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CAPÍTULO I MARCO TEÓRICO

EPÍGRAFE 2.- De la pericia

2.1. La pericia en materia penal

2.1.3. Clases de pericias

Pericias desde la Criminalística

Inspección ocular técnica

La inspección ocular técnica o reconocimiento del lugar de los hechos tiene como finalidad individualizar el lugar donde se cometió el acto lesivo del cual se levantaran indicios y rastros en general así evidencias que serán reconocidas posteriormente por el perito; se realizará también un levantamiento planimétrico del lugar con el objetivo de identificarlo con precisión.

La inspección ocular en sentido general obliga al perito a describir lo que observa tal cual se encuentra en el lugar destinado para la experticia como por ejemplo la que se realiza a las evidencias que se encuentran bajo la cadena de custodia o también la necro identificación que no es otra cosa que la identificación de cadáveres a través de la fotografía y huellas dactilares, o la búsqueda de maculaciones que contengan derivados orgánicos que sean reactivos al líquido luminol con la finalidad de determinar rastros de sangre en el lugar.

Balística

Por ejemplo el examen pericial balístico tiene como objeto el determinar los elementos nitrados de las armas de fuego, para establecer si el arma fue disparada luego de su última limpieza así como también cerciorase de la aptitud de disparo y poder certificar sobre su estado de funcionamiento, es decir si es apta o no apta para producir disparos.

Dentro de este mismo examen balístico se realiza el cotejamiento de balas y vainas, para concluir si fueron disparadas por una misma arma de fuego, o también el movimiento de los proyectiles disparados por las mismas, sus trayectorias y los efectos que producen, distancia de disparo para identificar los restos de deflagración de pólvora en prendas de vestir, para determinar si una arma fue disparada a corta o larga distancia.

Pericia documentológica

En el examen documentológico se analizan la autenticidad de las firmas y rúbricas en cheques, letras de cambio, contratos de compra venta, documentos fiduciarios, etc., para determinar si esas grafías fueron realizadas por una persona en particular.

Establecer la autenticidad de documentos, papel moneda, pasaportes, cédulas, licencias de conducir, matrículas. Análisis de tipos de tintas en documentos públicos y privados, a fin de comprobar si un documento fue realizado con diversos tipos de tintas

y tiempos de ejecución. Análisis de manuscritos, con el objeto de determinar si un escrito fue elaborado por una persona o si este documento posee agregados, testados, borrados, enmiendas, etc.

Examen pericial de identificación de grabados y marcas seriales

Para la identificación de las marcas seriales de un motor o un chasis o la serie alfanumérica de un arma de fuego se realiza un revenido con sustancias químicas que permita establecer si ha existido alteración en la estructura molecular del metal donde fue grabada por percusión la identificación.

Experticia de audio y video

A través de esta experticia se realiza el análisis de archivos de audio y video sean estos guardados de manera magnética o de forma digital que permita realizar la descripción extracción de la información para lo cual con el objetivo efectuar análisis de sonido y de voces para su identificación o en su defecto realizar el cotejo físico y morfológico de las personas que están registradas en el grabación.

Pericia química forense y toxicológica

Mediante el análisis químico de una sustancia se puede identificar el tipo de estupefaciente o sustancia psicotrópica sujeta a fiscalización. Se realizan también análisis biológicos para determinar presencia de espermatozoides; o la identificación de manchas de sangre así como también el análisis toxicológico en fluidos de origen biológico y por último el estudio y pericia de explosivos y sustancias detonantes. Examen pericial de identidad humana

Este examen se utiliza para: a) realizar la identificación de personas o cadáveres; b) efectuar la identificación papiloscópica de las personas involucradas en hechos delictivos; o de las personas a través de los rastros papilares levantados en el lugar del hecho; c) realizar el análisis comparativo de características fisonómicas a través de fotografías, huellas, u otros elementos, a fin de individualizar a la persona humana. Microscopia de barrido electrónico

El examen macroscópico de barrido electrónico permite determinar las trazas de disparo tanto en piel, como en prendas de vestir así como también el análisis de las tintas utilizando el “microscopio electrónico de barrido (MEB o SEM, por Scanning Electron Microscope) cuya técnica es capaz de producir imágenes de alta resolución de la superficie de una muestra utilizando las interacciones electrónico- materia”(Wikipedia, 2016).

De la experticia de informática forense

“El derecho informático como el conjunto de principios y leyes establecidas por un Estado con la finalidad de regular las interrelaciones sociales y comerciales entre las personas; proteger la información y el correcto uso de la misma y establecer los parámetros de la relación entre el derecho y la informática” (Santillán Alberto, 2015, pág. 72).

