Obligaciones del emisor

La entidad que emite los valores tiene varias obligaciones, algunas –Como la obligación de información- ligadas a las propias asignadas por la ley a los emisores de manera general y otras, como se anticipó, propias de otros contratos de intermediación, principalmente de la compraventa, el mandato comercial y la comisión. En este sentido, encontramos las siguientes obligaciones:

5.1.1 Brindar al underwriter toda la información relevante frente a la emisión:

Esta va a ser una de las obligaciones principales del emisor ya que de la información que este brinde, quien coloca podrá establecer las diferentes estrategias a fin de hacer el mercadeo de los valores.

48 Esta obligación de información que en otros contratos encontramos como un deber secundario de conducta cobra una especial importancia en este caso ya que de ésta, dependerá la intención de los inversionistas de adquirir o no los valores ofrecidos.

En este sentido, la información deberá cumplir con las características de ser absolutamente verídica y completa, ya que el colocador, a pesar de ser un profesional, su campo de acción y su área de conocimiento está limitada al mercado financiero y de tal suerte “carece de los conocimientos suficientes para poder conocer por sí mismo el alcance de las obligaciones que

asume (…). Esta carencia de conocimientos, deberá ser suplida por la información que

suministre la otra parte”69_{. Por lo tanto, esta obligación no se restringe exclusivamente a la}

emisión para la que se está contratando, sino que se extiende a informar ampliamente sobre el desarrollo del objeto y los resultados de los últimos años de la entidad emisora siendo por lo tanto una información más profunda que la plasmada dentro del prospecto de emisión.

Ahora bien, también hay que dejar claro que esta obligación se extiende a todo el desarrollo del contrato, de tal suerte que el emisor se obliga a informar al colocador, durante todo el tiempo que dure el proceso de colocación, de cualquier cambio relevante que se registre, o bien en aspectos específicos de los valores que se están colocando, o respecto del desarrollo de los negocios y el objeto social del emisor, que de una u otra forma pueda afectar los resultados o existencia del emisor o de los valores a colocar.

Frente a esta obligación de los emisores, resulta útil remitirnos al Decreto 255570, el cual, si bien no regula la relación contractual de éste frente al underwriter, consagra la información que éste debe remitir al Sistema de Información del Mercado de Valores –SIMEV- y las cualidades que

69 _{LLOBERT Aguado, Josep. El deber de información en la formación de los contratos. Ediciones jurídicas y}

sociales. Madrid 1996

49 dicha información debe tener. Sin embargo, habrá que tener en cuenta que dentro del contrato de underwriting, la información suministrada deberá ir mucho más allá de lo que en el Decreto se establece, pues deberá conllevar todos y cada uno de los aspectos que de una u otra manera afecten la emisión o la calidad de los valores a emitir.

5.1.2 Proveer al underwriter los valores según la modalidad convenida.

Obligación que se deriva del contrato de mandato según la cual el mandante debe proveer al mandatario lo necesario para la ejecución del mandato71. En el presente caso, es indispensable a la luz del contrato de underwriting, que el emisor provea según la modalidad convenida los valores al underwriter, para que éste proceda a la colocación en el mercado. Dependiendo de la modalidad de contrato escogida, dicha provisión de los valores puede ser: o bien una trasferencia de la propiedad, según las normas de la anotación en cuenta y el reglamento del Depósito Centralizado de Valores, como por ejemplo, cuando se trate de underwriting en firme; o bien que dichos valores se encuentren a disposición de la entidad que esté encargada de hacer la adjudicación, para lograr que en el plazo estipulado dentro del reglamento de emisión, se trasfiera la propiedad de los valores a los inversionistas adquirentes, este sería el caso en el que se pacte underwriting garantizado o bien al mejor esfuerzo, en los cuales la obligación del emisor se ve cumplida al tener los valores a disposición de la entidad a la que le corresponda la adjudicación de los mismos. .

5.1.3 Pagar la remuneración convenida

Esta obligación tendrá sus variaciones según la modalidad pactada pero, al ser el underwriting un contrato esencialmente oneroso, siempre habrá como requisito esencial una remuneración que recibirá el underwriter por su labor. Esta remuneración podrá ser, o bien por su labor de

71 _{Código Civil Colombiano Artículo 2184.}

50 administración y una comisión por la colocación, un porcentaje a prorrata de la colocación lograda según sea el caso o un descuento sobre el precio de colocación de los valores.

En este sentido, si estamos frente a un underwriting en la modalidad de mejor esfuerzo, por lo general se pactará una remuneración fija por la administración de los valores, y una variable según el desarrollo de la labor de colocación; en la modalidad de underwriting garantizado, se pude pactar un esquema de remuneración similar al anterior, más el emisor deberá pagar una ‘prima de riesgo de colocación’ al underwriter por la parte de la emisión que éste, esté asegurando; y por último en el caso del underwriting en firme, se pacta por lo general un descuento, del emisor al underwriter, sobre el precio final de colocación de los valores. Como lo explicaremos a continuación, esta es la modalidad más costosa de underwriting