Eugenio Raúl Zaffaroni
Alejandro Alagia Alejandro
Slokar
Derecho Penal
Parte General
Derecho Penal
Parte General
Segunda edición
Por
Eugenio Raúl Zaffaroni
Profesor Titular y Director del Departamento de Derecho Penal y Criminología de la Universidad de Buenos Aires Dr. en Ciencias Jurídicas y Sociales Dr. h. c. por la Universidade do Estado do Rio de Janeiro Vicepresidente de la Asociación Internacional
de Derecho Penal
Alejandro Alagia Alejandro Slokar
Profesores Adjuntos de la Universidad de Buenos Aires
SOCIEDAD ANÓNIMA EDITORA, COMERCIAL, INDUSTRIAL Y FINANCIERA
La edición de la presente obra cuenta con el auspicio del Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente,
M*> /.nílmoiii. I ngenio Raúl
/Al1 Dcrrcho IVnnl: parte general / Eugenio Raúl Zaffaroni, Alejandro Slnkai y Alejandro Alagia - 2", ed. - 1116 p.: 25xl7cm. ISIIN: y.SO-S74-lS5-3
I. Slokar, Alejandro II. Alagia, Alejandro III. Título - 1 Derecho Penal
1 lecho el depósito de ley 11.723. Derechos reservados. I'inhibida su reproducción total o parcial. Impreso en Argentina l'iinted in Argentina
la Universitá degli Studi di Bologna (sede de Buenos Aires) y la ["'acuitad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires.
Prefacio a la segunda edición
Fin menos tiempo del estimado se agotó la primera edición de esta obra. En esta
segunda edición se corrigen erratas (algunas habían sido advertidas en la edición mexicana de noviembre de 2001), se actualiza la bibliografía, se incorporan las rclorinas legislativas posteriores a noviembre de 2000, se agrega un índice ull'abtílico de materias, y se clarifica la redacción de algunos párrafos, aunque en líneas generales se conserva inalterada la estructura del texto. Es menester consignar el más cálido agradecimiento a todos los que nos hicieron llegar sus opiniones y críticas.
E. R. Z.
Humos Aires, junio de 2002.
Prefacio
Esta obra reemplaza al Tratado de Derecho Penal del despuntar de los años ochenta, precedido por la Teoría del delito (1973) y el Manual de Derecho Penal (1977), que acogían la discusión dogmática de hace tres décadas o más. En el ensayo En busca de las
penas perdidas (1989) se prometía la revisión de la construcción teórica del derecho penal,
relegitimándolo como saber acotante del ejercicio del poder punitivo, función esencial al estado constitucional de derecho en relación dialéctica con el estado de policía. El desarrollo de esta idea y su confrontación con nuevos interlocutores, obligó a modificar numerosas soluciones, lo que se hizo sin prejuicio alguno en cuanto a la profundidad revisora de las ¡interiores.
Es innecesario demostrar hoy la inviabilidad de toda obra general con pretensiones enciclopedistas. La comunicación informativa se intensificará en los años venideros, abrumando por exceso al estudioso. Cada vez será mayor la demanda de obras de estructura teórica, que orienten en la desconcertante abundancia bibliográfica. A eso obedece la adopción del formato de un tratado a la usanza alemana, abandonando la tradición de numerosos tomos, que siempre corrió el riesgo de opacar las líneas constructivas. El viejo Tratado se deja tal cual vio la luz, en testimonio de un momento del saber, y este Derecho Penal es una obra nueva, que sobre diferente idea rectora actualiza el eje de discusión con los interlocutores contemporáneos, en dimensión adecuada a la función de los trabajos de su género en el marco de los efectos de la revolución comunicativa en el área del saberjurídico-penal.
Se observará que se acentúa la teleología constructiva en el reforzamiento del estado constitucional de derecho. Sus destinatarios son las personas de derecho y, en especial, las de la magistratura argentina y latinoamericana, a cuyo cargo queda la pesada tarca de contener las pulsiones de los estados de policía en la región. ('onio la obra se dirige a quienes tienen conocimientos previos, se han reducido ni mínimo los ejemplos y la casuística.
lín los diez años que transcurrieron desde el proyecto prometido en 1989, Imhimos de asumir otras tareas que, si en cierta medida demoráron la elaboración, no la interrumpieron y, además, la enriquecieron con nuevas vivencias y conocimientos. En particular, reafirmaron la necesidad de contextualizar cada pensa- mienlo en la historia, lo que se intentó sin sacrificar fineza teórica.