Todo ejercicio del derecho a comerciar así como manejar información relevante y delicada para sus titulares como el movimiento de la riqueza necesita ser protegido por conductas descritas por el legislador como antijurídicas para que, con la amenaza de la pena, se trate de evitar que personas inescrupulosas puedan beneficiarse por medios electrónicos de bienes, propiedades e información de los demás.

Es aquí donde el derecho penal ha tipificado un grupo delitos que en doctrina se los conoce comúnmente como informáticos que no son otra cosa que aquellos que necesitan para su ejecución medios electrónicos, telemáticos o digitales.

Por ejemplo la persona que se sustrae la suma de cien mil dólares a otra que viene retirando su dinero del banco, a pesar de haber utilizado los medios electrónicos para retirar el dinero, la acción típica ejecutada recae sobre la victima ya después de haber retirado el dinero de la institución bancaria.

Al contrario de quien sentado en un cyber teniendo dominio sobre un ordenador y vulnerando las seguridades y claves de acceso de una cuenta en una institución financiera transfiera, vía electrónica la suma de cien mil dólares a una cuenta donde el agente siga teniendo dominio del acto. En este caso si estaría incurriendo en un delito contra el derecho a la propiedad mediante medios informáticos.

En definitiva, se reconoce como “delito informáticos aquellos en los cuales se utilizan medios electrónicos o telemáticos o de comunicación en las cuales se violenten otros bienes jurídicos tutelados, pero como medio para cometer el acto es la parte informática, que le permite un total acceso a la información sin siquiera correr el peligro el agente de ser atacado o sufrir daño alguno en la ejecución del ilícito” (Santillán Alberto, 2015, pág. 74).

Por lo tanto para luchar con esta nueva forma de criminalidad científica es necesario estar a la altura con tecnología que permita combatir desde la vanguardia estas acciones lesivas, por lo que dentro de las pericias informáticas se realizan las siguientes:

a) Captura de la información digital en los equipos informáticos que se encuentren en cadena de custodia o en su defecto los que vayan a ser periciados al momento de ser ordenados por la autoridad competente.

b) Recuperación de la información que se ha encontrado en algún archivo digital, informático, electrónico o que se encuentre en la red.

c) Recuperación de password y username creados en el equipo informático o telemático.

d) Restauración de los sistemas operativos informáticos.

e) Auditoría o análisis de la información modificada, borrada o adulterada.

f) Determinar si algún componente físico del equipo informático ha sido removido o cambiado o dañado dolosamente

g) Determinar direcciones IP, emails (recibidos o enviados).En la actualidad es importante la informática y el derecho porque si no existiese el derecho el cual regula las relaciones entre las personas a través de las leyes, la informática sería un bólido sin frenos que absolutamente nadie podría controlar, partiendo de la premisa de que algún día el mundo amanecerá destrozado por la tecnología si es que esta no es controlada a través de las normas y leyes que la rigen, por lo que al ser una ciencia tan compleja se necesita de peritos que expliquen el funcionamiento y alcance de informática en el derecho.

Pericias desde la Medicina Legal

Definición de medicina legal

La medicina legal es la especialidad de la medicina en general que tiene como finalidad "la aplicación de los conocimientos médicos a los problemas judiciales" (Rojas Nerio, 2015, pág. 17).

Esta definición básica que nos da Nerio Rojas en la actualidad resulta insuficiente desde el punto de vista académico en virtud de que se hace necesario desentrañar que debemos entender por problemas judiciales, o hasta donde se puede entender los conocimiento médicos, si en la actualidad nos encontramos en la investigación penal con otra ramas de la medicina, o específicamente la biología donde también coadyuva con conocimiento científicos vinculados a la medicina, para determinar la participación o no de una persona en el hecho penal, como en el caso de la biología forense cuando investigamos lo concernientes e genética molecular como lo es el ADN.

Por lo se debe entender por medicina legal como la "disciplina o especialidad médica que encuadrada en las normas jurídicas vigentes, con métodos, técnicas y procedimientos específicos, que trata de dar respuesta a las cuestiones de naturaleza médica que se plantean en el ámbito del Derecho” (Patitó José Ángel, 2000, pág. 345). Finalidad de la medicina legal

La medicina legal al ser una ciencia fundamentada con la biología se vincula con el derecho cuando existe vulneración al cualquiera de los bienes jurídicos protegidos por el estado relativos a la persona humana, como son la vida, la integridad física y la sexual, en los que se hace necesario para la comprensión de los hechos lesivos, la intervención de personas con conocimientos bastos en materia médico legal con la finalidad de que expliquen la forma como se cometió el acto lesivo, sea este muerte, lesiones o de carácter sexual.

