Lecciones de Derecho Mercantil II

(1)

(2)

RICARDO ALONSO GARCÍA LUIS DÍEZ-PICAZO TOMÁS-RAMÓN FERNÁNDEZ

JESÚS GONZÁLEZ PÉREZ AURELIO MENÉNDEZ ALFREDO MONTOYA MELGAR GONZALO RODRÍGUEZ MOURULLO

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Directores

LECCIONES DE

DERECHO MERCANTIL

Rodrigo Uría

Aurelio Menéndez Menéndez

Juan Luis Iglesias Prada

Aníbal Sánchez Andrés

Mercedes Vérgez

Antonio Pérez de la Cruz

Ángel Rojo Fernández-Río

Ricardo Alonso Soto

Ignacio Arroyo

Luis Javier Cortés

Cándido Paz-Ares

Emilio Beltrán

Javier García de Enterría

Juan Ignacio Peinado

VOLUMEN II

DECIMOTERCERA EDICIÓN

Coordinación

María Luisa Aparicio

(4)

Editorial Aranzadi, SA Camino de Galar, 15 31190 Cizur Menor (Navarra) ISBN:

Depósito Legal:

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Tercera edición, 2005 Cuarta edición, 2006 Quinta edición, 2007 Sexta edición, 2008 Séptima edición, 2009 Octava edición, 2010 Novena edición, 2011 Décima edición, 2012 Undécima edición, 2013 Duodécima edición, 2014 Decimotercera edición, 2015

978-84-470-5214-1 NA 1531/2015

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TERCERA PARTE

DERECHO DE LA CONTRATACIÓN MERCANTIL

LECCIÓN 29

DERECHO Y MERCADO ... 37

I. Terminología y sistematización ... 37

II. Perspectiva interdisciplinar y advertencias metódicas ... 38

III. Normas organizativas y normas de acción ... 40

IV. «Filosofía» ordenadora y articulación de las reglas ... 41

V. Perspectiva institucional ... 43

VI. Los precios y el Derecho ... 44

VII. Estado y Mercado ... 46

VIII. Falta de realismo del modelo y reconstrucción (jurídica) de sus postu-lados ... 46

IX. La emergencia del «consumidor» ... 48

LECCIÓN 30 EL CONTRATO MERCANTIL ... 51

I. Introducción. El contrato mercantil como acto integrante de la acti-vidad profesional del empresario. Fisonomía del contrato mercantil moderno ... 51

II. Características del régimen general de los contratos mercantiles ... 53

1. La perfección de los contratos mercantiles ... 53

2. La forma en los contratos mercantiles ... 56

3. La prueba del contrato mercantil ... 56

4. Interpretación de los contratos mercantiles ... 57

5. Contratos con cláusula penal ... 57

6. Normas generales de los contratos con consumidores ... 58

7. El régimen de los contratos a distancia celebrados con consumidores .... 59

8. El régimen de los contratos celebrados fuera del establecimiento mercantil .. 60

(6)

IV. Especialidades de la contratación mercantil moderna ... 65

9. Contratación con condiciones generales: características, función econó-mica y naturaleza jurídica de las condiciones generales ... 65

10. Régimen jurídico de las condiciones generales de la contratación ... 66

11. Regulación de las cláusulas abusivas en los contratos celebrados con con-sumidores ... 68

12. Contratación electrónica ... 70

V. Contratación internacional ... 73

A) EL MERCADO DE BIENES Y PRODUCTO LECCIÓN 31 EL CONTRATO DE COMPRAVENTA Y CONTRATOS AFINES ... 75

I. Significado y características de la compraventa mercantil ... 75

1. Nociones generales y régimen jurídico ... 76

A. Carácter mercantil de la compraventa y su regulación ... 76

B. Conclusión del contrato ... 77

C. Elementos reales ... 78

2. Contenido del contrato ... 79

A. Obligaciones del vendedor ... 79

B. Obligaciones del comprador ... 82

3. La transmisión de la propiedad y de los riesgos en la compraventa mer-cantil ... 83

II. Compraventas especiales ... 85

4. Compraventa en feria o mercado y venta ambulante o no sedentaria .... 85

5. Compraventa de plaza a plaza ... 86

6. Compraventa sobre muestras y sobre calidad conocida en el comercio .... 87

7. Venta a ensayo o a prueba y venta ad gustum ... 87

8. Venta a distancia ... 88

9. Venta automática ... 89

10. Venta en pública subasta ... 89

11. Venta a plazos ... 90

III. Compraventas internacionales ... 92

IV. Otros contratos afines a la compraventa ... 93

12. El contrato de permuta ... 93

13. La transferencia de créditos ... 93

(7)

LECCIÓN 32

LOS CONTRATOS DE COLABORACIÓN ... 97

I. El contrato de comisión ... 97

1. Concepto ... 97

2. Comisión y representación ... 98

3. Analogías y diferencias con otras figuras jurídicas ... 98

4. Objeto y formación del contrato ... 98

A. Cumplimiento del encargo ... 99

B. Obligación de rendir cuentas ... 100

C. Prohibición de hacer de contraparte ... 100

D. Pacto de garantía ... 100

E. Privilegio del comisionista ... 101

6. Obligaciones y derechos del comitente ... 101

A. El pago de la comisión ... 101

B. Mantener indemne al comisionista ... 102

C. Garantía del comitente ... 102

7. Extinción de la comisión ... 102

II. El contrato de mediación ... 103

8. Concepto y régimen jurídico ... 103

III. El contrato de agencia ... 104

9. Regulación legal ... 104

10. Concepto y caracteres ... 104

11. Régimen jurídico del contrato ... 105

A. Derechos y obligaciones de las partes ... 105

B. Duración del contrato ... 106

C. Extinción del contrato ... 106

D. Indemnizaciones al término del contrato ... 107

IV. Los contratos de distribución ... 108

12. Concepto y notas comunes ... 108

13. Principales modalidades ... 109

14. Contenido del contrato. Especial consideración del pacto de exclusiva .. 110

15. La terminación de los contratos de distribución y el régimen indemniza-torio ... 111

16. La aplicación de la normativa de la competencia a los contratos de dis-tribución ... 112

LECCIÓN 33 EL CONTRATO DE CUENTA CORRIENTE ... 115

(8)

