Delitos cometidos por Funcionarios Publicos (Autoguardado).pdf

(1)

“Año de la Promoción de la Industria

Responsable y del Compromiso Climático”

Alumnos: Alumnos:

Barboza León, João Barboza León, João

Verona Arévalo, Edgar Alan Rider Verona Arévalo, Edgar Alan Rider

2014

Asignatura Asignatura

::

Derecho Penal IV Derecho Penal IV Tema Tema

::

Delitos Cometidos por Funcionarios Públicos Delitos Cometidos por Funcionarios Públicos

Art

Arts.: s.: 376376º - 3º - 392º92º

Docente

::

Dr. José David Burgos Alfaro Dr. José David Burgos Alfaro

(2)

A nuestros padres. A nuestros padres.

(3)

-ÍNDICE

ÍNDICE

DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS77

INTRODUCCIÓN

INTRODUCCIÓN... ... 77

ANTECEDENTES HISTÓRICOS

ANTECEDENTES HISTÓRICOS... 7... 7

FUNCIONARIO O SERVIDOR PÚBLICO

FUNCIONARIO O SERVIDOR PÚBLICO... 8... 8

El Deber De

El Deber De Lealtad Y Obediencia JerárquicaLealtad Y Obediencia Jerárquica... 10... 10 Sección I Sección I 1010 A b u s o D e A u t o r i d a d A b u s o D e A u t o r i d a d 1010 ABUSO DE AUTORIDAD ABUSO DE AUTORIDAD... 11... 11 1.

1. BIEN JURÍDICO PROTEGIDOBIEN JURÍDICO PROTEGIDO... 11... 11

2.

2. TIPICIDAD OBJETIVATIPICIDAD OBJETIVA... 12... 12

a.

a. Sujeto Sujeto ActivActivoo... 12. 12

b.

b. Sujeto PasivoSujeto Pasivo... . 1212

c.

c. Modalidad TípicaModalidad Típica... 12... 12

3.

3. TIPICIDAD SUBJETIVATIPICIDAD SUBJETIVA... 13... 13

4.

4. AGRAVANTEAGRAVANTE... 13. 13

ABUSO DE AUTORIDAD CONDICIONANDO ILEGALMENTE LA ENTREGA DE ABUSO DE AUTORIDAD CONDICIONANDO ILEGALMENTE LA ENTREGA DE BIENES Y SERVICIOS

BIENES Y SERVICIOS... 14. 14

1.

1. COMENTARIOS GENERALESCOMENTARIOS GENERALES... 14... 14

2.

a.

a. Sujeto ActivoSujeto Activo... 14. 14

b.

3.

OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE ACTOS FUNCIONALES

OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE ACTOS FUNCIONALES ... 15 ... 15

1.

2.

2. TIPO OBJETIVOTIPO OBJETIVO... 16... 16

a.

b.

c.

3.

3. TIPO SUBJETIVOTIPO SUBJETIVO... 17... 17

DENEGACIÓN O DEFICIENTE APOYO POLICIAL

DENEGACIÓN O DEFICIENTE APOYO POLICIAL... ... 1717

1.

2.

a.

b.

(4)

-c.

3.

4.

REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PÚBLICA

REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PÚBLICA... 19... 19

1.

2.

a.

b.

c.

3.

ABANDONO DE CARGO

ABANDONO DE CARGO... 20... 20

1.

2.

a.

b.

c.

3.

4.

4. AGRAVANTESAGRAVANTES... . 2121

NOMBRAMIENTO O ACEPTACIÓN ILEGAL

NOMBRAMIENTO O ACEPTACIÓN ILEGAL... ... 2121

1.

2.

a.

b.

c.

3.

3. TIPICIDAD SUBJETIVATIPICIDAD SUBJETIVA... 22... 22 Secc

Secc ión Iión II I 2222

C o n c u s i ó n C o n c u s i ó n 2222

CONCUSIÓN

CONCUSIÓN... ... 2323

1.

2.

a.

b.

c.

3.

COBRO INDEBIDO

COBRO INDEBIDO... ... 2424

1.

(5)

-2.

a.

b.

c.

3.

COLUSIÓN SIMPLE Y AGRAVADA

COLUSIÓN SIMPLE Y AGRAVADA... ... 2525

1.

2.

a.

b.

c.

3.

PATROCINIO ILEGAL

PATROCINIO ILEGAL... . 2626

1.

2.

RESPONSABILIDAD DE PERITOS, ÁRBITROS Y CONTADORES PARTICULARES RESPONSABILIDAD DE PERITOS, ÁRBITROS Y CONTADORES PARTICULARES

...

... . 2727

1.

2.

a.

b.

c.

3.

SECCION III SECCION III2929

PELUCADO PELUCADO2929

PECULADO DOLOSO Y CULPO

PECULADO DOLOSO Y CULPO... 29... 29

1.

2.

a.

a. Sujeto ActivoSujeto Activo... 30. 30

b.

c.

3.

4.

4. AGRAVANTESAGRAVANTES... . 3131

5.

5. EL TIPO CULPOSOEL TIPO CULPOSO... 31... 31

PECULADO DE USO

PECULADO DE USO... . 3131

1.

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-2.

a.

b.

c.

3.

MALVERSACIÓN

MALVERSACIÓN... ... 3232

1.

2.

a.

b.

c.

3.

4.

RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO

RETARDO INJUSTIFICADO DE PAGO... 34... 34

1.

2.

a.

b.

c.

3.

REHUSAMIENTO A ENTREGA DE BIEN DEPOSITADOS O PUESTOS EN REHUSAMIENTO A ENTREGA DE BIEN DEPOSITADOS O PUESTOS EN CUSTODIA

CUSTODIA... 35... 35

1.

2.

a.

b.

c.

3.

EXTINSION DE TIPO

EXTINSION DE TIPO... . 3636

1.

1. FUNDAMENTOFUNDAMENTO... 36. 36

2.

3.

a.

b.

REFERENCIAS

(7)

-DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS

DELITOS COMETIDOS POR FUNCIONARIOS PÚBLICOS

INTRODUCCIÓN

Los delitos cometidos por funcionarios públicos están comprendidos en Los delitos cometidos por funcionarios públicos están comprendidos en los artículos 376º al 401º, en el presente trabajo nos ocuparemos de desarrollar los artículos 376º al 401º, en el presente trabajo nos ocuparemos de desarrollar la Sección I:

la Sección I: Abuso de Autoridad, Sección II: Concusión y Sección III: Peculado,Abuso de Autoridad, Sección II: Concusión y Sección III: Peculado, del Capítulo II: Delitos cometidos por funcionarios públicos, del Título XVIII: del Capítulo II: Delitos cometidos por funcionarios públicos, del Título XVIII: Delitos contra la Administración Pública, que se encuentra comprendido en el Delitos contra la Administración Pública, que se encuentra comprendido en el Libro Segundo de nuestro Código Penal de 1991.

Libro Segundo de nuestro Código Penal de 1991. Al hablar d

Al hablar de Adme Administración Pública, inistración Pública, debemos debemos ceñirnos a ceñirnos a las prestaclas prestacionesiones de los servicios públicos por aquellas personas denominadas

de los servicios públicos por aquellas personas denominadas funcionarios y/ofuncionarios y/o servidores públicos

servidores públicos, a quienes la Ley y la Constitución les encomiendan la, a quienes la Ley y la Constitución les encomiendan la gestión de los recursos, bienes y

gestión de los recursos, bienes y servicios con que cuentan los Estados.servicios con que cuentan los Estados.