El conocimiento de los operadores de justicia así como todas las personas en el campo del derecho es limitado a los conocimientos básicos sobre la medicina y específicamente la medicina legal. No es de capital importancia que el abogado conozca el funcionamiento fisiológico del cuerpo humano, o la fisiopatología de alguna enfermedad, lo que necesita saber es cual fue la causa de la alteración física biológica en la víctima así como los instrumentos que pudieron haber provocado tal cambio. Por lo tanto la finalidad de la medicina legal en el ámbito judicial es darle a los intervinientes en el proceso penal un criterio analítico claro de las circunstancias, instrumentos y efectos producidos en la victima del acto lesivo, a través de procedimientos y técnicas desde la lex artis médicas, para que así el juzgador pueda terne los elementos suficientes para tomar una decisión en torno a los hechos acaecidos.

De los Reconocimientos médicos legales

Los reconocimientos médicos legales se los realiza para establecer: a) lesiones de carácter penal, transito, violencia intrafamiliar y laboral; b) determinar el tiempo de enfermedad e incapacidad física para el trabajo de una persona lo que categorizará la penalidad que se le debe imponer el agente y c) examen psicosomático de la personalidad que generalmente se utiliza en los delitos de tenencia de sustancias sujetas a fiscalización cuando exista el indicio de que el mismo es consumidor.

Pericia de tanatología forense

La tanatología forense es aquella rama de la medicina legal que tiene por objeto estudiar el cadáver y los efectos que presenta desde el momento del cese de las

funciones vitales hasta el momento del informe médico legal que explica cuál ha sido la causa de la muerte y si ésta ha sido violenta o no, razón por la cual en la pericia se realizará:

a) Identificación el cadáver a través de los datos de filiación.

b) Determinación de la causa de la muerte así como de sus circunstancias cuando esta sea violenta o repentina.

c) Establecer la hora de la muerte. d) Ubicación de lesiones en el cuerpo.

e) Autopsia médico legal: descripción de ropas, examen externo e interno del cadáver.

f) Toma de muestras (tejidos y fluidos biológicos) para examen toxicológico e histopatológico.

g) Determinar en caso de que sea posible la identificación del tipo de arma de fuego así como la distancia y trayectoria en el interior del cadáver del proyectil de arma de fuego.

Del examen médico legal ginecológico en delitos de naturaleza sexual

Uno de los exámenes más comunes dentro del proceso penal acusatorio son los reconocimientos médico legal en delitos de carácter sexual, ya que los mismos se presentan con mucha frecuencia y tienen como finalidad explicar desde el punto de vista del perito las circunstancias en la que se encuentra la víctima para poder encuadrarlo en el delito respectivo.

Los delitos de naturaleza sexual más comunes son el de violación, el estupro, el abuso sexual, etc., de los cuales se necesita de esta clase de pericias para determinar el grado de afectación de la víctima y que el procesado sepa con precisión sobre qué elementos prácticos se lo procesará.

Los exámenes de medico legales en esta clase de delitos son: a) ginecológico; b) proctológico; d) por presunto aborto; e) examen génito-urológico en presuntos agresores de delitos sexuales; y f) exámenes proctológicos en hombres víctimas de delitos sexuales.

Antropología forense e identidad humana

En esta clase de experticia lo que se busca es realizar la identificación de osamentas humanas con la finalidad de realizar un estudio antropométrico por sus huesos para determinación de talla, edad y sexo así como las lesiones óseas y el tiempo de las mismas.

Pericia psicológica y psiquiatría forense

En la teoría del delito tenemos dentro de su estructura el elementos del tipo subjetivo que de acuerdo con funcionalismo postulado por Roxin se encuentra el dolo típico, teniendo en cuenta en forma determinante que para imputar a una persona su participación en el hecho delito debe de haber actuado conociendo los elemento objetivos del tipo y luego de conocerlo, realizarlo esperando un resultado.