I • n el invierno europeo de 1999/2000 se recogió parte de la bibliografía citada, merced a las facilidades que nos brindaron varios colegas. En especial, es ineludible
XII DERECHO PENAL
expresar el agradecimiento al Prof. Diego-Manuel Luzón Peña y a sus colaboradoras del Departamento de Derecho Penal de la Universidad de Alcalá de Henares; al Prof. Alessandro Baratta, del InstituífürRechts-undSozialphilosophie, Universitat des
Saarlandes; y al Prof. Francesco Palazzo y a los otros miembros del Dipartimento di Diritto Comparato e Penóle de la Universitá degli Studi di Firenze. Sin su atentísima
disposición, la obra sería mucho más pobre.
Toda obra representa un esfuerzo editorial, que en este caso debe reconocerse al empeño de Ediar S.A. y su personal, que continúa la tradición que durante largos años le imprimió el inolvidable Don Adolfo Alvarez. La presente recibe el auspicio institucional del Instituto Latinoamericano de las Naciones Unidas para la Prevención del Delito y Tratamiento del Delincuente, de la Universitá degli Studi di Bologna (sede de Buenos Aires) y de la Facultad de Derecho de la Universidad de Buenos Aires, respecto de quienes cabe destacar la gratitud.
Por último, la dedicatoria reúne en la memoria a dos personas con trayectorias muy diferentes. El Prof. Giuseppe Bettiol fue un teórico que marcó toda una época del derecho penal, y también el penalista europeo de su generación más cercano a nuestra región, como lo prueba la bibliografía de su obra. El Prof. Roberto Pettinato fue un práctico del penitenciarismo argentino, que hace medio siglo cerró el tenebroso penal de Ushuaia y suprimió los grilletes y los uniformes cebrados. Sus vidas fueron distintas, pero el humanismo y el respeto por la persona fue común a ambos. Es más que merecido su recuerdo en un libro cuya última línea se escribe sobre el filo del siglo en que vivieron.
Buenos Aires, diciembre de 2000.
Indice
Prefacio ... ... . ... IX Prefacio a la segunda edición ... . ... XI Obras generales ... XXVII Indice de abreviaturas ... IXL
PRIMERA PARTE TEORIA DEL DERECHO PENAL Sección primera: Horizonte y sistema
del derecho penal Capítulo I: Derecho penal y poder punitivo
§ 1. Teoría del derecho penal
I. Definición: derecho penal y poder punitivo ... 3
II. Elementos de la definición ... 5
§ 2. El poder punitivo I. Criminalización primaria y secundaria ... 7
II. La orientación selectiva de la criminalización secundaria ... 8
III. Selectividad y vulnerabilidad ... 9
IV El poder de las agencias de criminalización secundaria ... 13
V Selección victimizante ... 14
VI. Selección policizante ... 16
VE. La imagen bélica y su función política ... 17
§ 3. Los sistemas penales y el poder de los juristas I. Sistema penal ... 18
II. El poder de los juristas y el derecho penal ... 21
III. El derecho penal y los datos sociales ... 22
IV. Sistemas penales paralelos y subterráneos ... 25
V La construcción del discurso jurídico penal y su poder ... 26
VI. Opciones constructivas básicas... 28
Capítulo II: Pena y horizonte de proyección del derecho penal § 4. El horizonte como condicionante de la comprensión I. Funciones punitivas manifiestas y latentes ... 37
II. Leyes penales manifiestas, latentes y eventuales ... 38
III. El problemático horizonte de proyección del derecho penal ... 40
IV Derecho penal y modelo de estado de policía ... 41
§ 5. Derecho penal y modelo de estado de derecho I. Delimitación del horizonte por una teoría negativa de la pena ... 44
XVFFL DERECHO PENAL
II. Pena, coacción reparadora o restitutiva y coacción directa ... 47
III. Elementos pautadores y teoría negativa de la pena: el derecho penal como proveedor de seguridad jurídica ... 51
IV. Posibles argumentos exegéticos contra la teoría negativa ... 54
Excursus: Modelos de discursos legitimantes del poder punitivo § 6. Referencia a las principales teorías I. Necesidad de su mención ... 56