La Administración Pública es toda actividad que se desarrolla, ejecuta y La Administración Pública es toda actividad que se desarrolla, ejecuta y efectúa en el seno de los tres poderes del Estado; sin embargo, se centra con efectúa en el seno de los tres poderes del Estado; sin embargo, se centra con mayor énfasis dicha acepción en el ámbito

mayor énfasis dicha acepción en el ámbito del Poder Ejecutivo, en la medida quedel Poder Ejecutivo, en la medida que las labores del Poder Judicial y del Poder Legislativo adquieren ciertas las labores del Poder Judicial y del Poder Legislativo adquieren ciertas particularidades, que de cierta forma los hacen singular y distinto de las particularidades, que de cierta forma los hacen singular y distinto de las tradicionales misiones de la Administración. El

tradicionales misiones de la Administración. El primero de los primero de los mencionados se lemencionados se le reviste del poder jurisdiccional, de administrar justicia, mientras que al segundo reviste del poder jurisdiccional, de administrar justicia, mientras que al segundo de promover la formación de las leyes, es decir, de legislar. No obstante, debe de promover la formación de las leyes, es decir, de legislar. No obstante, debe reconocerse que en ambos Poderes también toman lugar actividades reconocerse que en ambos Poderes también toman lugar actividades propiamente administrativas

propiamente administrativas11_..

Los deberes del funcionario están constituidos en las obligaciones del Los deberes del funcionario están constituidos en las obligaciones del cargo o función ejercida. Entonces, el bien jurídico protegido es el correcto cargo o función ejercida. Entonces, el bien jurídico protegido es el correcto desempeño de las distintas actividades públicas; estos delitos sólo pueden ser desempeño de las distintas actividades públicas; estos delitos sólo pueden ser perpetrados por aquellos que se encuentran investidos de la función pública, perpetrados por aquellos que se encuentran investidos de la función pública, abusando del cargo, aprovechándose indebida

abusando del cargo, aprovechándose indebidamente de su actuación funcionalmente de su actuación funcional..

ANTECEDENTES HISTÓRICOS

En la historia del

En la historia del derecho penaderecho penal se distinguen los delitos cometidos l se distinguen los delitos cometidos contracontra la administración por funcionarios públicos, y los cometidos contra la autoridad la administración por funcionarios públicos, y los cometidos contra la autoridad de éstos.

de éstos.

1

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-La infidelidad y el abuso de funciones, cometidos por el funcionario La infidelidad y el abuso de funciones, cometidos por el funcionario público, han sido siempre castigados, desde las legislaciones más antiguas, y público, han sido siempre castigados, desde las legislaciones más antiguas, y por supuesto, hasta nuestros días.

por supuesto, hasta nuestros días. En el derecho romano, el

En el derecho romano, el crimen repetundarumcrimen repetundarum o crimen de prevaricación o crimen de prevaricación es como el tr

es como el tronco del cual brotan todas lonco del cual brotan todas las demás acriminaciones de los abusosas demás acriminaciones de los abusos de un funcionario público. Así mismo, el

de un funcionario público. Así mismo, el crimen repetundarumcrimen repetundarum dio origen a las dio origen a las dos figuras distintas de

dos figuras distintas de crimen peculatuscrimen peculatus yy crimen concussioniscrimen concussionis (crimen de (crimen de peculado y crimen de concusión).

peculado y crimen de concusión). El

El peculatus peculatus significó la apropiación cometida por el funcionario público o significó la apropiación cometida por el funcionario público o privado de los bienes o dineros de las arcas públicas. El crimen de

privado de los bienes o dineros de las arcas públicas. El crimen de residuisresiduis oo crimen de residuos, consistía en dar otro destino al dinero público o en anotar en crimen de residuos, consistía en dar otro destino al dinero público o en anotar en los registros públicos sumas inferiores a l

los registros públicos sumas inferiores a las recaudadas; su pena era la multa.as recaudadas; su pena era la multa. El crimen

El crimen concussionisconcussionis, consistía en la extorsión de dinero o de otras, consistía en la extorsión de dinero o de otras utilidades, que cometía el funcionario público en perjuicio de per

utilidades, que cometía el funcionario público en perjuicio de per sonas privadas,sonas privadas, con la amenaza de medidas injustas; o

con la amenaza de medidas injustas; o también en la extorsión cometida contratambién en la extorsión cometida contra otras personas privadas, con amenaza de acusaciones o testimonios falsos. Su otras personas privadas, con amenaza de acusaciones o testimonios falsos. Su pena, en los casos más graves, era la de muerte.

pena, en los casos más graves, era la de muerte.

FUNCIONARIO O SERVIDOR PÚBLICO

El Funcionario Público es la persona física de algún modo llamada a El Funcionario Público es la persona física de algún modo llamada a querer y a obrar

querer y a obrar en interés del Estado o de una administración pública. Todo otroen interés del Estado o de una administración pública. Todo otro requisito es extraño a l

requisito es extraño a la noción de funcionario públicoa noción de funcionario público22_..

Funcionario público es quien actúa por delegación del Estado en las Funcionario público es quien actúa por delegación del Estado en las relaciones externas de la administración con los administrados.

relaciones externas de la administración con los administrados.

En la gestión gubernamental “

En la gestión gubernamental “Considerase funcionario al ciudadano queConsiderase funcionario al ciudadano que

es elegido o designado por autoridad competente, conforme al ordenamiento es elegido o designado por autoridad competente, conforme al ordenamiento legal, para desempeñ

legal, para desempeñar cargos del mar cargos del más ás alto nivel en los podalto nivel en los poderes públicos y eres públicos y loslos organismos con autonomía. Los cargos políticos y de confianza son los organismos con autonomía. Los cargos políticos y de confianza son los determinados por la ley

determinados por la ley”. (Art 4”. (Art 4⁰⁰D.S. 005-90-PCM).D.S. 005-90-PCM). Y a decir del Servidor público, “

Y a decir del Servidor público, “entiéndase por servidor público alentiéndase por servidor público al

ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la Administración ciudadano en ejercicio que presta servicio en entidades de la Administración Pública con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las Pública con nombramiento o contrato de autoridad competente, con las formalidades de ley, en jornada legal y sujeto a retribución remunerativa formalidades de ley, en jornada legal y sujeto a retribución remunerativa permanente en períodos regulares

permanente en períodos regulares””. (Art 3. (Art 3⁰⁰ D.S. 005-90-PCM). D.S. 005-90-PCM).

2

(9)

-El Capítulo IV de l

El Capítulo IV de la Constitución de 1993 establece la normativa pertinentea Constitución de 1993 establece la normativa pertinente a los funcionarios y servidores públicos

a los funcionarios y servidores públicos33_{. De ella se puede deducir la diferencia}_{. De ella se puede deducir la diferencia}

entre funcionario y servidor público. Los primeros son aquellos con poder de entre funcionario y servidor público. Los primeros son aquellos con poder de decisión o que desempeñan cargos de confianza y los últimos son los que están decisión o que desempeñan cargos de confianza y los últimos son los que están sujetos al régimen de la carrera administrativa o que tienen la condición de sujetos al régimen de la carrera administrativa o que tienen la condición de eventuales. Ambos, funcionarios y servidores públicos ejecutan, desarrollan y eventuales. Ambos, funcionarios y servidores públicos ejecutan, desarrollan y desempeñan sus actividades a nombre del Estado y, como tales han de servir desempeñan sus actividades a nombre del Estado y, como tales han de servir los intereses estrictamente comunitarios. De hecho, que la investidura de los intereses estrictamente comunitarios. De hecho, que la investidura de funcionario público adquiere una distinción más importante con respecto al funcionario público adquiere una distinción más importante con respecto al servidor público, pues sólo a él se le confieren capacidades decisorias, servidor público, pues sólo a él se le confieren capacidades decisorias, resolutivas, lo que viene de la mano con el concepto de autoridad.

resolutivas, lo que viene de la mano con el concepto de autoridad. Además, nuestro Código Penal vigente,

Además, nuestro Código Penal vigente, nos señala en su artículo nos señala en su artículo 425º a425º a los Funcionarios y Servidores Públicos:

los Funcionarios y Servidores Públicos:

“Artículo 425. Funcionario o servidor público “Artículo 425. Funcionario o servidor público

Son funcionarios o servidores públicos: Son funcionarios o servidores públicos: 1.

