801

11.2.3. Perentoriedad de los plazos ... 801

11.2.4. Incidentes. Trámite ... 801

12. Conclusión de la quiebra. Clausura del procedimiento e inhabilita-ción del fallido ... 802

12.1. Avenimiento: condiciones y efectos ... 802

12.2. Pago total y Cartas de pago. Ausencia de pasivo ... 804

12.3. Pago total derivado de la liquidación de los bienes ... 804

12.4. Cartas de pago e inexistencia de pasivo ... 804

12.5. Convergencia de causas de conclusión de la quiebra o soluciones mixtas ... 805

12.6. Clausura del procedimiento falencial ... 805

12.6.1. Clausura por falta de activo. Presunción de fraude ... 806

(35)

Índice General XXXV

caPÍtulo xi

s

eGuros y derecho industrial

1. El contrato de seguro. Sujetos y elementos. Riesgo, prima e interés

ase-gurable ... 810

1.1. El contrato de seguro. Origen y evolución ... 810

1.2. Definición y concepto... 812

1.2.1. Sujetos, elementos y clases ... 813

1.2.1.1. Sujetos ... 813

1.2.1.2. Elementos ... 813

1.2.1.2.1. El interés asegurable ... 813

1.2.1.2.2. El riesgo asegurable y su agravación ... 814

1.2.1.2.3. La prima ... 816

1.3. Obligaciones y cargas del asegurado. Especies ... 817

1.3.1. Especificidad de las cargas y caducidades en materia ase-guradora ... 817

2. Organización y control estatal de la actividad aseguradora. La Superin-tendencia de Seguros de la Nación ... 818

2.1. La empresa aseguradora ... 818

2.1.1. Empresa, autorización y tipos societarios ... 818

2.1.2. Jurisprudencia ... 820

2.1.3. Fundamentos del control y sus fines ... 821

2.1.4. La Superintendencia de Seguros de la Nación. Órgano idó-neo de control exclusivo y excluyente ... 823

2.1.4.1. Otorgamiento de autorización específica para operar en seguros ... 823

2.1.4.2. Funciones administrativas y facultades ... 825

3. Lealtad comercial y defensa de la competencia. Marcas, patentes, de-signaciones, modelos, diseños y licencias ... 827

3.1. Lealtad comercial, protección de los consumidores y defensa de la competencia ... 827

3.1.1. Límites generales y especiales de protección ... 827

3.1.2. La Ley de Lealtad Comercial 22.802 (BO 11/5/1983) ... 828

3.1.3. Ley de Defensa de la Competencia 25.156 (BO 20/9/1999) . 830 3.2. Propiedad industrial e intelectual. Nociones preliminares. Com-paraciones ... 832

3.2.1. Marcas ... 835

(36)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXXVI

3.2.1.2. Las marcas, licencias y su comercialización. Mar-cas célebres y nombre comercial. Enseña y

mo-delos industriales. Comparaciones ... 836

3.2.1.3. Clases de marcas. Marcas de productos y de servi-cios ... 839

3.2.1.4. Los signos registrables ... 839

3.2.1.5. Los signos no registrables ... 841

3.2.1.6. Vicisitudes de las marcas. La confusión y sus tipos ... 843

3.2.1.7. La imagen de la marca, su exclusividad, marcas de hecho y el daño a ellas... 844

3.2.1.8. Procedimiento para la obtención de marcas ... 846

3.2.1.9. Uso y caducidad de las marcas ... 847

3.3. Designaciones ... 847

3.3.1. Distinción con las marcas ... 847

3.3.2. Concepto y objeto. Nombre comercial ... 848

3.3.3. Adquisición del derecho, uso y confusión en las designa-ciones ... 849

3.3.4. Extinción del derecho ... 851

3.3.5. Prescripción de la acción contra el uso de una designación 851 3.4. Patentes... 852

3.4.1. Objeto de la protección patentaria ... 852

3.4.2. Requisitos para la protección... 853

3.4.2.1. La novedad ... 853

3.4.2.2. Excepciones al requisito de la novedad ... 854

3.4.2.2.1. La prioridad... 854

3.4.2.2.2. La difusión hecha por el inventor ... 854

3.4.2.3. La actividad inventiva ... 855

3.4.2.4. Materia patentable ... 855

3.4.2.5. Materia no patentable ... 856

3.4.2.6. Licencia de la patente ... 857

3.5. Modelos y diseños industriales ... 857

3.5.1. Régimen legal vigente ... 857

3.5.1.1. Objeto y alcances de la protección ... 858

3.5.1.2. Supuestos no protegibles ... 859

3.5.1.3. Obtención y alcance de la protección ... 860

(37)

Índice General XXXVII

caPÍtulo xii

d

erecho aeronáutico

1. Elementos y principios generales. Internacionalización de sus normas.

Codificación. Jurisdicción aeronáutica ... 864

1.1. Elementos y principios generales ... 864

1.1.1. Concepto ... 864 1.2. Caracteres ... 865 1.2.1. El dinamismo ... 866 1.2.2. La internacionalidad ... 866 1.2.3. El reglamentarismo ... 867 1.2.4. La autonomía ... 867

