• No se han encontrado resultados

LA COSTUMBRE: Definición. Clasificación. Características. UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

N/A
N/A
Protected

Academic year: 2022

Share "LA COSTUMBRE: Definición. Clasificación. Características. UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008"

Copied!
27
0
0

Texto completo

(1)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

LA COSTUMBRE:

Definición.

Clasificación.

Características.

(2)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

LA COSTUMBRE :

Consiste en la repetición del uso, el estudio de esta fuente trae aparejado el problema del origen del derecho.

La costumbre debe tener tres condiciones esenciales:

En primer lugar se encuentra el elemento material de la costumbre que es el uso largo y constante, denominado consuetudo, que a su vez requiere: una formación espontánea, una práctica regular y constante y una duración más o menos larga.

Como segunda condición aparece el elemento psicológico, la convicción del carácter jurídicamente obligatorio del uso.

Y la tercera condición consiste en que la costumbre no sea contraria a los principios fundamentales de la organización política o económica.

La Roma milenaria tuene un derecho eminentemente consuetudinario.

(3)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

LA COSTUMBRE COMO FUENTE DEL DERECHO.

-.La costumbre desde el punto de vista doctrinal.

A.Concepto.

Amplio: Cualquier uso o hábito social.

Estricto: Usos sociales que son fuente de normas jurídicas.

Dos posturas:

Norma jurídica creada e impuesta por el uso social.

Norma jurídica creada e impuesta por el uso y la voluntad social.

(4)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

la generalidad de los interesados y duraderamente.

Subjetivo: Idea o convicción del carácter obligatorio de la regla.

2.Teoría de la escuela histórica alemana. La costumbre no es un producto

artificial de la voluntad humana, sino un producto espontáneo de la vida social.

Sólo la conciencia del pueblo es fuente auténtica y genuina del Derecho.

3.Teorías que mantienen la línea tradicional. Los dos elementos tienen el mismo rango.

4.Teoría histórico-comparativa. Dos tipos sucesivos de regímenes consuetudinarios:

El ?Volkrecht? o la costumbre en su pureza.

El ?Juristenrecht? costumbre artificiosa y más reciente, influida por la compilación de relaciones jurídicas y revelada por jurisconsultos y los tribunales.

- Lambrer, ha ido más lejos, observando que en ninguna de las fases históricas de nuestra civilización occidental ha germinado el derecho

exclusivamente de la conciencia popular. En la formación de la costumbre tienen un parte principal y preponderante la doctrina, y sobre todo, la

(5)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

5.Concepción extensiva de la costumbre: Es derecho consuetudinario toda

convicción jurídica de la comunidad social que, por práctica jurídica, doctrina de derecho o fallo judicial, se ejerce y se aprueba.

C.Evolución histórica.

Tiempos antiguos y medios. La importancia del derecho consuetudinario ha estado siempre en razón inversa al desarrollo y autoridad alcanzados por el derecho legislativo.

Albores de la historia.

Derecho Romano. Evolución.

Ley 12 tablas, primera norma escrita pero con preponderancia, todavía, de la costumbre.

En la época de Adriano el Jurisconsulto Juliano reconoce en la costumbre la posibilidad de abrogar la ley.

Durante el período romano-helénico el emperador Constantino declara que la costumbre no debe ser jamás de tal autoridad que pueda vencer a la razón y a la ley.

.

(6)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

Sin embargo, durante las épocas clásicas la costumbre fué aventajada por otras creaciones, principalmente la magistratura y la ciencia, que fueron las que

dieron al derecho romano su carácter peculiar.

Edad media. Gran renacimiento de la costumbre (derecho popular) que lucha contra el derecho escrito de inspiración romana y canónica.

Tiempos modernos.

Triunfo de racionalismo.

Reacción de la escuela histórica con escaso reflejo en la legislación.

El Código Francés guardo silencio y los códigos americanos la prescriben.

Sólo tiene importancia en los países anglosajones.