1. Los quLos que están e están comprendidos comprendidos en la cen la carrera adarrera administrativa.ministrativa. 2.

2. Los que Los que desempeñan cargos políticos o desempeñan cargos políticos o de de confianza, incluso siconfianza, incluso si emanan de elección popular.

emanan de elección popular. 3.

3. Todo aquel qTodo aquel que, independientemue, independientemente del régimen laente del régimen laboral en queboral en que se encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual

se encuentre, mantiene vínculo laboral o contractual de cualquierde cualquier naturaleza con entidades u organismos del Estado, incluidas las naturaleza con entidades u organismos del Estado, incluidas las empresas del Estado o sociedades de economía mixta empresas del Estado o sociedades de economía mixta

3

3_{En el Capítulo IV de}_{En el Capítulo IV de la Función Pública se dispone:}_{la Función Pública se dispone:}

Artículo

39.-Artículo 39.- _{Todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio de la Nación. El Presidente de la}_{Todos los funcionarios y trabajadores públicos están al servicio de la Nación. El Presidente de la} República tiene la más alta jerarquía en el servicio a la Nación y, en ese orden, los representantes al Congreso, República tiene la más alta jerarquía en el servicio a la Nación y, en ese orden, los representantes al Congreso, ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados ministros de Estado, miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo de la Magistratura, los magistrados supremos, el Fiscal de la Nación y el Defensor del Pueblo, en igual categoría; y los representantes de organismos supremos, el Fiscal de la Nación y el Defensor del Pueblo, en igual categoría; y los representantes de organismos descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley.

descentralizados y alcaldes, de acuerdo a ley. Artículo

40.-Artículo 40.-_{La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos,}_{La ley regula el ingreso a la carrera administrativa, y los derechos, deberes y responsabilidades de los}_{deberes y responsabilidades de los} servidores públicos. No están comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de servidores públicos. No están comprendidos en dicha carrera los funcionarios que desempeñan cargos políticos o de confianza. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, confianza. Ningún funcionario o servidor público puede desempeñar más de un empleo o cargo público remunerado, con excepción de uno más por fun

con excepción de uno más por fun ción docente.ción docente.

No están comprendidos en la función pública los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de No están comprendidos en la función pública los trabajadores de las empresas del Estado o de sociedades de economía mixta.

economía mixta.

Es obligatoria la publicación periódica en el diario oficial de los ingresos que, po

Es obligatoria la publicación periódica en el diario oficial de los ingresos que, po r todo concepto, perciben los altosr todo concepto, perciben los altos funcionarios, y otros servidores públicos que señala la ley, en razón de

funcionarios, y otros servidores públicos que señala la ley, en razón de sus cargos.sus cargos. Artículo

41.-Artículo 41.-_{Los funcionarios y servidores públicos que señala la ley o que administran o manejan fondos del}_{Los funcionarios y servidores públicos que señala la ley o que administran o manejan fondos del} Estado o

Estado o de organismos sostenidos por éste deben hacde organismos sostenidos por éste deben hacer declaración jurada de bienes y rentas al tomar posesión deer declaración jurada de bienes y rentas al tomar posesión de sus cargos, durante su ejercicio y al cesar en

sus cargos, durante su ejercicio y al cesar en los mismos. La respectiva publicación se realiza en el dilos mismos. La respectiva publicación se realiza en el di ario oficial en laario oficial en la forma y condiciones que señala la ley.

forma y condiciones que señala la ley.

Cuando se presume enriquecimiento ilícito, el Fiscal de la Nación, por denuncia de terceros o de oficio, formula Cuando se presume enriquecimiento ilícito, el Fiscal de la Nación, por denuncia de terceros o de oficio, formula cargos ante el Poder Judicial.

cargos ante el Poder Judicial.

La ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos, así como el plazo de su inhabilitación La ley establece la responsabilidad de los funcionarios y servidores públicos, así como el plazo de su inhabilitación para la función pública.

para la función pública.

El plazo de prescripción se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado. El plazo de prescripción se duplica en caso de delitos cometidos contra el patrimonio del Estado. Artículo

42.-Artículo 42.-_{Se reconocen los derechos de sindicación y}_{Se reconocen los derechos de sindicación y huelga de los servidores públicos. No están comprendidos}_{huelga de los servidores públicos. No están comprendidos} los funcionarios del Estado con poder de decisión y los que desempeñan cargos de confianza o de dirección, así como los funcionarios del Estado con poder de decisión y los que desempeñan cargos de confianza o de dirección, así como los miembros de las Fuerzas Armadas y de la Policía Nacional.

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-comprendidas en la actividad empresarial del Estado, y que en comprendidas en la actividad empresarial del Estado, y que en virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos. virtud de ello ejerce funciones en dichas entidades u organismos. 4.

4. Los adminisLos administradores y depositarios de caudtradores y depositarios de caudales embargados oales embargados o depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a depositados por autoridad competente, aunque pertenezcan a particulares.

particulares. 5.

5. Los miembros Los miembros de las de las Fuerzas Fuerzas Armadas y PoArmadas y Policía Nacional.licía Nacional. 6.

6. Los Los designados, elegidos designados, elegidos o o proclamados, por proclamados, por autoridadautoridad competente, para desempeñar actividades o funciones en nombre competente, para desempeñar actividades o funciones en nombre o al servicio del Estado o sus entidades.

o al servicio del Estado o sus entidades. 7.

7. Los demás Los demás indicados indicados por la Constitución por la Constitución Política y la ley.Política y la ley.” ”

El Deber De Lealtad Y

El Deber De Lealtad Y Obediencia JerárquiObediencia Jerárquicaca

El deber de lealtad es la obligación moral y jurídica de fidelidad a la El deber de lealtad es la obligación moral y jurídica de fidelidad a la Constitución y a las l

Constitución y a las leyes que integran el ordenamiento jurídico. La lealtad eyes que integran el ordenamiento jurídico. La lealtad comocomo un deber de carácter moral se distingue del deber de obediencia, cuyo carácter un deber de carácter moral se distingue del deber de obediencia, cuyo carácter jurídico es incuestionable.

jurídico es incuestionable.

El deber de obediencia no implica solamente obedecer al superior El deber de obediencia no implica solamente obedecer al superior jerárquico, sino adem

jerárquico, sino además, el funcionario debe ás, el funcionario debe velar por velar por los intereses públos intereses públicos quelicos que se le han confiado, con todas sus fuerzas intelectuales y morales, dejando de se le han confiado, con todas sus fuerzas intelectuales y morales, dejando de lado sus intereses personales.

lado sus intereses personales.