1.3. Internacionalización de sus normas ... 867

1.3.1. Organismos internacionales ... 868

1.4. Codificación ... 868

1.5. Jurisdicción aeronáutica: la normativa vigente ... 868

1.5.1. Jurisdicción: ¿ordinaria o federal? ... 869

2. Espacio aéreo ... 870

2.1. Aeronave, dominio y circulación aérea ... 871

2.2. Contrato de transporte aeronáutico de personas y cosas ... 872

2.2.1. Concepto y partes. El billete de pasaje como ticket electró-nico ... 872

2.3. Responsabilidades ... 874

2.3.1. Límites a la responsabilidad de transportista ... 879

2.3.2. Equipaje ... 882

3. Contrato de transporte de carga. Concepto, partes y prueba. La carta de porte ... 883

4. Responsabilidad por daños causados en la superficie. Normativa espe-cífica ... 884

caPÍtulo xiii

d

erecho de la naveGación marÍtima 1. Denominación y concepto. Principios generales. Normativa. Régimen aplicable ... 887

1.1. Denominación, definición y concepto ... 887

1.2. Caracteres y principios del derecho de la navegación ... 889

1.2.1. El reglamentarismo ... 889

(38)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XXXVIII

1.2.2.1. Normas internas de derecho privado ... 889

1.2.2.2. Normas internacionales de derecho privado ... 890

1.2.2.3. Normas internas de derecho público ... 890

1.2.3. El internacionalismo ... 890

1.2.4. El dinamismo ... 891

1.2.5. La autonomía y el ordenamiento normativo ... 891

1.3. Instituciones propias e incorporadas. Principios generales... 892

1.3.1. Instituciones propias ... 892

1.3.2. Instituciones incorporadas. Privilegios ... 893

1.3.3. La ley 20.094 y su ámbito de aplicación ... 894

2. El buque y su régimen. Contrato de transporte marítimo. Concepto. Obligaciones de las partes. Prueba... 894

2.1. Introducción ... 894

2.2. Concepto y naturaleza jurídica del buque ... 894

2.3. Individualización del buque ... 896

3. Contratos de utilización de buque. Partes: obligaciones y responsabili-dades. Cláusulas contractuales ... 896

3.1. Contratos de utilización de buque ... 896

3.1.1. Clasificaciones tripartita, bipartita y otras ... 896

3.1.2. Distinciones entre los contratos ... 897

3.1.2.1. Locación y fletamento a tiempo ... 897

3.1.2.2. Fletamento a tiempo y fletamento por viaje ... 897

3.1.2.3. Fletamento por viaje y contrato de transporte de mercaderías ... 897

3.1.3. Características comunes de los contratos de utilización ... 898

3.1.3.1. Autonomía de la voluntad ... 898 3.1.3.2. Estandarización ... 899 3.1.3.3. Lex mercatoria ... 899 3.1.3.4. Cláusula compromisoria ... 899 3.1.4. Locación de buques. ... 900 3.1.4.1. Concepto ... 900

3.1.4.2. Tenencia y disociación de las figuras de propieta-rio y armador ... 900

3.1.4.3. Modalidades ... 901

3.1.4.4. Forma ... 901

3.1.4.5. Obligaciones del locador ... 901

3.1.4.5.1. Entrega en tiempo y lugar debido ... 901

3.1.4.5.2. Entregar el buque en estado de navegabili-dad ... 901

(39)

