Protección penal del Derecho de Autor [2.ed.]

(1)

)ITORIAL TIRANT LO BLANCH VíCTOR MORENO CATENA

Catedrático de Derecho Procesal de la U"iversidad CAIrlos 1Il de Madrid

FRANCISCO MUNOZ CONDE

Catedrático de Derecho Penal de la Universidad Pablo de Olavide de Sevi/la

ANGELlKA NUSSBERGER

Juez deI Tribunal Europeu de Derechos Humanos. Catedrática de Derecho Internacional de la Universidad de Colonia (Alemania) HÉCTOR OLAsOLO

Catedrático de Derecho Internacional Penal y Procesal de la Universidad de Utrech (Países Ba;as)

LUCIANO PAREJO Al.fONSO

Catedrático de Derecho Administrativo de la Universidad Carlos III de Madrid TOMAs SALA FRANCO

Catedrático de Derecho dei Traba;o y de la Segltridad Social de la UnilJersidad de Valencia

JOSÉ IGNACIO SANCHO GARGAl.LO Magistrado de la Sala Primera (Civil) dei Trib,mal Supremo de Espana

TOMAS S. VIVES ANTÓN

Catedrático de Derech" Penal de la UlIiversidad de Valencia

RUTH ZIMMERLlNG

Catedrática de Ciencia Política de la Ulliversidad de Mainz (Alemania)

de originales, ver página web:

IUprocedimiento-de-seleccíon-de-originales

PROTECCIÓN PENAL DEL

DERECHO DE AUTOR

2

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Edición

VIRGILIO LATORRE LATORRE Universitat de Valencia

t.raftt lo blnaftch

(2)

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(3)

SUMARIO

Prólogo ... 15

Presentación de la nueva edición .. ... ... ... ... ... 17

I. INTRODUCCI6N ... 21

11. ACOTACIONES HIST6RICAS, SOCIALES, CULTURALES Y LEGISLATIVAS 1. En Roma ... 25 2. Concepción medieval... 26 2.1. De los privilegios... 26 3. De lo legislativo... 28 4. En Espana ... 29

IH. NOMEM IURIS ... 33

IV. NATURALEZA JURíDICA 1. Teorías ... 37

1.1. Teoría dei derecho de propiedad ... 37

1.2. Teoría del derecho sobre bienes inmateriales ... 40

1.3. Teoría del Monopolio ... 42

1.4. Teoría de la Personalidad ... 43

2. Porque es necesario concluir... 46

2.1. Cuestiones Preliminares... 46

2.2. Derecho Moral del autor y Constitución... 53

2.3. Constitución y Ley de Propiedad Intelectual... 63

2.3.1. Se muestran contrarios a que en el art. 20.1.b) CE se encuentre instalado el derecho de autor.. 64

2.3.2. Se muestran partidarios del reconocimiento dei derecho de autor como derecho fundamental y su ínclusión en el art. 20.1,b) CE... 67

2.3.3. Crítica ... 70

2.3.4. Toma de posición... 76

2.4. Conclusión... 78

V. INFRACCI6N DE LOS DERECHOS DE AUTOR 1. Ubicación sistemática ... 83

2. Tipicidad ... 88

2.1. La norma penal en blanco... ... ... ... 90

(4)

10

Sumario

2.1.2. Abandono de la técnica de la norma penal en

blanco... 95

2.2. Estructura deI Tipo... 98

2.3. Bien Jurídico ... 101

2.3.1. Derecho de autor y conexos... 101

2.3.2. Derecho de autor: 5U concepto unitario ... 106

2.3.3. Toma de posición... 108

2.3.3.1. El núcleo creativo... 108

2.3.3.2. Interactividad ... 111

3. La conducta típica... 117

3.1. Art. 270.1 párrafo primero CP: Reproducir, distribuir y comunicar públicamente ... 117 3.1.1. 3.1.2. 3.1.3. 3.1.4. Reproducir ... 120 Distribuir ... 124 Comunicar públicamente... 130

Importar, Exportar y Almacenar (art. 270.2 CP) 145 3.2. Elementos subjetivos dei injusto... 156

3.2.1. Obrar con ánimo de lucro ... 156

3.2.2. Obrar "en perjuicio de tercero" ... 160

3.3. Tipo atenuado (art. 270.1 párrafo segundo) ... 165

3.4. Fabrique, importe, ponga en circulación o tenga cual quier medio especificamente destinado a facilitar Ia su presión no autorizada o la neutralización de cualquier dispositivo técnico que se haya utilizado para proteger programas de ordenador o cualquiera de las otras obras, interpretaciones o ejecuciones en los términos previstos en eI apartado 1 de este artículo (art. 270.3 CP)... 181

3.5. Tipo agravado (art. 271): Especial trascendencia econó mica dei beneficio obtenido/especial gravedad atendien do aI valor de los objetos producidos ilícitamente o la especial importancia de los perjuicios... 186

3.5.1. Que el beneficio obtenido posea especial trascen dencia económica ... 186

3.5.2. Especial gravedad por el valor de los objetos producidos i1ícitamente... 188

3.5.3. Especial gravedad por la especial importancia de los perjuicios ocasionados... 190

3.5.4. Que el culpable perteneciera a una organización o asociación, incluso de carácter transitorio, que tuviese como finalidad la realización de activida des infractoras de derechos de propiedad intelec tual... 192

3.5.5. Que se utilice a menores de 18 anos para come ter delitos... 195

(5)

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la técnica de la norma penal en

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70.1 párrafo segundo) ...