Secci Secci ón Ión I

A b u s o

A b u s o D e A u t o r i dD e A u t o r i da da d

Consiste en el hecho del funcionario público que abusando de los Consiste en el hecho del funcionario público que abusando de los poderes inherentes a sus funciones, comete cualquier hecho no previsto poderes inherentes a sus funciones, comete cualquier hecho no previsto como delito por una especial disposición legal, con el fin de causar a otro como delito por una especial disposición legal, con el fin de causar a otro algún perjuicio para procurarles algún provecho.

algún perjuicio para procurarles algún provecho. Para

Para Rojas Vargas,Rojas Vargas, llas palabras ‘as palabras ‘ poder’ poder’ y y ‘‘autoridad’ autoridad’ , son, son

comúnmente consideradas sinónimas, ya que ambas significan la facultad comúnmente consideradas sinónimas, ya que ambas significan la facultad de decisión y de imposición, sin embargo, afirma, tienen entre sí algunas de decisión y de imposición, sin embargo, afirma, tienen entre sí algunas marcadas distinciones por sobre sus similitudes. Así: 1) no todo poder marcadas distinciones por sobre sus similitudes. Así: 1) no todo poder significa autoridad; 2)

significa autoridad; 2) todo el que tiene autoridad necesariamente debe tenertodo el que tiene autoridad necesariamente debe tener poder; 3) la autoridad es una especie de poder; 4) el poder es un poder; 3) la autoridad es una especie de poder; 4) el poder es un macro-concepto conglobante, donde la autoridad es una de sus manifestaciones concepto conglobante, donde la autoridad es una de sus manifestaciones

(11)

-funcionales; 5) el poder admite diversas fuentes de origen, la autoridad una funcionales; 5) el poder admite diversas fuentes de origen, la autoridad una sola

sola44_..

El Código Penal vigente utiliza el

El Código Penal vigente utiliza el Nomen IurisNomen Iuris ““abuso de autoridad”abuso de autoridad”

para

para aaludir a dos ludir a dos tipos penales, estos son: “tipos penales, estos son: “ Abuso Abuso de Autoridad de Autoridad ” para un tipo” para un tipo base y “

base y “ Abuso de Aut Abuso de Autoridad condicioridad condicionando la entrega de bienes onando la entrega de bienes y serviciy serviciosos””

como un tipo agravado. Divididos en 376º y 376º - A r

como un tipo agravado. Divididos en 376º y 376º - A respectivamespectivamenteente

ABUSO DE AUTORIDAD

“

“ El funcionario público que, abusando de El funcionario público que, abusando de sus atribuciones, cometesus atribuciones, comete

u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será reprimido u ordena un acto arbitrario que cause perjuicio a alguien será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años.

con pena privativa de libertad no mayor de tres años.

Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, Si los hechos derivan de un procedimiento de cobranza coactiva, la pena privativa de libertad será no menor de dos ni mayor de cuatro la pena privativa de libertad será no menor de dos ni mayor de cuatro años.

años.” ”

Resulta imprescindible que los funcionarios públicos no rebasen los Resulta imprescindible que los funcionarios públicos no rebasen los parámetros que la normativa les impone, esto quiere decir, que los funcionarios parámetros que la normativa les impone, esto quiere decir, que los funcionarios públicos no están autorizados legalmente a proceder como les plazca, por el públicos no están autorizados legalmente a proceder como les plazca, por el contrario, ellos están obligados a observar los mecanismos y procedimientos contrario, ellos están obligados a observar los mecanismos y procedimientos previstos en la Ley y en la Constitución.

previstos en la Ley y en la Constitución. El profesor

El profesor Peña CabreraPeña Cabrera señala que, señala que, ““las garantías de un Estadolas garantías de un Estado

Constitucional de Derecho, hace intolerable, inadmisible e injustificable, el uso Constitucional de Derecho, hace intolerable, inadmisible e injustificable, el uso arbitrario del poder;

arbitrario del poder; ahí donde el funcionario público pretende sustituir la ahí donde el funcionario público pretende sustituir la voluntadvoluntad de la Ley por su propia voluntad, cuando sustituye, reemplaza los fundamentos de la Ley por su propia voluntad, cuando sustituye, reemplaza los fundamentos y motivos de la legalidad por sus propias razones, haciendo de la aplicación de y motivos de la legalidad por sus propias razones, haciendo de la aplicación de la Ley una fuente irremediable de arbitrariedades, mediando la imposición de la Ley una fuente irremediable de arbitrariedades, mediando la imposición de

criterios subjetivos, antojadizos y a todas luces irrazonables” criterios subjetivos, antojadizos y a todas luces irrazonables”55..

Entonces, la tipificación de este injusto penal se justifica al

Entonces, la tipificación de este injusto penal se justifica al cerrar espacioscerrar espacios a la i

a la impunidad, cuando la conducta atribuida al funcionario público, no se ajustanmpunidad, cuando la conducta atribuida al funcionario público, no se ajustan a los alcances normativos del resto de tipos penales específicos, se trata de un a los alcances normativos del resto de tipos penales específicos, se trata de un tipo penal genérico y subsidiario.

tipo penal genérico y subsidiario. 1.

1. BIEN BIEN JURÍDICO JURÍDICO PROTEGIDOPROTEGIDO

Art.

Art. 376º .376º .-- “ “ Este tipo penal tutela el interés concerniente al normalEste tipo penal tutela el interés concerniente al normal

funcionamiento de la administración pública, garantizando el correcto y funcionamiento de la administración pública, garantizando el correcto y moderado ejercicio de las funciones públicas contra los abusos de los moderado ejercicio de las funciones públicas contra los abusos de los

4

4_{Rojas Vargas,}_{Rojas Vargas,}Fidel;Fidel; Delitos Contra la Administración PúblicaDelitos Contra la Administración Pública, cit., p. 115., cit., p. 115. 5

5_{Peña Cabrera Freyre}_{Peña Cabrera Freyre}_{, Alonso Raúl;}_{, Alonso Raúl;}_{Derecho Penal}_{Derecho Penal}

–

(12)

- poderes

poderes funcionales funcionales de de los los funcionarios funcionarios públicos, públicos, que que no no esténestén incriminados específicamente por la ley y se dirijan ocasionar daño o incriminados específicamente por la ley y se dirijan ocasionar daño o producir ventaj

producir ventajas a as a otros. Se otros. Se busca busca que loque los fus funcionarios ncionarios públicos ipúblicos investidosnvestidos de autoridad ejerzan sus atribuciones o competencia sin vulnerar los de autoridad ejerzan sus atribuciones o competencia sin vulnerar los derechos de los particulares

derechos de los particulares” ” ..

El bien jurídico específico de la normal penal tiene como objeto El bien jurídico específico de la normal penal tiene como objeto asegurar la conducta funcional de l

asegurar la conducta funcional de los sujetos públicos, referenciándola conos sujetos públicos, referenciándola con exclusividad en la obediencia a la ley, el derecho y el ordenamiento exclusividad en la obediencia a la ley, el derecho y el ordenamiento jurídico

jurídico66_..

2.

2. TIPICIDAD TIPICIDAD OBJETIVAOBJETIVA

a.

a. Sujeto Sujeto ActivoActivo

Únicamente pueden serlo los funcionarios que ejercitan Únicamente pueden serlo los funcionarios que ejercitan abusivamente sus atribuciones. Para que se realice este tipo, el abusivamente sus atribuciones. Para que se realice este tipo, el funcionario infractor debe obrar en el

funcionario infractor debe obrar en el ámbito de sus funciones.ámbito de sus funciones. b.

b. Sujeto Sujeto PasivoPasivo

Es el Estado, que

Es el Estado, que ve vulnerado el bien jurídico del que es ve vulnerado el bien jurídico del que es titulartitular cuando se perjudica tanto a l

cuando se perjudica tanto a los particulares como a los mismosos particulares como a los mismos funcionarios públicos mediante actos arbitrarios provenientes de funcionarios públicos mediante actos arbitrarios provenientes de unun ejercicio abusivo de las atribuciones públicas.

ejercicio abusivo de las atribuciones públicas. c.

c. Modalidad Modalidad TípicaTípica

El agenta lleva a cabo el delito cometiendo u ordenando, un acto El agenta lleva a cabo el delito cometiendo u ordenando, un acto arbitrario. Por esta razón, el funcionario público puede ejercer arbitrario. Por esta razón, el funcionario público puede ejercer arbitrariamente sus atribuciones de manera directa y personal contra la arbitrariamente sus atribuciones de manera directa y personal contra la victima u ordenando la ejecución de los actos

victima u ordenando la ejecución de los actos arbitrarios para lo cual noarbitrarios para lo cual no está autorizado.

está autorizado.