II. La función de prevención general negativa ... 57
III. La función de prevención general positiva ... 60
IV. La función de prevención especial positiva ... 62
V La función de prevención especial negativa ... 64
VI. La pena como prevención de la violencia ... 64
§ 7. Derecho penal de autor y de acto I. Derecho penal de autor ... 65
n. Derecho penal de acto ... 67
III. Yuxtaposiciones de elementos antiliberales ... 68
IV Penas sin delito, penas neutralizantes irracionales e institucionalización de incapaces ...^ ... 69
V Las pretendidas teorías "combinantes"... 71
VI. La pena como "retribución" ... 71
Capítulo III: Método, caracteres y fuentes § 8. Metodología jurídico-penal I. Método y dogmática jurídica ... 79
II. Necesidad de construir un sistema ... 83
III. Sistemas clasifícatenos y teleológicos, dogmáticas legitimantes, poder político y jurídico ... 87
IV. La sistemática teleológica del derecho penal acotante ... 92
V El sistema y el respeto al mundo (die Welt) ... 94
§ 9. Caracteres y fuentes del derecho penal. I. El carácter público y su pretendida fragmentación sancionadora ... 96
II. Las fuentes de la legislación y del derecho penal ... 101
III. Las fuentes de conocimiento del derecho penal ... 102
IV La filosofía como fuente de conocimiento del derecho penal ... 103
El derecho penal comparado como fuente de conocimiento ... 104
VL Las fuentes de información del derecho penal ... 105
Capítulo IV: Límites derivados de la función política § 10. Principio de legalidad I. Principios limitativos: naturaleza y clasificación ... 110
D. Principio de legalidad formal ... 111
III. Principio de máxima taxatividad legal e interpretativa... 116
INDICE XV
V La irretroactividad de la ley penal como principio derivado de la legalidad y del estado
de derecho ... 120
VL Leyes anómalas desincriminatorias y más benignas ... 124
\H La retroactividad de la jurisprudencia ... 125
§11. Principios limitativos que excluyen violaciones o disfuncionalidades groseras con los derechos humanos I. Principio de lesividad ... 126
II. Principio de proporcionalidad mínima ... 130
DI. Principio de intrascendencia (trascendencia mínima) ... 131
IV. Principio de humanidad ... 132
V Principio de prohibición de la doble punición ... 133
VI. Principio de buena fe y pro homine ... 134
§12. Principios limitadores de la criminalización que emergen directamente del estado de derecho I. La necesidad de principios de limitación material ... 135
II. Principio de superioridad ética del estado ... 138
III. Principio de saneamiento genealógico ... 138
IV. Principio de culpabilidad (de exclusión de la imputación por la mera causación del resultado y de exigibilidad) ... 139
Capítulo V: Interdisciplinariedad constructiva del derecho penal §13. Interdisciplinariedad constructiva con saberes secantes no jurídicos I. Necesariedad de la interdisciplinariedad ... 153
II. Interdisciplinariedad y relaciones ... 154
III. Interdisciplinariedad con la política criminal ... 155
IV. Interdisciplinariedad con la criminología ... 157
§ 14. Interdisciplinariedad con saberes jurídicos secantes I. Interdisciplinariedad con el derecho procesal ... 165
II. Interdisciplinariedad con el derecho de ejecución penal ... 171
III. Interdisciplinariedad con el derecho contravencional ... 176
IV. Interdisciplinariedad con el derecho penal militar ... 181
V Interdisciplinariedad con el derecho penal de niños y adolescentes ... ... 186
§ 15. Interdisciplinariedad constructiva con saberes jurídicos tangentes I. Interdisciplinariedad con el derecho constitucional ... 191
II. Interdisciplinariedad con el derecho internacional público (derecho internacional penal) ... 195
III. Interdisciplinariedad con el derecho internacional de los derechos humanos ... 203
IV. Interdisciplinariedad con el derecho internacional humanitario ... 207