II. Función económica y diferencia con figuras afines ... 117

III. Efectos del contrato ... 119

IV. Liquidación de la cuenta y extinción del contrato ... 120

B) EL MERCADO DE SERVICIOS LECCIÓN 34 LOS CONTRATOS DE OBRA. EL DEPÓSITO MERCANTIL. EL CON-TRATO DE EDIFICACIÓN ... 123

I. El contrato de obra, en general ... 123

1. Noción, caracteres y objeto del contrato de obra ... 123

2. El problema de la legislación aplicable ... 125

3. Clases ... 126

4. Forma ... 127

5. Contenido del contrato: obligaciones del contratista o empresario ... 128

6. Obligaciones del principal ... 130

7. El juego de las garantías ... 131

8. Supuestos de resolución anticipada del contrato ... 132

9. El subcontrato: concepto y caracteres ... 133

II. El depósito mercantil ... 135

10. Consideraciones generales. Normativa aplicable ... 135

11. El depósito ordinario: concepto, régimen jurídico y obligaciones de las partes ... 135

12. Los depósitos especiales ... 137

13. Los depósitos en almacenes generales ... 138

14. Extinción del contrato ... 139

III. Contrato de edificación ... 139

15. Los contratos sobre construcción de edificios. Concepto, régimen jurídico y clases ... 139

16. El régimen legal de responsabilidad ... 143

LECCIÓN 35 EL CONTRATO DE TRANSPORTE TERRESTRE (I). EL TRANSPORTE DE MERCANCÍAS Y VIAJEROS POR CARRETERA ... 145

I. El contrato de transporte ... 145

1. El transporte. Consideraciones generales ... 145

2. Concepto, caracteres y clases de transporte ... 147

II. El contrato de transporte terrestre de mercancías ... 149

3. Concepto y régimen jurídico ... 149

(9)

III. El contrato de transporte terrestre de mercancías por carretera ... 152

5. Consideraciones previas: régimen jurídico y sujetos intervinientes ... 152

6. La documentación del contrato ... 154

8. Las mercancías: depósito y enajenación ... 161

9. La responsabilidad del porteador ... 161

A. El fundamento de la responsabilidad ... 161

B. La limitación de la responsabilidad del porteador ... 163

10. La prescripción de acciones ... 165

IV. Transporte internacional de mercancías por carretera. Aproximación al régimen jurídico ... 166

V. Transporte de personas por carretera: régimen nacional e internacio-nal ... 168

VI. Transportes terrestres especiales. El contrato de mudanza ... 171

VII. El contrato de transporte con porteadores sucesivos o cumulativos .. 174

LECCIÓN 36 EL CONTRATO DE TRANSPORTE TERRESTRE (II). EL TRANSPORTE DE MERCANCÍAS Y VIAJEROS POR FERROCARRIL. EL TRANSPORTE MULTIMODAL ... 177

I. El transporte por ferrocarril: del monopolio a la liberalización ... 177

II. El contrato de transporte de mercancías por ferrocarril ... 179

1. Régimen jurídico nacional del transporte de mercancías por ferrocarril ... 179

2. El contrato de transporte internacional de mercancías por ferrocarril ... 182

III. El transporte de viajeros por ferrocarril: régimen nacional e interna-cional ... 186

IV. El contrato de transporte multimodal ... 191

C) LOS MERCADOS DE VALORES Y CRÉDITO LECCIÓN 37 CONTRATOS Y MERCADOS FINANCIEROS ... 195

I. La economía financiera y su regulación ... 196

1. El dinero y la contratación financiera ... 196

2. Los mercados financieros ... 197

3. Función económica de la contratación y de los mercados financieros .... 198

4. Regulación de los mercados financieros ... 199

A. Fundamentos de la regulación ... 199

B. Fuentes de la regulación ... 201

C. Entes estatales con competencias en la materia: el Banco de España y la Comisión Nacional del Mercado de Valores .... 202

(10)

a. El Banco de España ... 202

b. La Comisión Nacional del Mercado de Valores ... 203

II. La actividad crediticia y las entidades de crédito ... 204

5. Noción y clases de entidades de crédito ... 204

A. Bancos ... 205

B. Cajas de Ahorro ... 205

C. Cooperativas de crédito ... 207

6. Otras entidades de crédito. Los establecimientos financieros de crédito .. 208

7. Fundaciones bancarias ... 208

8. Régimen jurídico de las entidades de crédito ... 209

A. Creación y registro ... 210 B. Período de tutela ... 210 C. Normas de solvencia ... 211 D. Propiedad y control ... 211 E. Administración y gestión ... 212 F. Obligaciones de información ... 212

G. Supervisión e inspección de las entidades de crédito ... 213

H. La reestructuración y resolución de las crisis de las Entida-des de crédito. El Fondo de Reestructuración Ordenada Bancaria (FROB) ... 213