Arbitrario será

Arbitrario será aquel acto administrativo aquel acto administrativo o resolución o resolución judicial quejudicial que resulta abiertamente incompatible con la legalidad aplicable, cuando el resulta abiertamente incompatible con la legalidad aplicable, cuando el funcionario en su decisión aplica criterios antojadizos o interpretaciones funcionario en su decisión aplica criterios antojadizos o interpretaciones subjetivas carentes de toda r

subjetivas carentes de toda razonabilidad.azonabilidad.

El delito consistirá, por lo común, en hacer algo que el funcionario El delito consistirá, por lo común, en hacer algo que el funcionario está facultado para hacer, pero que lo hace en situaciones que no está facultado para hacer, pero que lo hace en situaciones que no corresponde.

corresponde.

De la redacción normativa deducimos que mediante la acción de De la redacción normativa deducimos que mediante la acción de

““ordenar ordenar ” ” y y ““cometer cometer ”” se va producir un acto funcional abusivo en se va producir un acto funcional abusivo en ““ perjuicio perjuicio de de alguienalguien”,”, siendo los dos primeros los verbos rectores desiendo los dos primeros los verbos rectores de

este delito. este delito.

6

(13)

-La modalidad del injusto de ordenar, revela una actuación de La modalidad del injusto de ordenar, revela una actuación de mera actividad, donde la consumación no está subordinada a la mera actividad, donde la consumación no está subordinada a la ejecución de la orden, menos a la concreción de un perjuicio en el ejecución de la orden, menos a la concreción de un perjuicio en el derecho de alguien.

derecho de alguien.

3.

3. TIPICIDAD TIPICIDAD SUBJETIVASUBJETIVA

Esta figura únicamente resulta punible a t

Esta figura únicamente resulta punible a título de dolo, conciencia yítulo de dolo, conciencia y voluntad de realización típica; el autor

voluntad de realización típica; el autor emite dicha resolución y/o actoemite dicha resolución y/o acto administrativo, consciente de su ilegalidad y de l

administrativo, consciente de su ilegalidad y de la posibilidad que puedaa posibilidad que pueda perjudicar a alguien.

perjudicar a alguien. Si el f

Si el funcionario público actúa bajo efectos del error de tipo de uncionario público actúa bajo efectos del error de tipo de modomodo inevitable o insuperable, será irrelevante a los efectos

inevitable o insuperable, será irrelevante a los efectos de responsabilidadde responsabilidad penal, v.gr.: si

penal, v.gr.: si cree firmemente que está actuando fuera del alcance de lacree firmemente que está actuando fuera del alcance de la función pública o bien cons

función pública o bien considera que actúa de acuidera que actúa de acuerdo a erdo a los deberes delos deberes de oficio

oficio77_{. De ser el error evitable, es decir, superable con medidas de celo en el}_{. De ser el error evitable, es decir, superable con medidas de celo en el}

cumplimiento del deber, tan sólo

cumplimiento del deber, tan sólo constituirá una atenuante de responsabilidadconstituirá una atenuante de responsabilidad penal.

penal.

Aparte del dolo, no se ex

Aparte del dolo, no se exige la presencia de un elemige la presencia de un elemento subjetivo deento subjetivo de naturaleza trascendente; la maldad, la malicia, la

naturaleza trascendente; la maldad, la malicia, la venalidad o cualquier otravenalidad o cualquier otra clase de finalidad ulterior del autor, no interesa a efectos de tipicidad subjetiva clase de finalidad ulterior del autor, no interesa a efectos de tipicidad subjetiva88_..

4. AGRAVANTE 4. AGRAVANTE

Cuando los hechos deriven de un procedimiento de

Cuando los hechos deriven de un procedimiento de cobranza coactiva,cobranza coactiva, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años.

la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años. El abuso y la

El abuso y la arbitrariedad, en que pueden incurrir los funcionariosarbitrariedad, en que pueden incurrir los funcionarios

públicos, puede acontecer en cualquier ámbito de los estamentos públicos, sea públicos, puede acontecer en cualquier ámbito de los estamentos públicos, sea en un Ministerio, en

en un Ministerio, en una Municipalidad, en un juzgado, en un Triuna Municipalidad, en un juzgado, en un Tribunalbunal administrativo, etc.

administrativo, etc. Si bien en la

Si bien en la presente agravante, no se habla de planos de afectación apresente agravante, no se habla de planos de afectación a los ciudadanos, se entiende que el plus de

los ciudadanos, se entiende que el plus de disvalor ha de verse en lasdisvalor ha de verse en las consecuencias jurídicas que pueden derivars

consecuencias jurídicas que pueden derivarse de un pe de un procedimiento derocedimiento de ejecución coactiva

ejecución coactiva, en cuanto , en cuanto a la lesión de derechos subjetivos de losa la lesión de derechos subjetivos de los administrados.

administrados.

7

7_{Rojas Vargas}_{Rojas Vargas}_{, Fidel;}_{, Fidel;}_{Delitos contra la Administración Pública}_{Delitos contra la Administración Pública}_{, cit., p 148.}_{, cit., p 148.} 8

8_{Preña Cabrera Freyre}_{Preña Cabrera Freyre}_{, Alonso Raúl;}_{, Alonso Raúl;}_{Derecho Penal}_{Derecho Penal}

–

(14)

-ABUSO DE AUTORIDAD CONDICIONANDO ILEGALMENTE

ABUSO DE AUTORIDAD CONDICIONANDO ILEGALMENTE LA

LA

ENTREGA DE BIENES Y SERVICIOS

Art.

Art. 376-A.-376-A.- “El que, valiéndose de su condición de funcionario o“El que, valiéndose de su condición de funcionario o

servidor público, condiciona la distribución de bienes o la prestación de servidor público, condiciona la distribución de bienes o la prestación de servicios correspondientes a programas públicos de apoyo o desarrollo servicios correspondientes a programas públicos de apoyo o desarrollo social, con la finalidad de

social, con la finalidad de obtener ventaja política y/o electoral de obtener ventaja política y/o electoral de cualquicualquierer tipo en favor propio o de terceros, será reprimido con pena privativa de tipo en favor propio o de terceros, será reprimido con pena privativa de libertad no menor de

libertad no menor de tres ni mayor de seis años tres ni mayor de seis años e inhabilitación conformee inhabilitación conforme a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.

a los incisos 1 y 2 del artículo 36 del Código Penal.” ”

1.

1. COMENTARIOS GECOMENTARIOS GENERALESNERALES

En el marco de la

En el marco de la política social, el Estado ejecuta, desarrolla, planifipolítica social, el Estado ejecuta, desarrolla, planificaca

como política de Estado, los denominados “Programas Públicos de Apoyo y como política de Estado, los denominados “Programas Públicos de Apoyo y Desarrollo Social”, que tiene

Desarrollo Social”, que tiene como principales destinatarios a los sectores máscomo principales destinatarios a los sectores más

pobres de la sociedad peruana. pobres de la sociedad peruana.

Son los funcionarios públicos quienes han de cautelar y garantizar que Son los funcionarios públicos quienes han de cautelar y garantizar que los beneficios de dichos programas sociales lleguen a sus destinatarios, en el los beneficios de dichos programas sociales lleguen a sus destinatarios, en el tiempo oportuno y en la

tiempo oportuno y en la calidad y cantidad adecuada.calidad y cantidad adecuada.