V Interdisciplinariedad con el derecho internacional privado (derecho penal internacional) ... 209
VI. Interdisciplinariedad con el derecho administrativo ... ... 214
VII. Interdisciplinariedad con el derecho privado ... 218
XVFFL DERECHO PENAL
§ 16. La confiscación del conflicto y el mercantilismo
L De la persona como parte a la persona como objeto de poder ... 229
II. El nacimiento del sistema penal actual: el siglo XIII ... 230
III. Inquisición y poder punitivo mercantilista ... 235
§ 17. De la revolución industrial a la revolución tecnológica I. El industrialismo y la contención del poder punitivo ... 237
La extensión limitadora en la codificación del siglo XIX ... 238
Hacia el disciplinamiento sin límites ... 242
IV La contradicción irracional de la legislación penal de la globalízación: la descodificación penal ... 244
V Las dudosas tendencias de la codificación penal latinoamericana . 245 §18. Historia de la programación criminalizante en la Argentina I. La criminalización primaria hasta el primer código nacional (1886) . 248 II. La criminalización primaria desde' 1886 hasta el código de 1922 ... 250
IH. Proyectos y reformas posteriores ... 253
Sección segunda: El pensar y el no pensar en el derecho penal Capítulo VII: Genealogía del pensamiento penal § 19. Derecho penal y filosofía I. De la disputatio a la inquisitio ... 262
II. La inevitable filosofía: la resistencia de la disputatio ... 264
III. La ontología y el poder punitivo ... 264
IV. El saber tecnocientífico y la perspectiva superadora ... 266
§ 20. Las alternativas de la inquisitio I. El derecho penal pensante y el que no piensa ... 269
II. La fundación inquisitoria del discurso: el Malleus ... 271
III. La "defensa social" limitada o versión fundacional del derecho penal liberal ... 274
IV. Las posiciones en el pensamiento inglés: Hobbes y Locke ... 277
V El debate en Alemania: Kant y Feuerbach ... 278
VL La defensa social expresa: Romagnosi ... 281
VII. Un nuevo contrato (socialismo) o ningún contrato (anarquismo).. 283
VIIL El liberalismo sin metáfora: el pensamiento norteamericano ... 285
IX. Los penalistas del contractualismo ... 286
Capítulo VIII: La decadencia del pensamiento § 21. Se anuncia la caída I. Las circunstancias que estrecharon el impulso pensante ... 298
II. El etnocentrísmo del idealismo romántico europeo ... 300
III. Las respuestas al hegelianismo ... 304 § 22. El peligrosismo y la cosificación
INDICE XVII
control policial racista ... 310
II. Versiones positivistas con tendencia al pensamiento ... 320
III. La crisis del positivismo ... 323
Capítulo IX: El impulso pensante y sus obstáculos § 23. Modernidad y antimodernidad I. Modernidad y estado de derecho ... 332
II. Estados de policía antimodernos ... 333
III. Estados de policía revolucionarios ... 338
IV. Estados de derecho amenazados: a) Ficciones de modernidad consumada en el neokantismo y en el ontologismo ... 341
V Estados de derecho amenazados: b) Ficción de modernidad consumada en el funcionalismo sistémico ... 346
VI. Estados de derecho amenazados: c) Ficciones de modernidad acabada en la política criminal y en la teoría política ... 352
§ 24. Crítica a la modernidad y la posmodernidad I. El olvido del ser ... 356
II. Las críticas optimistas y prudentes ... 359
III. El pensamiento posmoderno: ni ser ni deber ser ... 361
IV. Síntesis: el ser que no debe ser ... 366
SEGUNDA PARTE TEORIA DEL DELITO Capítulo X: Estructura de la teoría del delito § 25. Función y estructura de la teoría del delito I. Las funciones de los sistemas teóricos del delito ... 372
II. Necesidad de un sistema ... 374
III. Estructuración básica del concepto: lineamientos ... 377
IV La elaboración sistemática según otros criterios ... 379
V Evolución histórica de la sistemática del delito ... 380
§ 26. Esquema de sistemática funcional reductora (o funcional conflictiva) I. Los datos ónticos ... 386