Orientaciones últimas. El renacimiento del derecho consuetudinario

(7)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

D.Caracteres de la costumbre.

¿Derecho no escrito?

¿Origen extraestatal?

Forrma de producción: espontaneidad.

Forma de exteriorización: uso o efectiva acomodación, continuada y uniforme, de la conducta a tales reglas.

E.Elementos de la costumbre.

Elemento material.

Uniforme: identidad esencial de los actos.

General. Practicados por la mayoría del grupo social.

Duradero.

Constante. Actos de continua y previsible continuación.

Elemento espiritual de la costumbre. ?opinio iuris?. Critica:

Subjetivismo jurídico.

Lo que atribuye en definitiva valor jurídico a las normas consuetudinarias es el hecho de ser respetadas por los órganos del estado y ser aplicadas por los tribunales.

(8)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

F.Clases de costumbres.

Por su relación con la ley.

Secundum legem.

Praeter legem. (Fuera de la ley).

Contra legem.

Por su ámbito territorial.

(9)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

ART. 2 C.C. LA COSTUMBRE NO CONSTITUYE DERECHO SINO EN LOS CASOS QUE LA LEY SE REMITE A ELLA.

REQUISITOS DE VALIDEZ DE LA COSTUMBRE:

QUE NO SEA CONTRARIA AL MORAL NI AL ORDEN PÚBLICO.

QUE SEA PROBADA.

PUEDE SER APLICADA DE OFICIO POR EL TRIBUNAL.

VALOR JURÍDICO DE LA COSTUMBRE.

SÓLO "PRAETER LEGEM".

LA COSTUMBRE EN LA LEGISLATURA

ECUATORIANA:

(10)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

La ley (del latín lex, legis) es una norma jurídica dictada por el legislador. Es decir, un precepto establecido por la autoridad

competente, en que se manda o prohíbe algo en consonancia con la justicia, y para el bien de los gobernados. Su incumplimiento trae aparejada una sanción.

Las leyes son delimitadoras del libre albedrío de las personas dentro de la sociedad. Se puede decir que la ley es el control externo que existe para la conducta humana, en pocas palabras, las normas que rigen nuestra conducta social. Constituye una de las fuentes del

Derecho, actualmente considerada como la principal, que para ser expedida, requiere de autoridad competente, es decir, el órgano legislativo.

(11)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Ius, Lex y Jus consuetudinis

Ius.-Expesa comparativamente lo que es justo y equitativo en sí mismo y que nos obliga sea la causa que se quiera (Est enim ius quod lex

constituit, Cicerón "leg."). Tambien significaba lugar donde se administraba la justicia (In jus comus, id est, ad, Praetoris sellam) Lex.-Orden o resolución escrita (Lex quae scripto.., quod vult, aut jubendo, aut vetando, Cicerón "leg."):

Tambien las leyes municipales de las ciudades libres, aliadas y provincias

La ley tomada en general, de la Ley de las Doce Tablas: Lege haereditar ad genten Minutiam veniebat

Tambien era Ley, los arriendos o reglamentos hechos por los censores:

Leges Censoriae

(12)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Lex mancipi vel mancipium

A veces Ley o Lex y Derecho o Ius se usan en la misma acepción 'Lex est recta ratio imperandi; iustorum...)

Jus consuetudinis.-Derecho que se da a la costumbre, opuesta a la ley o al derecho escrito[32] (por tanto la ley era jus scriptum)[33]

Ius commune y Ius singularis

Ius commune o derecho normal establecido por una regla jurídica destinada a valer cuantas veces concurran los supuestos de que parte e indistintamente para cualquier persona, cosa o relación que sea, mientras no se oponga una especial disposición de la ley

Ius singularis o el derecho singular, es el que por especiales razones se halla establecido a favor de una determinada categoría de personas, cosas o

relaciones (propter aliquam utilitatem, iure singulari, benigne, utilitatis causa

(13)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Ius civile y Ius gentium