I. La Sociedad de Gestión de Activos ... 215

J. El Fondo de Garantía de Depósitos ... 215

K. Régimen sancionador ... 216

III. Los contratos bancarios ... 216

9. Concepto, clasificación y caracteres ... 216

10. Regulación de los contratos bancarios. Criterios de política legislativa . 217 LECCIÓN 38 LOS CONTRATOS BANCARIOS (I) ... 221

I. Contratos de financiación ... 221

1. Noción general y clases ... 221

II. El contrato de préstamo ... 222

2. Consideración general ... 222

3. El contrato de préstamo mercantil y el préstamo bancario. Notas definito-rias y caracteres ... 222

4. Objeto del contrato ... 224

5. Efectos del contrato ... 224

6. Intereses de demora ... 227

7. Extinción del contrato de préstamo ... 228

8. Préstamos especiales ... 228

(11)

9. Concepto, función económica y naturaleza jurídica ... 229

10. Clases ... 230

11. Efectos del contrato ... 231

12. Extinción del contrato y liquidación de la cuenta ... 231

IV. El contrato de descuento ... 232

13. El descuento. Concepto, función económica y naturaleza jurídica ... 232

14. Clases de descuento ... 233

15. Caracteres y efectos del contrato ... 233

V. El contrato de factoring ... 235

17. Noción general ... 235

VI. El contrato de arrendamiento financiero (leasing) ... 236

18. Concepto, clases y naturaleza jurídica ... 236

19. Contenido y extinción del contrato ... 237

LECCIÓN 39 LOS CONTRATOS BANCARIOS (II) ... 241

I. Contratos de captación de pasivos ... 241

II. Los depósitos bancarios de uso ... 242

2. Concepto y naturaleza jurídica de los depósitos de uso ... 242

3. Titularidad del depósito ... 242

4. Clases de depósitos de uso ... 243

III. Servicios bancarios. Servicios de pagos ... 244

5. Consideración general. La compensación bancaria ... 244

IV. La cuenta corriente bancaria ... 245

6. Concepto. Función económica y caracteres ... 245

7. Derechos y obligaciones de las partes ... 246

V. Tarjetas bancarias ... 247

8. Noción y clases de tarjetas. Las tarjetas de pago ... 247

9. Naturaleza y régimen jurídico ... 248

10. Pérdida o sustracción de la tarjeta ... 249

VI. La transferencia bancaria ... 250

11. Concepto y naturaleza jurídica. El giro ... 250

12. Régimen jurídico ... 251

VII. Servicios de custodia. Depósitos de custodia ... 252

13. Concepto y contenido ... 252

VIII. Servicio de cajas de seguridad ... 253

(12)

15. Avales bancarios y nuevas modalidades de garantías ... 254

16. El crédito documentario ... 254

A. Noción general y fuentes reguladoras ... 254

B. Naturaleza jurídica y efectos ... 255

C. Transferencia y extinción del crédito ... 257

LECCIÓN 40 EL MERCADO DE VALORES (I): ORGANIZACIÓN. LA INVERSIÓN CO-LECTIVA ... 259

I. El mercado de valores ... 259

II. Instrumentos financieros ... 261

2. Concepto, caracteres y clases ... 261

III. Las empresas de servicios de inversión y otras entidades relacionadas con el mercado de valores ... 264

3. Concepto y clases de empresas de servicios de inversión. Referencia a su régimen jurídico ... 264

4. Los fondos de garantía de inversiones ... 266

IV. Los mercados primarios y secundarios de valores ... 267

5. Concepto y clases ... 267

6. Las bolsas de valores ... 268

7. El mercado de deuda pública en anotaciones ... 270

8. Los mercados de futuros y opciones ... 271

V. Normas de conducta ... 272

VI. Régimen de supervisión, inspección, intervención y sanción ... 275

10. Consideración general ... 275

VII. La inversión colectiva ... 276

12. Referencia al régimen jurídico de las instituciones de inversión colectiva . 277 LECCIÓN 41 EL MERCADO DE VALORES (II): OPERACIONES Y CONTRATOS ... 281

I. Operaciones del mercado primario y similares ... 281

1. Las ofertas públicas de suscripción de valores negociables ... 281

A. Registro administrativo de la oferta ... 282

B. Ejecución y desarrollo de la oferta ... 283

2. Oferta pública de venta de valores ... 285

3. Ofertas públicas de adquisición de valores ... 285

(13)

B. Clases de OPA. Las OPAs obligatorias. Fundamento y

su-puestos ... 286

C. Obligaciones de los órganos de administración y dirección . 287 D. Medidas de neutralización ... 288

E. Compraventas forzosas ... 288

F. Infracciones y sanciones ... 289

II. Admisión, suspensión y exclusión de valores negociables de la nego-ciación en mercados secundarios oficiales ... 289

4. Admisión a negociación ... 289

5. Suspensión de la negociación ... 291

6. Exclusión de la negociación ... 291

III. Operaciones de mercado secundario oficial ... 292

7. Definición y clases ... 292

8. Compraventas ... 293

9. Préstamo de valores ... 295

10. operaciones dobles y operaciones con pacto de recompra ... 296

IV. Contratos de servicios de inversión ... 297

11. Consideración general ... 297

12. Administración de valores ... 297

13. La ejecución de órdenes. La comisión de compra o venta de valores ... 298

14. Gestión de carteras de inversión ... 300

D) EL MERCADO DEL RIESGO LECCIÓN 42 LOS CONTRATOS DE SEGURO ... 303

I. El contrato de seguro en general ... 303

1. Introducción ... 303

2. Regulación legal ... 304

3. Concepto y caracteres del contrato de seguro ... 305

4. Elementos del contrato ... 306

A. Elementos personales ... 306

B. El riesgo ... 308

C. El interés ... 309

D. La prima ... 311

5. Conclusión y documentación del contrato ... 311

A. Obligaciones del tomador ... 312

B. Obligaciones del asegurador ... 314

(14)