II. Teleología reductora... 388
III. Particularidades constructivas ... 389
IV. Los límites de la teoría del delito: su diferencia con la teoría de la responsabilidad ... 390
XVFFL DERECHO PENAL
Capítulo XI: La acción como carácter genérico del delito
§ 27. El concepto jurídico-penal de acción
I. Función política del concepto jurídico-penal de acción ... 399
II. El concepto de acción en sus orígenes ... 401
III. El esplendor del concepto causal de acción y el debate con el finalismo ... 403
IV. Los conceptos sociales de acción ... 408
V La identificación con la acción típica ... 409
VI. El concepto negativo de acción y su variable funcionalista ... 410
VIL El concepto personal de acción ... 412
§ 28. La acción y su ausencia en función reductora I. La acción es un concepto jurídico ... 413
U. La finalidad como elemento reductor ... 415
III. La acción y el mundo ... 416
IV La idoneidad de la acción reductora ... 419
V La función política de reducción selectiva ... 421
VI. La capacidad psíquica de acción o voluntabilidad ... 422
VII. La fuerza física irresistible ... 426
VIH. La incapacidad de acción de las perdonas jurídicas ... 426
IX. Importancia y consecuencias sistemáticas de la ausencia de acto . 428 Capítulo XII: El tipo y la tipicidad en general § 29. Concepto de tipo y de tipicidad I. El concepto y sus precisiones ... 432
II. Tipo, tipicidad y juicio de tipicidad ... 434
III. Otros usos de la voz tipo ... 439
IV. Modalidades legislativas de los tipos penales ... 440
V Tipo de acto y tipo de autor ... 443
VI. Tipos dolosos y culposos, activos y omisivos ... 444
VII. Momentos constructivos de la teoría del tipo ... 445
Capítulo XIII: Tipo doloso activo: función sistemática de su aspecto objetivo § 30. Tipo doloso: estructura de su aspecto objetivo I. Funciones sistemática y conglobante del tipo objetivo doloso ... 455
II. Exteriorización de la voluntad: mutación física ... 457
III. Nexo de causación ... 458
IV. Elementos particulares de algunos tipos objetivos ... 461
Excursus: De la causalidad a las teorías de la imputación objetiva §31. Desarrollo de los planteamientos teóricos I. El problema en tiempos del causalismo ... 463
II. La cuestión en el finalismo ... 465
INDICE XIX
IV Las teorías de la imputación objetiva ... 467
V La teoría del riesgo de Roxin... . ... 470
VI. La teoría de los roles de Jakobs ... 473
Capítulo XIV: Tipo doloso activo: función conglobante de su aspecto objetivo § 32.Tipicidad conglobante como lesividad o afectación del bien jurídico I. Lesividad o afectación al bien jurídico ... 483
II. El concepto de bien jurídico ... 486
HL La afectación insignificante del bien jurídico ... 494
IV. Cumplimiento de un deber jurídico ... 496
V Aquiescencia: acuerdo y consentimiento del titular del bien jurídico ... 498
VL Realización de acciones fomentadas por el derecho ... 504
§ 33. Imputación como pertenencia al agente I. Dominabilidad del hecho por el autor ... 507
IL Exigencia de apone no banal del partícipe ... 511
Capítulo XV: Tipo doloso activo: aspecto subjetivo § 34. Dolo: el núcleo reductor subjetivo de la tipicidad I. Concepto y fundamentos ... 519
II. Aspectos cognoscitivo y volitivo del dolo ... 521
III. El conocimiento en el dolo y su diferencia con la comprensión de la antijuridicidad ... 527
IV Otras clases y momentos del dolo ... 529
§ 35. Ausencia de dolo: error de tipo La clasificación del error y el error juris nocet ... 531
El error de tipo como cara negativa del dolo ... ... 532
III. El error de tipo por incapacidad psíquica ... 535
IV Error sobre elementos normativos ... 536
V Problemas de disparidad entre el plan y el resultado ... 537
VI. Errores sobre agravantes y atenuantes ... 541
VII. Elementos subjetivos del tipo distintos del dolo ... 542
Capítulo XVI: Tipo activo culposo § 36. Tipicidad por imprudencia I. La estructura del tipo culposo ... 549
II. Tipo objetivo sistemático ... 554