Ius civile.-En su acepción más usada y primitiva, el derecho que determinaba las relaciones de los individuos de la ciudad entre sí y con la misma ciudad recibía de los romanos en un sentido exacto y riguroso, el nombre de Jus

Quiritium, optimun jus civium Romanorum y posteriormente jus civitatem, y por fin ius civile, derecho que oponían al ius gentium

Ius gentium o común a todos los hombres

En la época de Justiniano, cuando el antiguo derecho perdió mucho de su rigor, no tuvo el mismo alcanze y para definirla el emperador bizantino pareció

referirse más al origen del Derecho que a la cualidad de aquellos que de él participan, con las siguientes definiciones:

Derecho civil que es aquel quod quisque populus ipse sibi constituit

Derecho de gentes aquel quod naturalis ratio inter omnes homines constituit

(14)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

LA LEY

Las leyes son decisiones votadas por el pueblo en los comicios según la fórmula propuesta por un Magistrado Senador. Se distinguen las leyes curiales votadas por el pueblo reunido en comicios por curias y las leyes centuriales votadas por el pueblo reunido en centurias. Toda ley debía ser aprobada por el Senado.

Mecanismos de la Ley: Promulgatio, que duraba tres semanas; los auspicios, "el Jus y el Fas" unidos; la reunión o discusión; la votación a viva voz y la clausura.

(15)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Elementos:

La ley consta de:

Index

La Praescripto; donde aparece el nombre del Magistrado Senador; en lugar; la fecha y quien votó.

La Regatio; o contenido de la ley.

La Sanctio; que puede ser: "perfectae", que invalida y sanciona, "minus cuasi perfectae", no invalida pero sanciona e "imperfectae" ni invalida ni sanciona.

(16)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

En el año 303 se suspenden las magistraturas y se nombran diez Magistrados elegidos por los comicios que reciben el nombre de Decenviro (decem: diez; viros: varones) que investidos de dictadura

redactan diez tablas al cabo de un año de trabajo, que fueron aprobadas, al estimar incompleto el trabajo se añadieron al año siguiente dos tablas más.

En su carácter es una legislación arcaica y rigurosa, así por ejemplo, el ladrón sorprendido en flagrante delito era condenado a muerte si era esclavo, convertido en esclavo si era hombre libre.

Principales Leyes: Lay Canuelia; sobre el matrimonio entre patricios y plebeyos; la ley Hortensia, da fuerza de ley a los plebiscitos, que alcanza también a los patricios y ley Pubilia, da fuerza de ley a las decisiones

(17)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

ANTECEDENTES DE ACCIONES DE LEY

El sistema de las acciones de la ley se remonta al origen mismo de Roma;

quedó en vigor durante los seis primeros siglos.

Este procedimiento se encontraba recogido en la Ley de las XII Tablas. De las cinco acciones de ley, tres son declarativas "legis actio sacramentum, legis actio per iudicis postulationem y legis actio per condictionem" y dos ejecutivas

"legis actio per manus iniectionem y la legis actio per pignoris capionem".

El procedimiento se distinguía por que los ritos de cada acción se realizaban in jure delante del magistrado. Las partes cuya presencia era necesaria

procedían a sus riesgos y peligros, el error más pequeño traía consigo la pérdida del proceso.

(18)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

por la que la mantenían bajo la dominación del patriciado. Solo se podía

proceder a los ritos de las acciones de ley durante los días fastos. Sin embargo la pignoris capio podía realizarse aún en un día nefasto, y fuera de la presencia del magistrado; por eso se dudó que fuese una verdadera acción de ley.

Bajo las acciones de la ley, nadie puede en asuntos de justicia figurar por otro, pero, en la práctica, el empleo del adstipulator atenúa los inconvenientes de esta regla, y se hacía excepción en los siguientes casos:

a) Pro libertate: cuando un ciudadano tratado como esclavo reclama la libertad, no puede él mismo sostener su pretensión, por que un esclavo no puede

sostener una acción de justicia pero puede hacerse reemplazar por una persona libre, que hace el papel de adsertor libertatis.

b) Pro populo: cuando los intereses del pueblo considerado como persona moral, deben defenderse de algún proceso; o cuando se trata del ejercicio de una

(19)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

c) Pro tutela: si el tutor sostiene en justicia los derechos del pupilo infans, u otra conjetura, si alguno intenta el crimen suspecti tutoris.

d) Ex lege Hostilia; cuando un ciudadano cautivo o ausente en interés del Estado ha sido víctima de un robo.