El funcionario público se convierte en un “garante ejecutor” de los El funcionario público se convierte en un “garante ejecutor” de los

programas sociales, haciéndose responsables que estos sean cumplidos a programas sociales, haciéndose responsables que estos sean cumplidos a cabalidad; en tal virtud, debe tomar las medidas que sean pertinentes y cabalidad; en tal virtud, debe tomar las medidas que sean pertinentes y necesarias para ello

necesarias para ello99_..

Algunos f

Algunos funcionarios uncionarios carentes carentes de étde ética, sica, se apre aprovechan ovechan de sde su cu condición,ondición, para verse beneficiados políticamente; aparecen estos funcionarios para verse beneficiados políticamente; aparecen estos funcionarios inescrupulosos, que negocian la entrega y reparto de los bienes de ayuda inescrupulosos, que negocian la entrega y reparto de los bienes de ayuda social, a cambio de ventajas políticas,

social, a cambio de ventajas políticas, promoviendo candpromoviendo candidaturas, a través idaturas, a través dede la participación de los destinatarios de dichos programas, en mítines, la participación de los destinatarios de dichos programas, en mítines, reuniones así como toda manifestación de

reuniones así como toda manifestación de propagando política.propagando política. 2. TIPICIDAD OBJETIVA

2. TIPICIDAD OBJETIVA a.

El sujeto activo de este injusto, sólo puede ser un funcionario El sujeto activo de este injusto, sólo puede ser un funcionario público en ejercicio de sus funciones, siendo este un delito especial, no público en ejercicio de sus funciones, siendo este un delito especial, no puede ser cometido por un particular, tampoco el funcionario no puede ser cometido por un particular, tampoco el funcionario no

9

9_{Peña Cabrera Freyre}_{Peña Cabrera Freyre}_{, Alonso Raúl;}_{, Alonso Raúl;}_{Derecho Penal}_{Derecho Penal}

–

(15)

-competente, la intervención de estos sólo puede ser admitida a título de competente, la intervención de estos sólo puede ser admitida a título de partícipes.

partícipes.

Puede admitirse una coautoría, cuando el reparto de los bienes Puede admitirse una coautoría, cuando el reparto de los bienes sociales importa una función distribuida a dos o

sociales importa una función distribuida a dos o más funcionarios, siempremás funcionarios, siempre que obren todos de forma dolosa.

que obren todos de forma dolosa. b.

El sujeto pasivo es el Estado, como titular de los programas de El sujeto pasivo es el Estado, como titular de los programas de ayuda social, serán sujetos pasivos inmediatos, los destinatarios de la ayuda social, serán sujetos pasivos inmediatos, los destinatarios de la ayuda social, más aún cuando el funcionario los reparte en proporciones ayuda social, más aún cuando el funcionario los reparte en proporciones indebidas.

indebidas.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA 3. TIPICIDAD SUBJETIVA

El tipo subjetivo del injusto requiere el dolo, conciencia y voluntad de El tipo subjetivo del injusto requiere el dolo, conciencia y voluntad de realización típica, el autor condiciona la entrega de los bienes, sabiendo que realización típica, el autor condiciona la entrega de los bienes, sabiendo que su reparto es gratuito. Ante un equívoco sobre dicha cualidad de los bienes, su reparto es gratuito. Ante un equívoco sobre dicha cualidad de los bienes, podría aplicarse el Error de Tipo.

podría aplicarse el Error de Tipo.

No es suficiente con el dolo, la tipicidad exige la concurrencia de un No es suficiente con el dolo, la tipicidad exige la concurrencia de un ánimo de naturaleza trascendente, de una finalidad ulterior, de obtener una ánimo de naturaleza trascendente, de una finalidad ulterior, de obtener una ventaja política y/o electoral de cualquier tipo. Muy difícilmente podría ventaja política y/o electoral de cualquier tipo. Muy difícilmente podría identificarse en el campo fenoménico, que la intención fuera de naturaleza identificarse en el campo fenoménico, que la intención fuera de naturaleza altruista o solidaria.

altruista o solidaria.

OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE

OMISIÓN, REHUSAMIENTO O DEMORA DE ACTOS

ACTOS

FUNCIONALES

Art.

377º.- Art. 377º.- “El funcionario públi “El funcionario públi co que, ilegalmente, omite, rehúsa oco que, ilegalmente, omite, rehúsa o

retarda algún acto de su cargo, será reprimido con pena privativa de retarda algún acto de su cargo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años y con treinta a sesenta

días-libertad no mayor de dos años y con treinta a sesenta días-multa.” multa.”

1. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO 1. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO

Al igual que en e

Al igual que en el caso anterior, el bien jl caso anterior, el bien jurídico directamurídico directamente protegido esente protegido es el normal y diligente desenvolvimiento de la Administración

el normal y diligente desenvolvimiento de la Administración , pero el objeto que, pero el objeto que directamente se protege es

directamente se protege es la legalidad del ejercicio de funciones y distintosla legalidad del ejercicio de funciones y distintos intereses de los particulares afectados

intereses de los particulares afectados..

“Al haberse incluido este tipo de comportamiento bajo el rubro de “abuso “Al haberse incluido este tipo de comportamiento bajo el rubro de “abuso de autoridad”, se está connotando con ello de que estamos ante

(16)

-de abuso -de naturaleza omisiva interna que, a diferencia -del

de abuso de naturaleza omisiva interna que, a diferencia del artículo anterior, seartículo anterior, se circunscribe a los actos o pasos inherentes al desarrollo de los deberes circunscribe a los actos o pasos inherentes al desarrollo de los deberes

funcionales administrativos del funcionario público” funcionales administrativos del funcionario público”1010..

2. TIPO OBJETIVO 2. TIPO OBJETIVO

a.

Se trata del func

Se trata del funcionario público en ionario público en las diversas las diversas jerarquías jerarquías escalasescalas de competencia que señale la ley, más no el

de competencia que señale la ley, más no el servidor o empleado público,servidor o empleado público, ni el auxiliar o asistente. Tiene que tratarse de un funcionario que haya ni el auxiliar o asistente. Tiene que tratarse de un funcionario que haya asumido formal y materialmente sus funciones y esté integrado a la asumido formal y materialmente sus funciones y esté integrado a la estructura de la administración estatal.

estructura de la administración estatal. b.

Es la administración público, el Estado. El particular que puede Es la administración público, el Estado. El particular que puede resultar agraviado, no es sujeto pasivo del delito.

resultar agraviado, no es sujeto pasivo del delito. La razón de esto últimoLa razón de esto último radica en la eventualidad y accesoriedad representada, para el derecho radica en la eventualidad y accesoriedad representada, para el derecho penal, de los perjuicios producidos sobre el particular; lo cual no impide penal, de los perjuicios producidos sobre el particular; lo cual no impide que, como agraviado, pueda exigir la reparación civil al

que, como agraviado, pueda exigir la reparación civil al funcionario.funcionario. c.

““Omitir Omitir ”, ”, ““Rehusar Rehusar ” ” o “o “Retardar Retardar ”; el primero se define como”; el primero se define como un no un no

hacer, no llevar a cabo actos funcionales que el funcionario está obligado hacer, no llevar a cabo actos funcionales que el funcionario está obligado a hacer según sus propias funciones fijadas en las normas legales; el a hacer según sus propias funciones fijadas en las normas legales; el segundo consiste en negarse a hacer algo ante un previo requerimiento segundo consiste en negarse a hacer algo ante un previo requerimiento legítimo, implica una negativa expresa o en la realización de actos que legítimo, implica una negativa expresa o en la realización de actos que signifiquen negativa; en el último caso, se trata de

signifiquen negativa; en el último caso, se trata de un no hacer el acto un no hacer el acto enen la oportunidad fijada por la ley, implica el cumplimiento de un acto, pero la oportunidad fijada por la ley, implica el cumplimiento de un acto, pero con tardanza injustificada.

con tardanza injustificada.