III. Tipicidad conglobante: culpa no temeraria y previsibilidad ... 556
IV Tipicidad conglobante: principio de confianza y nexo de determinación ... ... 559
V Tipicidad conglobante: insignificancia, fomento, cumplimiento de un deber jurídico, consentimiento ... 562
XVFFL DERECHO PENAL
§ 37. Figuras complejas y exclusión del versari in re illicita ... 565
Capítulo XVII: Tipos omisivos § 38. Fundamentos de la omisión penal I. La omisión típica ... 570
II. Inexistencia de la omisión pretípica... 572
§ 39. Estructura del tipo omisivo I. El tipo objetivo sistemático ... 573
II. Clasificación de los tipos omisivos ... 575
III. La inconstitucionalidad de los tipos omisivos impropios no escritos ... 577
IV. El tipo objetivo conglobante ... 582
V El tipo subjetivo ... 583
VI. Las omisiones culposas ... 585
Capítulo XVIII: Antijuridicidad § 40. Fundamentos y relación con la antinormatividad I. La dialéctica entre antinormatividad y ejercicio de derechos ... 589
II. Antijuridicidad y unidad del orden jurídico ... 595
III. Antijuridicidad material y formal ... 597
IV. Antijuridicidad objetiva e injusto personal ... 600
V El criterio objetivo como limitación de la justificación ... 605
Capítulo XIX: Causas de justificación § 41. Legítima defensa I. Debate ideológico fundante ... 609
La racionalidad de la defensa legítima... 612
Casos dudosos de necesidad racional ... 615
Objetos legítimamente defendibles ... 617
V La agresión ilegítima ... 618
VI. Límites de la acción defensiva ... 622
VII. La provocación suficiente ... 624
VIII. Defensa de terceros ... 628
IX. La defensa del estado ... ... 628
X. Presunciones juris tcintum de legítima defensa ... 630
§ 42. Estado de necesidad y otras justificaciones I. Necesidad justificante y exculpante ... 631
II. Condiciones y límites de la necesidad justificante ... 633
INDICE XXI
IV. Legítima defensa y estado de necesidad contra la actuación
oficial ilícita y otros ejercicios de derechos ... 638
V Concurrencia de causas de justificación ... 643
VI. Disminución de la antijuridicidad ... 644
Capítulo XX: Concepto, ubicación y funciones de la culpabilidad § 43. Culpabilidad por la vulnerabilidad I. Concepto de culpabilidad ... 650
II. ¿Culpabilidad o equivalente funcional de la peligrosidad? ... 657
§ 44. El debate conceptual de la culpabilidad como disolución discursiva I. La renormativización de la culpabilidad ... 660
II. El normativismo en sus versiones de autor ... 661
III. Los desplazamientos hacia la "razón de estado" ... 665
IV La culpabilidad en el preventivismo funcionalista ... 666
V Estructuras complejas ... 671
§ 45. Componentes positivos de la culpabilidad I. Espacio de autodeterminación y culpabilidad de acto ... 672
II. Posibilidad exigible de comprensión de la criminalidad: presupuestos ... 676
III. Posibilidad exigible de comprensión de la antijuridicídad ... 677
IV. Esfuerzo por la vulnerabilidad ... 682
Capítulo XXI: La inexigibilidad de comprensión de la antijuridicidad por incapacidad psíquica § 46. Imputabilidad (capacidad psíquica de culpabilidad y comprensión de la antijuridicidad) I. Concepto de imputabilidad ... 689
II. Ubicación sistemática de la imputabilidad en la teoría del delito ... 691
III. La estructura de la fórmula legal ... 697
IV Insuficiencia y alteración morbosa de las facultades ... 698
V La perturbación de la consciencia ... ... 702
VI. El momento de la inimputabilidad ... 703
VII. Imputabilidad disminuida ... 707
§ 47. Problemas particulares de inimputabilidad por incapacidad de comprensión del injusto I. La incapacidad de comprensión del psicópata ... 709
II. Las perturbaciones transitorias de la consciencia ... 712
III. Las perturbaciones transitorias y la emoción violenta ... 713
IV. Las deficiencias mentales ... 715
V Epilepsias, demencias y patologías orgánicas ... 717
VI. Los cuadros psicóticos ... 718