8. Modalidades del seguro ... 316

II. Seguros de daños ... 316

9. Concepto y clases ... 316

10. Disposiciones especiales en materia de seguros contra daños ... 316

11. Seguro de responsabilidad civil ... 319

III. Seguros de personas ... 320

12. Concepto y disposiciones especiales de los seguros de personas ... 320

13. Seguro de vida ... 320

IV. Reaseguro ... 323

14. Concepto de reaseguro ... 323

15. Contenido del contrato ... 323

D) EL MERCADO DEL RIESGO LECCIÓN 43 LAS GARANTÍAS DE LA CONTRATACIÓN MERCANTIL ... 325

I. Introducción ... 325

1. Concepto, régimen y clases de garantías ... 325

II. Garantías personales ... 327

3. El contrato de fianza ... 328

A. Concepto y carácter mercantil ... 328

B. Conclusión del contrato ... 328

C. Objeto de la fianza ... 330

D. Efectos del contrato ... 330

E. Extinción de la fianza ... 333

4. Las «garantías a primer requerimiento» ... 333

A. Concepto y contenido ... 333

5. Las cartas de patrocinio ... 335

A. Consideración general ... 335

III. Garantías reales ... 337

7. Contrato de prenda ... 339

A. Noción y clases de prendas mercantiles ... 339

B. Prenda de títulos: prenda cambiaria, prenda de acciones y prenda de títulos representativos de mercancías ... 340

C. Prendas registrales: prenda de participaciones sociales y prenda sin desplazamiento de la posesión ... 341

D. La prenda de valores representados por anotaciones en cuenta y admitidos a negociación en un mercado secunda-rio oficial ... 343

(15)

E. Prendas «financieras» ... 345

8. Contrato de hipoteca ... 346

A. Consideración general ... 346

CUARTA PARTE

DERECHO DE LOS VALORES

LECCIÓN 44 TÍTULOS-VALORES. TEORÍA GENERAL ... 349

I. Noción y caracteres del título-valor ... 349

1. El título-valor, instrumento de materialización de derechos. Función eco-nómica ... 349

2. Perspectivas de futuro ... 352

3. Formación progresiva del concepto de título-valor ... 353

4. Definición del título-valor. Análisis crítico del concepto ... 355

5. El título-valor y su causa ... 357

6. Aspecto jurídico-real del título ... 358

7. Títulos-valores impropios ... 359

A. Títulos y contraseñas de legitimación ... 360

B. Cartas de patrocinio ... 360

C. Tarjetas de crédito y débito ... 361

8. La circulación de los títulos-valores ... 362

II. Clases ... 363

9. Clasificación de los títulos-valores. Criterios de clasificación ... 363

10. Títulos-valores según el derecho incorporado ... 365

A. Títulos de pago o crédito ... 365

B. Títulos de participación ... 366

C. Los llamados títulos de tradición. Su régimen en el Derecho español ... 366

11. Clasificación de los títulos-valores por el modo de designación del titular .. 368

A. Los títulos nominativos ... 369

B. Títulos al portador. Concepto, clases y régimen jurídico .... 370

C. Títulos a la orden ... 371

LECCIÓN 45 LOS TÍTULOS DE CRÉDITO: EL PAGARÉ (I) ... 373

I. Los títulos de crédito. Concepto y dinámica de las declaraciones cam-biarias ... 373

(16)

1. Concepto y caracteres ... 374

2. Función económica del pagaré ... 375

3. Elementos personales: firmante, beneficiario, tenedor, avalista. Responsa-bilidades ... 377

4. Elementos formales: promesa de pago, documentación, timbre ... 379

5. Evolución normativa. Situación actual de predominio sobre la letra de cambio ... 380

III. Emisión del pagaré: el libramiento ... 382

6. Creación. Menciones obligatorias ... 382

7. Cláusulas facultativas: intereses, «no a la orden», «sin gastos», cesión de la provisión ... 385

8. Vicisitudes tras su emisión: copias, suplementos, extravío, sustracción o destrucción, alteraciones ... 386

9. El pagaré en blanco ... 387

IV. Circulación del pagaré: el endoso ... 388

10. Concepto ... 388

11. Función económica del endoso ... 388

12. Requisitos ... 389

13. Efectos del endoso ... 391

14. Clases de endoso ... 391

15. Otras formas de transmisión del pagaré: cesión ordinaria, transmisión ope legis, adquisición a non domino ... 393

V. Garantía del pagaré: el aval ... 394

VI. Vencimiento del pagaré ... 396

16. Clases de vencimiento ... 396

17. Presentación al pago ... 397

LECCIÓN 46 EL PAGARÉ (II). LA LETRA DE CAMBIO ... 399

I. El pago del pagaré ... 399

1. El pago por intervención ... 400

2. La falta de pago del pagaré. La acción de regreso ... 401

3. El protesto y la declaración sustitutiva ... 401

4. La acción de regreso ... 402

II. El juicio cambiario ... 402

5. Acciones cambiarias ... 404

6. Excepciones cambiarias ... 405

III. Prescripción de acciones ... 406

IV. El pagaré electrónico ... 407

V. Pagarés especiales: pagarés del Tesoro, pagarés de empresa ... 408

(17)

VII. La letra de cambio ... 410

7. Evolución histórica y situación actual ... 411

8. Función económica ... 412

9. Elementos subjetivos: librador, librado, tomador, endosatario, avalista . 413 10. Elementos formales: mandato de pago, modelo, oficial, timbre ... 414