““Ilegalidad Ilegalidad ”, las conductas no deben es”, las conductas no deben estar cubiertas por la ley y ltar cubiertas por la ley y losos

reglamentos. Si la reglamentación no prohíbe o no señala expresamente reglamentos. Si la reglamentación no prohíbe o no señala expresamente las obligaciones que el funcionario debe realizar, su conducta no será las obligaciones que el funcionario debe realizar, su conducta no será típica.

típica.

““ Acto Acto de de su su cargocargo”, se refiere a actos que son propios de la”, se refiere a actos que son propios de la

actividad funcionarial del sujeto activo. No puede omitir el funcionario actividad funcionarial del sujeto activo. No puede omitir el funcionario sobre actos que no corresponden a sus funciones. Y esto se refiere a sobre actos que no corresponden a sus funciones. Y esto se refiere a cualquier funcionario público; no solamente a aquellos que tengan cualquier funcionario público; no solamente a aquellos que tengan autoridad.

autoridad.

10

(17)

-3. TIPO SUBJETIVO 3. TIPO SUBJETIVO El delito es doloso. Es más, si se a

El delito es doloso. Es más, si se admite el “perjuicio para alguien”dmite el “perjuicio para alguien”

como elemento del tipo objetivo, el funcionario, al conocer y querer este como elemento del tipo objetivo, el funcionario, al conocer y querer este elemento, tendrá que actuar siempre con

elemento, tendrá que actuar siempre con dolo directo.dolo directo. Es posible el error de

Es posible el error de tipo y el de tipo y el de prohibición con peculiaridad de queprohibición con peculiaridad de que el desconocimiento del

el desconocimiento del elemento típico “ilegalidad” incluye ya la concienciaelemento típico “ilegalidad” incluye ya la conciencia

de antijurídica. Es decir, hace atípica la figura penal, pues deja de existir el de antijurídica. Es decir, hace atípica la figura penal, pues deja de existir el dolo y por lo mismo, el delito

dolo y por lo mismo, el delito1111_..

Se trata de un delito de mera actividad. Se trata de un delito de mera actividad.

DENEGACIÓN O DEFICIENTE APOYO POLICIAL

Art.

Art. 378º.-378º.- ““El policía que rehúsa, omite o retarda, sin causaEl policía que rehúsa, omite o retarda, sin causa

justificada,

justificada, la la prestación prestación de de un un auxilio auxilio legalmente legalmente requerido requerido por por lala autoridad civil competente, será reprimido con pena privativa de libertad autoridad civil competente, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

no mayor de dos años.

Si la prestación de auxilio es requerida por un particular en Si la prestación de auxilio es requerida por un particular en situación de peligro, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro situación de peligro, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años

años” ” ..

Hay una figura de desobediencia, pero propia de determinados Hay una figura de desobediencia, pero propia de determinados funcionarios públicos (policías), que deben prestar ayuda a autoridades civiles funcionarios públicos (policías), que deben prestar ayuda a autoridades civiles para que puedan cumplir con sus funciones.

para que puedan cumplir con sus funciones. Los integrantes de la PNP, en

Los integrantes de la PNP, en calidad de garantes de los bienes jurídicoscalidad de garantes de los bienes jurídicos fundamentales, se encuentran obligados a intervenir y

fundamentales, se encuentran obligados a intervenir y conjurar cualquier tipo deconjurar cualquier tipo de peligro que constituya una amenaza para l

peligro que constituya una amenaza para la seguridad interna de la a seguridad interna de la ciudadanía.ciudadanía. El bien jurídico tutelado constituye la legalidad de l

El bien jurídico tutelado constituye la legalidad de la actuación policial, ena actuación policial, en cuanto al deber de intervenir ante aquellas situaciones que demandan su cuanto al deber de intervenir ante aquellas situaciones que demandan su actuación inmediata, así como la salvaguarda de los bienes jurídicos actuación inmediata, así como la salvaguarda de los bienes jurídicos fundamentales de los ciudadanos, ante situaciones de extremo peligro.

fundamentales de los ciudadanos, ante situaciones de extremo peligro.

Entonces, el bien jurídico está representado por el normal y adecuado Entonces, el bien jurídico está representado por el normal y adecuado funcionamiento de la administración pública que ser vería

funcionamiento de la administración pública que ser vería afectado en su eficaciaafectado en su eficacia ante la denegatoria del auxilio policial.

ante la denegatoria del auxilio policial.

11

(18)

-2. TIPICIDAD OBJETIVA 2. TIPICIDAD OBJETIVA a.

a. Sujeto Sujeto ActivoActivo Se trata de

Se trata de un delito especial, por lo que el un delito especial, por lo que el autor solo puede ser el policía,autor solo puede ser el policía, quien rehúsa, omite o retarda un acto propio de sus funciones, de apoyar a la quien rehúsa, omite o retarda un acto propio de sus funciones, de apoyar a la autoridad civil.

autoridad civil. Además,

Además, deberá deberá exigirse exigirse que que el el policía policía esté esté de de servicio, servicio, es es decir,decir, ejerciendo efectivamente sus funciones, para poder denegarse a prestar auxilio. ejerciendo efectivamente sus funciones, para poder denegarse a prestar auxilio.

b.

Se refiere únicamente a la

Se refiere únicamente a la autoridad civil autoridad civil . Con ello . Con ello se trata de funcionariosse trata de funcionarios públicos distintos de los integrantes de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional; públicos distintos de los integrantes de las Fuerzas Armadas y Policía Nacional; en particular, los miembros de los órganos de justicia ordinaria, pero también en particular, los miembros de los órganos de justicia ordinaria, pero también otras autoridades civiles como los Alcaldes, el Parlamento, las autoridades otras autoridades civiles como los Alcaldes, el Parlamento, las autoridades universitarias, etc.

universitarias, etc. c.

““Rehusar Rehusar ”, ”, ““omitir omitir ” ” o o ““retardar un auxilio requeridoretardar un auxilio requerido”. Son modalidades”. Son modalidades

omisivas que deben interpretarse de igual manera que en el artículo anterior. El omisivas que deben interpretarse de igual manera que en el artículo anterior. El primero es negarse formalmente a hacerlo pese a un requerimiento previo; el primero es negarse formalmente a hacerlo pese a un requerimiento previo; el segundo es el mero no prestar auxilio; y retardar es prestar la ayuda pero fuera segundo es el mero no prestar auxilio; y retardar es prestar la ayuda pero fuera de momento.

de momento.

““Requerimiento previoRequerimiento previo” consiste en la solicitud formal, expresa e” consiste en la solicitud formal, expresa e

imperativa de contar con la colaboración del policía, este es realizado por el imperativa de contar con la colaboración del policía, este es realizado por el funcionario público observando los requisitos de validez.

funcionario público observando los requisitos de validez.

““ Auxilio requeri Auxilio requeridodo”, el”, el auxilio requerido debe estar dentro auxilio requerido debe estar dentro del ámbito dedel ámbito de

las funciones del policía,

las funciones del policía, v.gr.: protección ante hechos delictivos, investigaciónv.gr.: protección ante hechos delictivos, investigación de delitos, apoyo en diligencias de ot

de delitos, apoyo en diligencias de otros funcionarios.ros funcionarios. 3. TIPICIDAD OBJETIVA

3. TIPICIDAD OBJETIVA

El delito sólo es reprimible a título de dolo,

El delito sólo es reprimible a título de dolo, conciencia y voluntad de laconciencia y voluntad de la realización típica; el agente no presta

realización típica; el agente no presta auxilio al requerimiento de la autoriauxilio al requerimiento de la autoridaddad civil, pese a saber que está obligado por ley a hacerlo.

civil, pese a saber que está obligado por ley a hacerlo.