Índice General XXXIX

3.1.4.5.3. Mantener el buque en estado de

navegabili-dad ... 902

3.1.4.6. Responsabilidad del locador ... 902

3.1.4.7. Obligaciones del locatario ... 902

3.1.4.7.1. Pago del flete ... 902

3.1.4.7.2. Uso apropiado del buque ... 902

3.1.4.7.3. Devolver el buque ... 903

3.1.5. Fletamento a tiempo ... 903

3.1.5.1. Concepto ... 903

3.1.5.2. Actividades que se desarrollan en el contrato ... 904

3.1.5.2.1. Gestión náutica ... 904

3.1.5.2.2. Gestión comercial ... 904

3.1.5.3. Forma del contrato ... 905

3.1.5.4. Obligaciones del fletante ... 905

3.1.5.4.1. Poner el buque a disposición del fletador en el tiempo y lugar convenido ... 905

3.1.5.4.2. Poner y mantener el buque en estado de na-vegabilidad ... 905

3.1.5.4.3. Responsabilidad por el incumplimiento de esas obligaciones ... 906

3.1.5.4.4. Realizar los viajes que indique el fletador .... 906

3.1.5.4.5. Pagar los gastos correspondientes a la ges-tión náutica ... 906

3.1.5.5. Obligaciones del fletador ... 907

3.1.5.5.1. Pagar los gastos correspondientes a la ges-tión comercial ... 907

3.1.5.5.2. Usar adecuadamente el buque. ... 907

3.1.5.5.3. Pagar el alquiler: forma, tiempo e inexigibi-lidad ... 907

3.1.6. Fletamento por viaje ... 908

3.1.6.1. Concepto ... 908

3.1.6.2. Fletamento por viaje total y parcial ... 908

3.1.6.3. Prueba ... 908

3.1.6.4. Obligaciones del fletante ... 909

3.1.6.4.1. Poner el buque a disposición del fletador .... 909

3.1.6.4.2. Poner el buque en estado de navegabilidad. Obligación de medio ... 909

3.1.6.4.3. Transportar la mercadería cargada ... 910

(40)

Marcelo Gebhardt - carlos Gerscovich XL

3.1.6.5. Obligaciones del fletador ... 910

3.1.6.5.1. Pago del flete ... 910

3.1.6.5.2. Cargar y descargar la mercadería. Estadías y sobreestadías ... 910

3.1.7. Transporte de mercadería por agua ... 911

3.1.7.1. Normas que lo rigen ... 911

3.1.7.2. Prueba del contrato de transporte ... 912

3.1.7.3. Partes del contrato ... 912

3.1.7.4. Obligaciones del transportista ... 912

3.1.7.4.1. Poner el buque en condiciones de navega-bilidad. Concepto ... 912

3.1.7.4.2. Carga, manipuleo, estiba, transporte, custo-dia, cuidado y descarga de la mercadería ... 913

3.1.7.4.3. Emitir un conocimiento de embarque ... 913

3.1.7.5. Obligaciones y responsabilidad del cargador ... 914

3.1.7.5.1. Pagar el flete ... 914

3.1.7.5.2. Entrega de la mercadería, falso flete y docu-mentación para el transporte ... 914

3.1.7.5.3. Responsabilidad del cargador ... 914

3.1.7.5.4. Régimen de responsabilidad del transpor-tador ... 915

caPÍtulo xiv

r

ecursos naturales 1. Nociones introductorias. Clases y fines de la disciplina. Previsiones del CCyC y de la CN ... 918

Elementos de Derecho Comercial. 2 a edición actualizada y ampliada

Elementos de

Derecho Comercial

2

edición actualizada y ampliada

u

Elementos de

Derecho Comercial

2

edición actualizada y ampliada

u

Autores

Marcelo Gebhardt

Carlos Gerscovich

Í

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r

P

e

l

nuevo

d

erecho

c

omercial

arGentino

La sanción en el 2015 del Código Civil y Comercial de la Nación

(CCyC) fue mucho más allá de una unificación legislativa del

dere-cho privado.

Ha nacido, en efecto, aún sin autonomía normativa (por la

reu-nión actual en un solo cuerpo legal con el derecho civil), un nuevo

derecho comercial.

Las disposiciones del derogado Código de Comercio

desapare-cieron y fueron remplazadas por nuevos modelos, notoriamente

di-versos a los concebidos en aquella legislación que tenía cumplido

más de un siglo y medio de vigencia.

La novedad, y el gran aporte, de la reciente reforma y

unifica-ción residen, en la disciplina mercantil, en haber colocado a la

em-presa como centro del nuevo ordenamiento.

Es pues un dato secundario, a esta altura, haber producido la

unificación legislativa de ambos venerables Códigos.

El Derecho Comercial, aun cuando hoy carezca —como

diji-mos— de la anterior autonomía en un Código propio, se aprecia

vigoroso, consolidado a través de la centralidad de la empresa que

constituye un fenómeno histórico (sociológico, si se prefiere) que el

moderno cuerpo legal ha reconocido y colocado en el lugar

apro-piado, es decir en el núcleo de la mercantilidad.

Es cierto que cierta y calificada doctrina esperaba más de la

novísima codificación. Aguardaba, por ejemplo, una regulación

general del quehacer económico y un capítulo específico para la

conceptuación y reglas de la empresa.

Ello no ocurrió: no tenemos ya un estatuto del comerciante ni

en su reemplazo un reglamento de la empresa; y esa añeja figura

que regulaba la figura del comerciante individual, fue

sencilla-mente derogada junto con el acto de comercio y su definición que,

expuesta en los agobiantes laberintos del viejo art. 8º del derogado

Código, delimitaba el ámbito de aplicación de la ley mercantil.

Al nuevo Derecho Comercial le interesa ahora, principalmente,

la actividad económica organizada (así lo indica claramente el

art. 320 del CCyC), sin importarle la naturaleza de quien la realiza.

No se detiene ya, nuestra disciplina a la luz de los nuevos textos,

en el sujeto que desempeña la actividad (no existe ya el temor de

la subjetividad que conducía a los privilegios de las clases y que

_{edición actualizada y ampliada}

_{edición actualizada y ampliada}