11. Similitudes y diferencias con el pagaré ... 416

12. La aceptación. Concepto y función. Presentación a la aceptación. Actitu-des del librado requerido para aceptar. Falta de aceptación y consecuen-cias ... 417

LECCIÓN 47 EL CHEQUE. LA FACTURA ACEPTADA ... 421

I. Concepto y función económica ... 421

1. Evolución histórica y régimen vigente ... 422

2. Caracteres del cheque ... 423

3. Elementos subjetivos: librador, librado, tomador, endosante, avalista ... 424

4. Elementos formales: orden de pago ... 425

5. Clases de cheque en función de su libramiento ... 426

II. Emisión del cheque: el libramiento ... 427

6. Cláusulas obligatorias ... 427

7. Cláusulas potestativas ... 428

8. La confirmación del cheque ... 429

III. Circulación del cheque ... 429

IV. Garantía del cheque: el aval ... 430

V. Pago del cheque ... 430

9. Presentación y pago del cheque ... 430

10. Revocación del cheque y oposición al pago ... 432

11. Falta de pago ordinario y protesto del cheque ... 433

12. Pago extraordinario del cheque y acciones que lo protegen ... 434

VI. Prescripción ... 435

VII. Cheques especiales ... 436

13. Cheque cruzado ... 436

14. Cheque para abonar en cuenta ... 436

15. Cheque confirmado ... 437

16. Cheque de banco ... 438

17. Cheque turístico ... 438

VIII. El cheque falso, el cheque sin fondos. Extravío, sustracción y destruc-ción del cheque ... 439

(18)

LECCIÓN 48

VALORES REPRESENTADOS MEDIANTE ANOTACIONES EN

CUEN-TA. SERVICIOS DE PAGO. DINERO ELECTRÓNICO ... 443

I. La llamada crisis de los títulos-valores. El resurgir de los títulos-valo-res ante crisis económicas ... 443

II. Los valores representados por medio de anotaciones en cuenta como alternativa ... 445

2. Rasgos esenciales del sistema de anotaciones en cuenta ... 447

3. Similitudes y diferencias con los títulos-valores y el funcionamiento de los registros públicos ... 449

4. El registro contable y su llevanza: organización insituticonal ... 451

5. La Constitución de los valores anotados ... 454

6. Transmisión ... 455

7. Los certificados de legitimación ... 456

III. Servicios de pago ... 457

8. Necesidad de regulación y ámbito de aplicación ... 457

9. Las entidades de pago ... 459

10. El contrato marco de servicio de pago ... 460

11. Funcionamiento ... 460

A. Autorización de operaciones de pago ... 460

B. Ejecución de una orden de pago ... 460

IV. Dinero electrónico ... 461

12. Situación actual. Necesidad de la institución y función económica ... 461

13. Relaciones con el ámbito cambiario ... 462

14. Las entidades de dinero electrónico ... 462

15. Emisión y reembolso de dinero electrónico ... 463

QUINTA PARTE

EL DERECHO CONCURSAL

LECCIÓN 49 REGULACIÓN JURÍDICA DE LA INSOLVENCIA: LA LEGISLACIÓN CONCURSAL ... 467

I. La legislación concursal ... 467

1. La tutela del crédito en caso de insolvencia del deudor común: el concurso de acreedores ... 467

2. la evolución histórica de los procedimientos concursales ... 469

(19)

4. Las reformas concursales ... 473

5. La legislación concursal especial ... 475

6. La legislación concursal internacional ... 476

II. El procedimiento de concurso de acreedores ... 478

6. El procedimiento de concurso de acreedores ... 478

LECCIÓN 50 EL CONCURSO DE ACREEDORES ... 483

I. La declaración judicial de concurso ... 483

1. El presupuesto subjetivo del concurso: la condición de persona del deu-dor ... 483

2. El presupuesto objetivo del concurso: la insolvencia del deudor ... 485

3. La solicitud de concurso ... 486

4. La declaración de concurso ... 488

5. Los concursos conexos ... 489

II. La publicidad del concurso ... 490

6. Los instrumentos de publicidad y su eficacia: la publicidad extrarregis-tral ... 490

7. El registro público concursal ... 492

8. La publicidad registral ... 494

III. La administración concursal ... 495

9. Concepto, naturaleza y funciones de la administración concursal ... 495

10. Nombramiento de la administración concursal ... 496

11. El administrador concursal ... 499

12. El informe de la administración concursal ... 502

LECCIÓN 51 LOS EFECTOS DEL CONCURSO DE ACREEDORES ... 503

I. Los efectos del concurso sobre el deudor ... 503

1. Los efectos del concurso sobre el deudor ... 503

2. La limitación de las facultades patrimoniales ... 504

3. Los deberes de colaboración y la limitación de los derechos y libertades fundamentales ... 506

4. Los efectos sobre la persona jurídica ... 507

II. Los efectos del concurso sobre los acreedores ... 509

5. Los efectos sobre las acciones declarativas ... 509

6. Los efectos sobre las ejecuciones ... 511

7. Efectos sobre los créditos en particular ... 512

8. Reglas especiales de tratamiento de determinados créditos concursales .. 514

(20)