El objeto de la condena es pecuniario. Aún en las acciones reales, como la

reivindicación, cuando el demandado que ha perdido el proceso rehúsa devolver la cosa litigiosa, el demandante sólo obtiene una indemnización en dinero.

(20)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

El proceso empieza por el acto que tiene por objeto llevar a las partes delante del magistrado: la in jus vocatio se opera con sencillez, es el mismo

demandante quien ordena a su adversario seguirle in jus, el demandado debe obedecer y acudir a la reunión, o dar un vindex que garantice su presencia en el día fijado. De lo contrario el demandante toma testigos, antestatur, desde entonces puede obligarle por viva fuerza y conducirle a pesar de sus

resistencia. El domicilio del demandando es para él un asilo inviolable.

Llegadas las partes delante del magistrado y después de haber expuesto el asunto, tienen que cumplir el rito de la acción de ley que se aplica al proceso, se designa un juez y se comprometen a comparecer al tercer día delante de él, comperendinus dies.

(21)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Todo el procedimiento delante del magistrado se hacia oralmente, se

tomaban por testigos a las personas presentes con objeto de que pudiesen suministrar ante el juez el testimonio de que había ocurrido delante del

magistrado, (la elección de testigos se llamaba litis contestatio), señalaba el fin de la primera parte de la instancia, y producía efectos importantes. Bajo las acciones de ley, el derecho del demandante se extingue siempre ipso jure, por la litis contestatio, que crea un nuevo derecho a su beneficio.

Delante del juez, in judicio, se terminaba el proceso sin que hubiera que señalar nada de particular. Todo se celebrara ya hasta la sentencia.

(22)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:200

La legis actio declarativa pretende que el juez se pronuncie sobre la

existencia de un derecho puesto en tela de juicio. En cambio, una acción de ley ejecutiva sirve tan sólo para conseguir la ejecución de una sentencia ya existente o para otros casos análogos.

Las acciones ejecutivas son aquellas que derivan de un documento con cualidades específicas que permite, desde que se ejercitan, antes de la sentencia definitiva, afectar provisionalmente el patrimonio del deudor.

CONCORDANCIAS: ARTS: 1552, 1554. C.C

(23)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

LEGIS ACTIO PER IUDICIS ARBITRIVE POSTULATIONEM (ACCIÓN POR PEDIDO DE JUEZ)

La Ley de las XII Tablas introdujo para casos determinados un modus agendi más progresivo y con ventajas notables respecto de la legis actio

sacramentum: la acción por petición de un juez o un árbitro. Esta acción de ley se aplicaba:

1) en los casos en que había una promesa solemne (sponsio) de pagar una cantidad de dinero;

2) en el supuesto de división de la herencia (actio familiae erciscundae);

3) en la división de la cosa común (actio communi dividundo).

Se ignora si esta acción es tan antigua como la actio sacramenti. Lo cierto es que parece que fue establecida, bien en su origen, o bien en una fecha

anterior a la ley de las XII tablas. El dominio de la judicis postulatio se extendía a las acciones de partición y fijación de los límites y a la acción ad

exhibendum. Se conjetura que se aplicaba también a las obligaciones que tenían por objeto una datio, por las cuales se podía obrar per sacramentum.

(24)

AD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Actiones y el procedimiento Per Formulas o Formulario, siendo la Lex Julia iudiciorum Privatorum (época de Augusto, probablemente en el 17 a. C.) la que suprimió la posibilidad de elección imponiendo la utilización obligatoria del proceso per formulas, estando vigente durante toda la época clásica.