tenido/especial gravedad atendien ,jetos producidos ilícitamente o la de los perjuicios ... . :::io obtenido posea especial trascen mica ... . redad por el valor de los objetos ícitamente ... ··· edad por la especial importancia de

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3. Plagio y usurpación de la condición de autor ... 205

4. Plagio, transformación, interpretación y ejecución artística .... 208

5. Criterios para la determinación dei plagio ... . 211

5.1. Alcance de la tutelabilidad ... . 216

5.2. La indagación dei Plagio ... .. 218

6. Supuestos especiales ... . 219

6.1. Obra obscena. Obra ilícita ... . 219

6.2. El plagio de otra obra plagiada ... . 221

6.3. El plagio sobre obras idénticas ... .. 222

6.4. Plagio directo sobre la misma obra... . 223

6.5. El plagio inverso ... 224

6.6. Las "Cover Version" y el plagio ... .. 228

VII. OBJETO 1. Características que deben reunir la obras ... . 234

1.1. Materialización por medios expresivos ... . 234

1.2. Originalidad ... .. 235

1.3. Formas de manifestación ... .. 238

1.3.1. Medios expresivos protegibles ... . 241

1.3.1.1. Concepto de obra... . 243

1.3.1.2. Obras audiovisuales y programas de ordenador ... .. 245

VIII. SUJETO PASIVO 1. Consideraciones generales. SU regulación Legislativa ... . 257

2. Autoría en la obra en colaboración, compuesta y colectiva .. .. 264

3. El Autor asalariado ... . 267

4. EI autor de los informes forenses ... .. 273

5. EI Autor de la obra insertada en las publicaciones periódicas. 276 6. La obra cinematográfica. Su autorÍa ... .. 278

6.1. Análisis de la aportación creativa en la obra cinemato gráfica ... 282

6.2. Naturaleza de los aportes creativos en las obras cinema tográficas ... .. 289

6.3. Los sujetos titulares del derecho de explotación de las obras cinematográficas ... . 291

7. La comunidad ... . 293

8. Los otros titulares de los correspondientes derechos de propie dad intelectual ... . 296

9. Los cesionarios ... . 298

(6)

12

Sumario

IX. AUSENCIA DE TIPO DE INJUSTO

1. EI Derecho de cita ... ... ... ... ... ... .... 303

2. La Parodia... 310

3. La copia privada ... 312

3.1. Publicación y copia privada... 313

3.2. Copia no lucrativa ... 315

3.3. Uso privado o personal... 319

4. EI consentimiento dei Autor ... 322

X. AUTORÍA. RESPONSABILIDAD EN CASCADA. AUTOPLAGIO 1. AutorÍa. Responsabilidad en cascada... 339

1.1. Artículos 27 y 28 CP ... 339

1.2. EI art. 30 CP ... 343

1.2.1. PosÍción tradicional... 343

1.2.2. Posición de Vives ... ... 348

1.3. La autoría en la Ley de Propiedad Intelectual... 357

2. Autoplagio. .... ... ... ... 365

2.1. Del Autor ... ... ... .... ... .... 365

2.2. Del coautor ... 368

XI. CULPABILIDAD 1. Reforma dei '63... 371

1.1. Elemento subjetivo: EI término intencionadamente ... 371

1.2. Culpabilidad dolosa ... 371

1.3. Doble función dei dolo... 372

1.4. Toma de posición ... 372

2. Reforma dei '87... 374

2.1. Dolo directo de primer grado... 376

2.2. Clases de intención... 376

2.3. Clases de voluntad ... 377

2.4. Posición de Gimbernat acerca de la voluntad en el dolo 378 2.5. Intención y dolo ... 379

2.6. Voluntad e intención ... 380

2.7. Sus consecuencias... 381

3. La reforma 95... 384

4. EI error... 387

5. La presunción de la inscripción registra!... 389

XII. FORMAS DE APARICIÓN 1. Iter Criminis... 391

1.1. La consumación ... 391

1.2. Formas imperfectas ... 392

(7)

STO ... ... ~~ o.o.~ ... . 303 310 . . . 0 ' 0 • • • • • • • • • • • • • • • • • • • ~ • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • ~ • • 0 ' 0 , • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • O'. 312 ,ivada... ·.···· 313 315 Il ...·· .. 319 . . . ~ • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • 0 . 0 • • • • • • • • • • • • 322 • • • • • • • • • • • • 0 . 0 • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • • ~ • • • • • • • • .D EN C<\SCADA. AUTOPLAGIO 1 cascada ... . 339

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387 ,ción registra!. ... .. 389

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391

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392

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...

,. 394 XIII. PENALIDAD 1. Antecedentes históricos-legislativos ... .. 405

2. La penalidad de los arts. 270 Y 271 CP ... . 407

3. Publicación Sentencia ... . 411

XIV. MEDIDAS CAUTELARES Y RESPONSABILIDAD CIVIL 1. Cese de la actividad ... . 415

2. Indemnización de danos y perjuicios ... .. 419

XV. ADENDA: Anteproyecto de reforma de la Ley de Propiedad Inte lectual de 22 de marzo de 2013 i) De la copia privada ... 421

ii) De los mecanismos de la Sección Segunda de la Comisión de Propiedad Intelectua!... 425

iii) De las citas ... 430

XVI. SEGUNDA ADENDA, Anteproyecto (mayo 2013) de ley orgânica por la que se modifica la ley orgânica 10/1995, de 23 de noviem bre, del Código Penal, en los delitos relativos a la Propiedad Inte lectual... 433