9. Los efectos sobre los contratos pendientes ... 515

10. La rehabilitación de contratos ... 517

IV. La calificación del concurso ... 518

11. La calificación del concurso ... 518

12. Los efectos de la calificación de concurso culpable ... 520

LECCIÓN 52 LA MASA ACTIVA DEL CONCURSO DE ACREEDORES ... 523

I. La masa activa ... 523

1. La composición y administración de la masa activa ... 523

2. El inventario de bienes ... 524

3. La reintegración de la masa activa ... 525

A. Las acciones de reintegración ... 525

B. El procedimiento para el ejercicio de las acciones y los efec-tos de la rescisión ... 527

4. La separación de bienes de la masa ... 528

II. Los créditos contra la masa ... 529

5. Concepto y caracteres ... 529

6. La tipología de los créditos contra la masa ... 531

7. El pago de los créditos contra la masa ... 532

LECCIÓN 53 LA MASA PASIVA DEL CONCURSO DE ACREEDORES ... 535

I. La masa pasiva ... 535

1. Comunicación y reconocimiento de créditos ... 535

2. La lista de acreedores ... 537

II. La clasificación de los créditos ... 538

1. Las clases de créditos ... 538

2. Los créditos privilegiados ... 539

A. Los créditos con privilegio especial ... 539

B. Los créditos con privilegio general ... 540

3. Los créditos subordinados ... 541

A. La relación de créditos subordinados ... 541

B. Las personas especialmente relacionadas con el concursado . 542 LECCIÓN 54 LAS SOLUCIONES DEL CONCURSO ... 545

I. Las soluciones del concurso de acreedores ... 545

1. El convenio y la liquidación como soluciones del concurso ... 545

(21)

2. El concepto, la naturaleza y el contenido del convenio ... 546

3. La tramitación ordinaria del convenio ... 548

A. La presentación y tramitación de la propuesta ... 548

B. La aceptación por la colectividad de acreedores ... 549

C. La aprobación judicial ... 550

4. La tramitación anticipada del convenio ... 551

5. Los efectos del convenio ... 552

6. La ejecución del convenio ... 554

III. La liquidación concursal ... 554

7. Concepto y apertura de la liquidación ... 554

8. Los efectos de la liquidación ... 555

9. Las operaciones de liquidación ... 556

10. El pago de los créditos ... 557

A. Las reglas generales para el pago ... 557

B. El orden de pago ... 558

IV. La conclusión del concurso ... 560

11. La conclusión del concurso ... 560

12. La reapertura del concurso ... 562

LECCIÓN 55 EL DERECHO PRECONCURSAL ... 563

I. Los institutos preconcursales ... 563

1. El desarrollo normativo ... 563

II. La comunicación de negociaciones ... 565

1. El régimen de la comunicación de negociaciones ... 565

2. Los efectos de la comunicación de negociaciones ... 566

III. El acuerdo extrajudicial de pagos ... 568

1. Los presupuestos del acuerdo ... 568

2. La tramitación y el contenido del acuerdo ... 569

3. Los efectos del acuerdo ... 571

4. El concurso consecutivo ... 572

IV. Los acuerdos de refinanciación y reestructuración ... 573

1. Las categorías de acuerdos ... 573

2. Los acuerdos de refinanciación ordinarios ... 574

A. Los acuerdos de refinanciación colectivos ... 574

B. Los acuerdos de refinanciación no colectivos ... 574

3. La irrescindibilidad o rescindibilidad limitada de los acuerdos de refi-nanciación ordinarios ... 575

4. Los acuerdos de refinanciación homologados ... 576

A. Los requisitos para la homologación judicial del acuerdo de refinanciación ... 576

(22)

B. La homologación judicial del acuerdo de refinanciación .. 577

C. Los efectos de la homologación judicial del acuerdo de refi-nanciación ... 578

SEXTA PARTE

DERECHO DE LA NAVEGACIÓN

LECCIÓN 56 DERECHO DE LA NAVEGACIÓN. INTRODUCCIÓN, CONCEPTO Y FUENTES. EMPRESARIO DE LA NAVEGACIÓN Y COLABORADORES 583

I. Concepto y fuentes ... 584

1. La navegación como criterio delimitador de la materia ... 584

2. Fuentes del derecho de la navegación ... 586

A. Navegación marítima ... 586

B. Navegación aérea ... 589

3. Unificación internacional y organismos internacionales ... 591

II. El empresario marítimo ... 593

4. Definición y precisiones terminológicas ... 593

5. Conceptos legales y valoración crítica ... 594

6. Naviero individual y naviero social ... 596

7. Supuestos y ámbito de la responsabilidad del naviero. Los sistemas de limitación ... 596

8. Sistema español. La unificación del sistema y sus distintas modalidades por razón de la materia ... 598

9. Unificación internacional del sistema de limitación de la responsabili-dad ... 598

10. El empresario de la navegación aérea ... 601

11. La limitación de la responsabilidad del empresario de la navegación aé-rea ... 602

A. Derecho convencional internacional ... 602

12. Limitación de la responsabilidad del empresario de la navegación aérea por daños a terceros ... 603

A. Derecho convencional internacional ... 604

B. Derecho interno ... 604

III. Personal colaborador del empresario de la navegación ... 605

13. Personal colaborador del naviero. Planteamiento ... 605

14. El gestor naval ... 606

15. El naviero-gestor o shipmanager ... 606

16. El consignatario de buques ... 607

(23)