Vil. Los cuadros neuróticos ... 720
XVFFL DERECHO PENAL
Capítulo XXII: La inexigibilidad de comprensión de la criminalidad proveniente de error (errores exculpantes)
§ 48. Los errores exculpantes en general
I. Fundamento y enunciado de los errores exculpantes ... 725 ' II. Vencibilidad e invencibilidad de errores exculpantes ... 726 III. El error vencible para la teoría del dolo y para la teoría de la culpabilidad 731 § 49. Los errores exculpantes en particular
I. Errores directos e indirectos de prohibición ... 733 II. Error directo de prohibición por el desconocimiento mismo
de la prohibición ... 734 III. Errores directos de prohibición sobre el alcance de la norma ... 735 IV Errores directos de comprensión y conciencia disidente ... 736 V Error indirecto de prohibición por falsa suposición de existencia
legal de una causa de justificación ... 739 VI. El error indirecto de prohibición sobre la situación de
justificación ... 740 VIL Errores exculpantes especiales ... 740
Capítulo XXIII: La inexigibilidad de otra conducta por la situación reductora de la autodeterminación
§ 50. El estado de necesidad exculpante
I. Las exculpantes distintas del error ... 744 II. Necesidad exculpante y coacción ... 745 III. Fundamento de la necesidad exculpante ... 747 IV. Requisitos del estado de necesidad exculpante ... 749 V La falsa suposición de la situación de necesidad... 752 VI. Los casos del llamado error de culpabilidad ... 754 VII. El error que perjudica: el desconocimiento de la necesidad
exculpante ... 755 VIII. La necesidad exculpante en los delitos culposos ... ... 757 IX. La obediencia debida: su disolución dogmática ... 758 § 51. La reducción de la autodeterminación por incapacidad psíquica
I. La segunda forma de la inimputabilidad ... 761 II. Las conductas impulsivas ... 762 III. La tóxico-dependencia ... 763
Capítulo XXIV: El concurso de personas en el delito
§ 52. Configuración jurídica de la concurrencia de personas
I. Planteamiento de las formas de intervención ... 767 II. Delimitación conceptual entre autoría y participación ... 771 § 53. Formas de autoría
I. El autor en el código penal ... 777 II. Autoría por determinación, directa y mediata ... 780
INDICE XXDI
IV. La coautoría ... 784 V Tipo de autoría de determinación y cómplice primario ... 787 VI. El coautor y el cómplice primario ... 789 VIL Autoría dolosa y culposa ... 790 § 54. Concepto y naturaleza de la participación
Fundamento de la punición ... 791 Delimitación del concepto ... 794 Estructura de la participación ... 795 Comunicabilidad de las circunstancias ... 800 V Instigación ... 802 VI. Complicidad ... 804
Capítulo XXV: Las etapas del delito
§ 55. El iter cñminis
I. Límites a la anticipación de la punibilidad ... 809 II. Fundamento de la punición de la tentativa ... 812 III. La dialéctica en el iter criminis: la tentativa como negación de la consumación
817
IV. La consumación como límite de la tentativa ... 820 § 56. La tipicidad de la tentativa
I. La tipicidad subjetiva de la tentativa ... 822 II. La tipicidad objetiva: el comienzo de ejecución ... 824 III. Los límites de la tentativa en delitos calificados, en los de "pura actividad", en los
habituales y en la autoría mediata ... 829 IV. Culpabilidad y tentativa ... 831 V Tentativas aparentes y delito imposible ... 832 VI. La naturaleza del desistimiento voluntario ... 838 VH. Condiciones del desistimiento voluntario ... 840 Vffl. El desistimiento y la concurrencia de personas ... 845 IX. El desistimiento de la tentativa calificada ... 847 X. Tentativa en la estructura típica omisiva ... 848
Capítulo XXVI: Unidad y pluralidad de delitos
§ 57. Consideración legal y unidad de acción
I. La diversa consideración legal ... 851 II. ¿La pluralidad de resultados multiplica los delitos? ... 855 III. Determinación de la unidad de conducta ... 856 § 58. Concurso real e ideal