LEX IULIA IUDICIORUM PRIVATORUM (Del año 17 a. de C. ?).

Declara abolido el procedimiento de legis actionis, quedando vigente en esa época sólo el procedimiento per formulam.

CONCLUSIONES:

Este es el sistema que principia el derecho procesal romano, contiene alto grado de caracteres de una civilización ruda en su infancia; el simbolismo material, un ritual de pantomimas y palabras consagradas lo caracterizan.

El carácter general de estas formulas orales es que contenían una

afirmación o una negación referente al derecho o al hecho de la persona misma que las pronunciaba, de donde se seguía que este procedimiento

(25)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

ART. 1. C.C. LA LEY ES UNA DECLARACIÓN DE LA VOLUNTAD

SOBERANA, QUE MANIFESTAD EN LA FORMA PRESCRITA POR LA CONSTITUCIÓN, MANDA, PROHIBE O PERMITE,

SON LAS LEYES LAS NORMAS GENERALMENTE OBLIGATORIO DE INTERÉS COMÚN.

ARTS: 5 - 7C.C.

6,7,8,9. CONSTITUCIÓN DEL ECUADOR

LEY EN ECUADOR

(26)

D TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

Es el conjunto de normas que rige obligatoriamente la vida humana en sociedad.

Ejemplo: Constituciones, Códigos.

B) El derecho desde el punto de vista SUBJETIVO:

Vinculado a las personas que lo tienen o ejercitan, por eso el derecho

consiste en la facultad que tiene cada uno para obrar en cierto modo frente a los demás. Ejemplos:

Derecho de propiedad, derecho de los trabajadores, derecho a la legítima defensa.

RELACIONES:

Evidente correlación que existe entre el derecho-norma y el derecho y facultad.

Recordar que la costumbre no constituye derecho, sino en los casos que la

(27)

UNIVERSIDAD TECNOLÓGICA ECOTEC. ISO 9001:2008

CARACTERÍSTICAS:

Las normas jurídicas que conforman la ciencia del Derecho presentan unas características que las diferencian de las demás normas u órdenes

normativos, tales como las normas morales, las religiosas, los convencionalismos sociales;

Bilateralidad: Por cuanto imponen derechos correlativos de facultades o conceden derechos correlativos de obligaciones.

Heteronomía: Se refiere a la sujeción a un querer ajeno.

Coercibilidad: Consiste en la posibilidad de que la norma sea cumplida en forma no espontánea, e incluso en contra de la voluntad del obligado.

Exterioridad: Regula o le interesa el acto o conducta externa de los individuos.

Lo que se lleva a cabo; no importa si hay o no intención.

Referencias

Documento similar

El propósito de la documentación es dar una organización de los datos y de los pasos a seguir para el desarrollo de la base de datos, así como también es el soporte de las

Es el poder que tiene el jefe de familia sobre los descendientes que forman parte de la familia civil, siendo la familia civil los hijos nacidos y también puede establecerse

• El Mercado Común del Sur (MERCOSUR), nace con el Tratado de Asunción está integrado por La República Argentina, la República Federativa de Brasil, la República del Paraguay,

Las redes convergentes o redes de multiservicio hacen referencia a la integración de los servicios de voz, datos y video sobre una sola red basada en IP como protocolo de nivel de

El 52% de la deuda externa se convierte en bonos Brady, cada bono valía 250.000 dólares el pago del capital se lo haría en 30 años plazo (en el año 2025 pagaríamos todo), los

Petición de decisión prejudicial — Cour constitutionnelle (Bélgica) — Validez del artículo 5, apartado 2, de la Directiva 2004/113/CE del Consejo, de 13 de diciembre de 2004, por

Distribución Hipergeométrica multivariada: Distribución de probabilidad de las variables aleatorias x 1 , x 2 ,…, x m ; que representan el número de elementos obtenidos

• ASADO A LA PARRILLA Los alimentos como las chuletas o filetes de carne o pescado, se bañan con mantequilla o algún otro condimento para cocerlos sobre una fuente de calor