18. El empresario de carga y descarga ... 610

19. El comisionista-transitario ... 611

20. La dotación ... 611

21. El capitán del buque ... 613

A. Facultades y obligaciones públicas ... 614

B. Facultades y Obligaciones técnicas ... 615

C. Facultades de representación del armador ... 616

22. Otros miembros de la dotación: piloto, contramaestre, maquinista, tripu-lantes, sobrecargo ... 617

23. El personal colaborador del empresario aéreo. Planteamiento ... 619

24. Personal aeronáutico ... 619

25. El comandante de la aeronave ... 620

26. El personal de vuelo: piloto de transporte, mecánico de vuelo y tripulantes de cabina ... 621

27. Personal de tierra ... 622

28. Los controladores aéreos ... 622

LECCIÓN 57 ESTATUTO JURÍDICO DE LOS VEHÍCULOS DE LA NAVEGACIÓN MA-RÍTIMA Y DE LA AERONAVE ... 625

I. Los vehículos de la navegación ... 626

1. Encuadre sistemático en la Ley de Navegación Marítima ... 626

II. Estatuto jurídico del buque ... 627

2. Concepto de buque, embarcación, artefacto naval y plataforma fija ... 627

3. Naturaleza jurídica del buque ... 630

4. Nacionalidad y abanderamiento ... 631

A. Abanderamiento en régimen general ... 632

B. Abanderamiento provisional ... 632

5. Documentación de los buques ... 633

6. Publicidad y registro del buque ... 635

A. Registro de Buques y Empresas Navieras ... 635

B. Registro de Bienes Muebles, Sección de Buques ... 636

C. Registro de Buques en Construcción ... 638

D. El Registro de Canarias ... 639

E. El Registro de buques pesqueros ... 639

7. Seguridad y clasificación de los buques ... 639

8. Sigue. Las sociedades de clasificación. Certificación y responsabilidades . 640 III. El buque objeto de negocios jurídicos ... 642

9. La propiedad del buque. Introducción ... 642

10. El carácter especial en los modos de adquirir la propiedad del buque .... 642

(24)

12. Contrato de compraventa de buques ... 646

13. Venta forzosa ... 648

IV. Privilegios marítimos ... 649

14. Planteamiento ... 649

15. Caracteres de los privilegios de los acreedores marítimos ... 650

16. Relación de créditos privilegiados marítimos ... 651

17. El derecho de retención del astillero ... 652

18. Orden de prelación ... 652

19. Otros privilegios marítimos ... 653

20. Ámbito de aplicación ... 653

21. Efectos. Privilegios sobre la flota ... 654

22. Duración y extinción ... 655

V. El embargo preventivo de buques como garantía especial de los crédi-tos marítimos ... 655

23. Concepto y naturaleza jurídica ... 655

24. Fuentes aplicables ... 656

25. Presupuestos del embargo preventivo ... 657

A. Alegación ... 657

B. Supuestos de créditos marítimos con derecho al embargo preventivo ... 658

C. Buques y embarcaciones embargables ... 659

D. Fianza ... 660

26. Contenido ... 661

27. Jurisdicción y Competencia ... 662

28. Ejecución y notificación ... 663

VI. La hipoteca naval ... 663

29. Régimen legal ... 663

VII. La aeronave ... 665

30. Definición, clases y naturaleza jurídica ... 665

31. Nacionalidad y publicidad registral de la aeronave ... 666

32. La propiedad y los derechos de garantía sobre la aeronave: A) Hipoteca. B) Embargo. C) Créditos privilegiados. Regulación nacional e interna-cional ... 667

LECCIÓN 58 CONTRATOS DE UTILIZACIÓN DEL BUQUE: ARRENDAMIENTO Y FLETAMENTO ... 669

1. La Ley de Navegación Marítima ante la teoría general de los contratos de utilización del buque ... 669

(25)

2. El arrendamiento del buque. Fuentes. Concepto, forma, obligaciones y

prescripción de acciones ... 671

3. El arrendamiento náutico ... 676

4. El arrendamiento financiero del buque ... 677

II. El fletamento por tiempo ... 678

5. Concepto, caracteres, distinción de figuras afines y naturaleza jurídica 678

6. Fuentes aplicables ... 680

7. Obligaciones del naviero-fletante ... 681

8. Obligaciones del fletador ... 684

9. La garantía del pago del flete y el derecho de retención. La legitimación pasiva ... 685

III. El fletamento por viaje ... 686

11. Concepto, función económica y distinción de figuras afines ... 686

12. Regulación legal y convencional ... 688

13. La perfección del contrato ... 689

14. Elementos personales del contrato ... 689

15. Elementos materiales del contrato: el buque, el viaje y el flete ... 690

16. Contenido del contrato ... 691

17. Obligaciones y derechos del fletante ... 691

18. El flete y el privilegio del naviero fletante ... 692

19. Las estadías y sobrestadías. Concepto, determinación de los términos ini-cial y final, cómputo del plazo y premio a la celeridad ... 693

20. Obligaciones y derechos del fletador ... 695

IV. Otras modalidades conectadas con el fletamento ... 696

21. El subfletamento ... 696

22. Fletamento por viajes consecutivos, por viaje redondo, contrato de tonela-je y fletamento por contenedor ... 697

23. Otros contratos de fletamento contemplados en la Ley de Navegación Ma-rítima ... 698

LECCIÓN 59 TRANSPORTE MARÍTIMO Y OTROS COMENTARIOS DE UTILIZA-CIÓN DEL BUQUE Y DE LA AERONAVE ... 701

I. El transporte de mercancías en régimen de conocimiento de embar-que ... 702

1. El transporte marítimo en el sistema de contratos de utilización del bu-que. Concepto y caracteres ... 702

2. Fuentes legales y ámbito de aplicación de la Ley de Navegación Maríti-ma ... 704

3. La identidad del porteador. Porteador contratante, ejecutantte y portea-dores sucesivos ... 708

(26)