El delito es de mera actividad y se consuma con la omisión, el retardo o El delito es de mera actividad y se consuma con la omisión, el retardo o el rehusamiento. No es posible la tentativa.

el rehusamiento. No es posible la tentativa. 4. AGRAVANTE

4. AGRAVANTE

Si la prestación de auxilio es requerida por un particular en situación de Si la prestación de auxilio es requerida por un particular en situación de peligro, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años.

peligro, la pena será no menor de dos ni mayor de cuatro años.

En este caso el mayor disvalor radica en la situación de peligro de un En este caso el mayor disvalor radica en la situación de peligro de un particular que solicita el auxilio policial, susceptible de poder generar daños particular que solicita el auxilio policial, susceptible de poder generar daños graves para el ciudadano que ve denegada su petición auxiliar.

(19)

-El requerimiento para ser exigible al funcionario público, debe llegar a su El requerimiento para ser exigible al funcionario público, debe llegar a su esfera de conocimiento, si aquél por motivos atendibles no toma conciencia de esfera de conocimiento, si aquél por motivos atendibles no toma conciencia de ello, no se dará la esfera subjetiva del injusto

ello, no se dará la esfera subjetiva del injusto1212

REQUERIMIENTO INDEBIDO DE LA FUERZA PÚBLICA

Art.

379º.- Art. 379º.-““El funcionario público que requiere la El funcionario público que requiere la asistenciasistencia de la de laa

fuerza pública para oponerse a la ejecución de disposiciones u

fuerza pública para oponerse a la ejecución de disposiciones u órdenesórdenes legales de la autoridad o contra la ejecución de sentencia o mandato legales de la autoridad o contra la ejecución de sentencia o mandato judicial, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres judicial, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres

años años” ” ..

El bien jurídico merecedor de tutela penal sigue siendo el normal El bien jurídico merecedor de tutela penal sigue siendo el normal desenvolvimiento de la administración pública, evitando las interferencias y desenvolvimiento de la administración pública, evitando las interferencias y perturbaciones anómalas que afecten su viabilidad proveniente d los perturbaciones anómalas que afecten su viabilidad proveniente d los funcionarios públicos que actúan bajo la ley.

funcionarios públicos que actúan bajo la ley. Si se busca en

Si se busca en concreto el interés u objeto atacado, este será concreto el interés u objeto atacado, este será elel eficaz u

eficaz u ordenado desempeño de los funcionarios que ejercen funcionesordenado desempeño de los funcionarios que ejercen funciones

definidas como “fuerza pública” definidas como “fuerza pública”1313..

2. TIPICIDAD OBJETIVA 2. TIPICIDAD OBJETIVA

a.

Debe tratarse de un funcionario público y que goce de facultades Debe tratarse de un funcionario público y que goce de facultades para exigir el concurso de la fuerza pública, debe ser competente para para exigir el concurso de la fuerza pública, debe ser competente para requerir el auxilio público, sino cuenta con dicha potestad supondría una requerir el auxilio público, sino cuenta con dicha potestad supondría una usurpación de funciones.

usurpación de funciones. b.

Es el Estado, como titular de las actuaciones que tiene lugar en el Es el Estado, como titular de las actuaciones que tiene lugar en el seno de la administración pública.

seno de la administración pública. c.

“Requerimiento de la fuerza pública”, se trata de solicitar formal e “Requerimiento de la fuerza pública”, se trata de solicitar formal e

imperativamente la participación de funcionarios que tengan por función imperativamente la participación de funcionarios que tengan por función la de ejercer actividades coercitivas contra los ciudadanos. Este la de ejercer actividades coercitivas contra los ciudadanos. Este requerimiento previo hace impune la orden de un funcionario a sus requerimiento previo hace impune la orden de un funcionario a sus subordinados, para que resistan el cumplimiento de una actividad subordinados, para que resistan el cumplimiento de una actividad funcionarial de otro.

funcionarial de otro.

12

12_{Peña Cabrera Freyre,}_{Peña Cabrera Freyre,}_{Alonso Raúl;}_{Alonso Raúl;}_{Derecho Penal}_{Derecho Penal}

–

– Parte Especial Parte Especial , T. V, cit., p 250., T. V, cit., p 250.

13

(20)

-“Legalidad de la orden, sentencia o mandato”, la acción debe “Legalidad de la orden, sentencia o mandato”, la acción debe

dirigirse contra un acto funcionarial que ejecuta una orden, una sentencia dirigirse contra un acto funcionarial que ejecuta una orden, una sentencia o n mandato judicial, pero no cuando eran ilegitimas.

o n mandato judicial, pero no cuando eran ilegitimas.

“Objeto del requerimiento”, la fuerza

“Objeto del requerimiento”, la fuerza pública requerida estarápública requerida estará

dirigida a oponerse a la ejecución de disposiciones u órdenes legales de dirigida a oponerse a la ejecución de disposiciones u órdenes legales de la autoridad.

la autoridad.

3. TIPICIDAD SUBJETIVA 3. TIPICIDAD SUBJETIVA

Éste tipo penal exige el

Éste tipo penal exige el dolo directo, conocimiento y voluntad, ademásdolo directo, conocimiento y voluntad, además de los elementos objetivos, la ilegalidad del requerimiento, abuso de su de los elementos objetivos, la ilegalidad del requerimiento, abuso de su competencia, además de la finalidad

competencia, además de la finalidad especifica de oponerse a determinadosespecifica de oponerse a determinados actos de ejercicio de función

actos de ejercicio de función pública.pública.

Podría darse un caso de error de tipo cuando el sujeto de equivoca Podría darse un caso de error de tipo cuando el sujeto de equivoca sobre el abuso de competencia.

sobre el abuso de competencia.

ABANDONO DE CARGO

Art.

380º.- Art. 380º.- ““El funcionario o servidor público que, con daño del servicio,El funcionario o servidor público que, con daño del servicio,

abandona su cargo sin haber cesado legalmente en el desempeño del abandona su cargo sin haber cesado legalmente en el desempeño del mismo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos mismo, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de dos años.

años.

Si el agente incita al abandono colectivo del trabajo

Si el agente incita al abandono colectivo del trabajo a los funcionariosa los funcionarios o servidores públicos la pena será privativa de libertad no mayor de tres o servidores públicos la pena será privativa de libertad no mayor de tres años

años” ” ..

El objeto de la tutela penal consiste en asegurar la re

El objeto de la tutela penal consiste en asegurar la regularidad y normalgularidad y normal desarrollo del funcionamiento de la administración pública, buscando desarrollo del funcionamiento de la administración pública, buscando protegerla de situaciones irregulares o anómalas que afecten su continuidad protegerla de situaciones irregulares o anómalas que afecten su continuidad y, por lo

y, por lo mismo, amenacen o alteren el contenido de las funciones y/o serviciosmismo, amenacen o alteren el contenido de las funciones y/o servicios públicos.

públicos.

2. TIPICIDAD OBJETIVA 2. TIPICIDAD OBJETIVA

a.

El funcionario público que goza del legítimo ejercicio de sus El funcionario público que goza del legítimo ejercicio de sus funciones, incluso si no

funciones, incluso si no está prestando servicios. No interesa si se trataestá prestando servicios. No interesa si se trata de funcionarios o servidor público.

de funcionarios o servidor público. b.

Es la Administración Pública, específicamente la entidad estatal Es la Administración Pública, específicamente la entidad estatal que resulta amenazada con tales comportamientos.