I. El concurso real y el delito continuado... 860 II. El concurso ideal ... 865 III. La unidad de ley (el llamado "concurso aparente") ... 867
XVFFL DERECHO PENAL
TERCERA PARTE TEORIA DELA
RESPONSABILIDAD PUNITIVA Capítulo XXVII: Obstáculos a la respuesta punitiva
§ 59. Obstáculos penales a la respuesta punitiva
I. La responsabilidad punitiva ... 875 II. Obstáculos penales en particular ... 880 III. El indulto, la conmutación y el perdón del ofendido ... 888 § 60. Obstáculos procesales a la respuesta punitiva
I. Obstáculos a la perseguibilidad ... ... 894 II. Prescripción de la acción penal y razonabilidad del plazo procesal 898 III. Prescripción de la acción en el código penal ... 901 IV. La interrupción de la prescripción por la sentencia ... 904
Capítulo XXVIII: Manifestaciones formales del poder punitivo
§61. Manifestaciones punitivas lícitas e ilícitas
I. Las penas lícitas en la ley argentina ... 917 II. Las penas prohibidas para la ley argentina: la llamada "pena de
muerte" ... 919 III. Tormento, azotes y prohibiciones implícitas ... 922 IV. Las penas para incapaces psíquicos ... 925 § 62. Manifestaciones privativas de libertad ambulatoria
I. La dinámica histórica de la privación de libertad como pena ... 927 II. La Constitución y los objetivos de la pena de prisión ... 934 III. La reclusión como pena prohibida y derogada ... 937 IV. El cómputo de la pena privativa de libertad ... 941 V Las penas fijas y la llamada "prisión perpetua" ... 943 VI. La inconstitucionalidad de la pena de relegación o reclusión
accesoria por tiempo indeterminado ... 946 La detención domiciliaria como pena privativa de la libertad:
vejez y enfermedad ... 949 Salidas transitorias, régimen de semilibertad y libertad condicional 952 La condenación condicional ... 964 La suspensión del juicio a prueba (probation) ... 970 § 63. Manifestaciones privativas de otros derechos
I. La pena de multa ... 974 II. Las penas de inhabilitación ... 978 III. Privación de ciertos derechos y otras penas accesorias ... 985 IV La materia de la reparación del daño ... 989
Capítulo XXIX: El marco legal de la respuesta punitiva § 64. La normativa vigente
INDICE n. Límites penales, penas naturales y penas ilícitas ... III. Otros casos de mínimos problemáticos ... IV Límites penales alterados por la magnitud del injusto: la tentativa. V Los límites penales de la complicidad ... § 65. La unidad de respuesta punitiva
I. El principio de unidad de la reacción penal ... II. La pena total para el concurso real impuesta en única condena ... III. La pena del concurso real en el art. 56 del código penal ... IV. La pena total en la unificación de condenas ... V La pena total y la unificación de penas ... VI. Competencia para unificar condenas y penas ...
Capítulo XXX: La construcción de la respuesta punitiva
§ 66. Los fundamentos constructivos
I. La culpabilidad como indicador del poder punitivo ... II. La normas del código penal ... III. Las interpretaciones asistemáticas y de la primera etapa dogmática (criterios
objetivo/subjetivo) ... IV La peligrosidad constitucional ... V El mínimo de inmediación y la prohibición de doble desvaloración § 67. La culpabilidad indicadora
I. La magnitud del injusto como objeto del reproche ... II. La magnitud de la culpabilidad por el acto ... III. La culpabilidad por la vulnerabilidad ... IV La cuestión de la reincidencia ... V Las consecuencias procesales del dinamismo de la responsabilidad... Indice alfabético ...
Obras generales
Sin perjuicio de la bibliografía especial compuesta esencialmente de las obras monográficas, artículos de revistas y tesis doctorales que se indican en extenso en la cabe/a de cada capítulo, se citan abreviadamente (los números romanos indican el tomo y los arábigos la página), las obras de carácter general que a continuación se reproducen alfabéticamente por autor.
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