4. El cargador y EL destinatario de las mercancÍas ... 710

II. El conocimiento de embarque ... 710

5. Emisión y contenido. Menciones obligatorias y potestativas ... 710

A. Menciones obligatorias ... 711

B. Menciones potestativas ... 713

6. Funciones ... 713

A. Documento del contrato ... 713

B. Recibo de entrega de las mercancías ... 714

C. Título representativo ... 716

7. Conocimiento de embarque en soporte electrónico ... 717

8. Emisión de conocimientos en virtud de póliza de fletamento. La cláusula de incorporación ... 718

III. Documentos similares al conocimiento y documentos complementa-rios ... 718

9. Documento del transporte multimodal ... 718

10. Cartas de porte marítimo ... 719

11. Conocimiento recibido para embarque ... 719

12. Conocimiento directo ... 720

13. Carta de porte marítima ... 721

14. Documentos complementarios ... 721

IV. Obligaciones del porteador y régimen de responsabilidad ... 721

15. Obligaciones antes, durante y después del viaje ... 721

A. Antes del viaje ... 722

B. Durante el viaje ... 722

C. Despuésdel viaje ... 723

16. Régimen de responsabilidad. Planteamiento ... 723

17. Sujeto responsable. Porteador contractual y porteador efectivo ... 725

18. Sigue. Porteadores sucesivos ... 725

19. Período temporal de responsabilidad ... 726

20. Supuestos de responsabilidad ... 727

21. Limitación de la responsabilidad ... 729

22. Prescripción de acciones ... 731

23. Obligaciones del cargador ... 733

V. Otros contratos de utilización del buque ... 734

24. El contrato de pasaje. Concepto, naturaleza jurídica y fuentes legales .. 734

25. Sigue. Contenido del contrato ... 736

26. Sigue. Régimen de responsabilidad y limitación ... 738

27. El contrato de crucero marítimo. Concepto, caracteres y distinción de figu-ras afines ... 740

28. El contrato de remolque ... 741

(27)

30. El contrato de consignación de buques ... 744

31. El contrato de practicaje ... 745

32. Contrato de manipulación portuaria. Contratos de carga y descarga, estiba y desestiba ... 747

33. El contrato de compraventa de combustible ... 749

VI. Contratos de utilización de la aeronave ... 750

34. El transporte aéreo de personas y cosas ... 750

A. Regulación nacional ... 750

B. Regulación internacional ... 750

35. La responsabilidad del porteador aéreo ... 751

A. Derecho interno ... 751

B. Derecho convencional internacional ... 751

36. Los derechos del pasajero en la Unión Europea ... 753

37. Denegación de embarque (overbooking) ... 754

LECCIÓN 60 ACCIDENTES MARÍTIMOS Y CONTAMINACIÓN ... 757

1. Los accidentes marítimos en la Ley de Navegación Marítima ... 757

II. Averías marítimas ... 758

2. Definición y clases ... 758

3. La avería gruesa o común ... 759

A. El acto de avería. Concepto, requisitos y supuestos más fre-cuentes. Normas aplicables ... 759

B. Contribución. El deber de contribuir, constitución de masa activa y pasiva y principio de proporcionalidad ... 761

C. La liquidación ... 761

D. Prescripción ... 763

4. La avería particular ... 763

5. Abordaje ... 763

A. Concepto ... 764

B. Fundamento de la responsabilidad y clases de abordaje .... 765

6. Arribada forzosa ... 766

7. Naufragio y hundimiento ... 767

III. Asistencias marítimas ... 768

8. Introducción. Precisiones terminológicas y conceptuales ... 768

IV. El salvamento marítimo ... 769

9. Fuentes legales. Evolución legislativa, del Código de comercio a la Ley de navegación marítima ... 769

10. Concepto y requisitos ... 771

(28)

12. Salvamentos voluntarios. El contrato de salvamento ... 773

13. Las extracciones marítimas ... 776

A. Derechos de propiedad ... 776

B. Régimen de las extracciones ... 778

14. Sigue. Extracción de bienes de naturaleza especial. Bienes pertenecientes al patrimonio cultural subacuático ... 780

15. Los hallazgos marítimos. Un caso discutible de salvamento marítimo .. 781

V. La contaminación marítima ... 782

16. Introducción y fuentes aplicables ... 782

17. La responsabilidad por daños de contaminación marítima por hidrocar-buros ... 784

LECCIÓN 61 LOS SEGUROS MARÍTIMOS Y AÉREOS ... 789

I. Planteamiento y elementos comunes al seguro marítimo ... 789

1. Fuentes legales. Concepto y caracteres ... 790

2. La noción del riesgo marítimo. Riesgos incluidos y excluidos ... 793

3. Los intereses asegurables como objeto del contrato de seguro ... 796

4. La declaración del valor como elemento esencial del contrato. Seguro múl-tiple y coaseguro. La Póliza estimada ... 797

5. Conclusión de contrato. La póliza ... 799

6. Deberes y obligaciones del asegurado ... 800

A. Declaración del riesgo ... 801

B. Pago de la prima ... 802

C. Comunicación del siniestro ... 803

D. Deber de evitar o aminorar el daño ... 803

7. Obligaciones del asegurador. La indemnización ... 804

8. Sigue. La liquidación del siniestro. La acción de avería y la acción de abandono ... 805

9. Sigue. La liquidación del siniestro y el pago de la indemnización ... 808

10. La subrogación ... 809

11. Prescripción de acciones ... 810

II. Las distintas modalidades de seguro marítimo ... 810

12. Seguro del buque ... 810

13. Seguro de mercancías ... 812

14. El seguro de flete y beneficio esperado ... 813

15. Seguro de responsabilidad civil del naviero (P&I) ... 814

III. El préstamo a la gruesa ... 816

16. Concepto y ausencia de regulación ... 816

IV. El seguro aéreo ... 816

(29)

18. El seguro de mercancías y equipajes ... 817 19. El seguro de pasajeros y por daños a terceros en la superficie ... 818