Por lo tanto las pericias psicológicas así como las psiquiátricas lo que buscan es enervar la capacidad del agente tanto en el elemento subjetivo así como crear una causa de inculpabilidad por demencia momentánea o permanente, y tiene los siguientes objetivos:

a) Realizar la evaluación psicológica de víctimas de violencia sexual, intrafamiliar y delincuencial.

b) Efectuar exámenes psicológicos para determinar el estado psíquico de la persona.

c) Evacuar consultas acerca de psicología del testimonio.

d) Dictaminar la conducta de la persona que padece enfermedad mental, permanente o transitoria, o de su comportamiento durante los intervalos lúcidos de la enfermedad y lo referente a los trastornos del desarrollo psíquico.

e) Establecer los pronósticos médico-psiquiátricos en la enfermedad mental. f) Establecer la salud mental de las víctimas y victimarios involucrados en litigios. g) Realizar exámenes psicosomáticos.

h) Establecer las patologías psiquiátricas de acuerdo a la clasificación internacional de las enfermedades mentales (CIE-10)

De la pericia antropológica

“Este tipo de pericia, también denominada etnográfica o cultural para diferenciarla de la forense, permite orientar técnicamente a la Justicia aportando conocimientos sobre la cultura de un grupo, su manera de pensar y comunicar. También describiendo la

relación intergrupal y la fidelidad de sus miembros a ciertas normas o sistemas de vida. Y de esta manera decodificar los significados de un comportamiento aceptado o rechazado en una sociedad o nación diferente a la hegemónica” (Moreira Manuel, 2015, pág. 57).

Características de la pericia antropológica

“La antropología tiene dos características principales: dar una perspectiva holística (totalista) de los ambientes en donde se producen determinados fenómenos. Y, como segunda característica, afirmarse en la visión de los otros sobre los hechos que están bajo análisis” (Heimer Carol, 2001, pág. 47-76).

La pericia antropológica desde sus características lo que busca es “proporcionar una perspectiva contextual donde queden registrados los discursos de quienes pudieran haber participado, estar presentes, tener algún tipo de relación con la persona que está imputada de algún delito y se trata de reconfigurar un escenario lo más cercano posible a la realidad pero constituido en varias dimensiones a la vez, mediatizado por una base teórica y metodológica. La idea es confrontar esos discursos para identificar coincidencias y diferencias de lo dicho sobre una cuestión en particular” (Baumann B y Kolko A, 2002, pág. 369-376).

La características anotadas lo que busca es analizar desde el campo social y cultural y desde la práctica y aplicación de normas y procedimiento de los grupos o colectividades indígenas su diversidad intercultural y como esta debe ser tomada en cuenta al momento de la pericia antropológica y de su aplicación en algún procedimiento penal.

Campo de acción de la pericia antropológica

“Se define su campo de aplicación preferencialmente en los conflictos interétnicos. Resulta útil toda vez que miembros de pueblos originarios se vean involucrados en un proceso donde la Justicia oficial requiere determinar la lógica o razón cultural del sujeto atrapado en la contienda legal, o en los casos civiles delimitar, comprobar o habilitar derechos en relación a una propiedad, el acceso o disposición de los el acceso o disposición de los recursos naturales, identificar la ocupación de un territorio, comarca, frontera o límites y antigüedad de esta posesión por un grupo étnico” (Moreira Manuel, 2015, pág. 57).

“La antropología usa metodologías de interferencia, involucrándose en esos diferentes puntos de vista al proponer en lo que se llama "trabajo de campo" una constitución múltiple de los acontecimientos a examinar. De esta forma, permite seguir trayectorias de vida, experiencias, significados y construcciones simbólicas sobre los hechos y

acontecimientos vividos, usando distintas metodologías y aproximaciones epistemológicas. Si se trata del pasado, las entrevistas en profundidad, sirven para reconstruir con la ayuda del protagonista o sus allegados, un escenario múltiple de las formas en que se fue construyendo y desenvolviendo la vida de alguien en particular. Su grupo de referencia (familia, amigos, vecinos, empleados, maestros y profesores, instituciones) también es llamado a cooperar para mostrar, finalmente, un cuadro en donde cada protagonista debería ver reflejado su punto de vista” (Kalinsky Beatriz, 2009, pág. 58).

Alcance de la pericia antropológica en la cultura indígena

Una de las preguntas más inquietantes del derecho penal es si una persona pudo comprender la criminalidad del acto y si además conocía la legalidad que lo punía. “Conocer” y “comprender” nos arrastran a un laberinto psicológico y cultural que hace necesaria una intervención pericial para efecto de una Imputación subjetiva.

La imputación no es otra cosa que atribuirle a una persona su participación en el hecho delictivo, pero vista desde la tipicidad se hace necesario analizar si el agente en un curso casual espera ese resultado.

La imputación al tipo objetivo planteada por Roxin o como se la conoce comúnmente “la imputación objetiva” maneja la teoría de que en los delitos de resultado, donde verdaderamente se aplica “el primer presupuesto de la realización del tipo es siempre que el autor haya causado el resultado” (Roxin, 1997, pág 346), pero depende necesariamente de una relación casual en la cual el autor haya participado