PROBLEMA FUNDAMENTAL

¿Por qué razón el Estado no ha reconocido legalmente los desplazamientos forzados, ni ha implementado políticas integrales enfocadas a las victimas afectadas por la

violencia, que involucren todas las instituciones y fuerzas vivas del país, no obstante, que éstos son potencialmente violadores de derechos fundamentales?

1.3.2 PROBLEMAS ESPECÍFICOS

¿Cómo se origina el fenómeno de desplazamientos forzados y en qué medida ha evolucionado?

¿Qué mecanismos o instrumentos se pueden implementar para proteger a las víctimas y prevenir los desplazamientos forzados?

¿Cuál sería la vía constitucional posible y factible para el acceso a la protección de las víctimas por desplazamientos forzados?

¿Cuál es el grado de eficacia de las políticas públicas implementadas por las instituciones estatales para la protección y prevención a las víctimas de desplazamiento forzado?

1.4 JUSTIFICACIÓN.

El estudio e investigación de los desplazamientos forzados a raíz de la violencia pandilleril, tiene por objeto evidenciar los efectos que produce en la sociedad Salvadoreña, siendo esa una de las razones en la que se sustenta nuestro análisis sobre el desplazamiento forzado; así como la vulneración de Derechos Fundamentales a quienes sufren este flagelo; la investigación del fenómeno nos permitirá exponer y conocer la situación actual de las víctimas de Desplazamiento Forzado y los diferentes elementos que la configuran y la generan, en este caso, generado por la Violencia Pandilleril.

Trataremos de evidenciar por medio de la Investigación, que muchos salvadoreños se ven obligados a dejar sus viviendas, parte de su familia, o en otros casos son familias completas las que se ven obligadas a desplazarse forzosamente a lugares de destino inmediatos o improvisados, peor aún, algunos huyen sin rumbos trazados yéndose

prácticamente a la deriva, todo esto con el fin de proteger sus vidas y la de sus familias y seres queridos, efectivamente estamos frente a una violación de Derechos Fundamentales, específicamente los contemplados en el artículo dos de la Constitución de la República: Seguridad Jurídica, La Vida, Derecho a propiedad, Libertad, Integridad Física y Moral y a ser protegidos en la conservación de los mismos. 8

El porqué de la Investigación se reduce a lo que se explicó en los párrafos anteriores, es decir, que existe una necesidad de que el Estado intervenga y entre en su papel de garante de la Constitución con el fin de prevenir y proteger a las víctimas de Desplazamientos Forzado. En nuestra investigación trataremos este fenómeno por medio de método de investigación holístico y método crítico, con el que se pretende dar una respuesta a la falta de reconocimiento de parte del Estado y también evidenciar la necesidad de que este mismo se pronuncie ante esta problemática, la cual se ubica dentro de una problemática estructural, ya que desencadena una serie de problemas más y que tampoco puede ser resuelta con una sola acción.

El estudio del tema de Investigación nos permitirá principalmente, proporcionar un aporte como grupo de Trabajo, en cuanto a nuestros conocimientos acerca de Derechos Fundamentales y los Desplazamientos Forzados; y aportes de carácter jurídico, social y Constitucional. Consideramos que existe un vacío teórico en cuanto la problemática de Desplazamiento Forzado, y es que ciertamente ocurre con frecuencia, gran parte de la comunidad no se da cuenta de la magnitud del problema e ignoran el deber que tiene el Estado de dar asistencia a las víctimas y de prevenir futuras vulneraciones; es por ello que al realizar esta investigación pretendemos llenar ese vacío, poniendo en evidencia que existe tal fenómeno y que no se trata de una simple problemática, sino que va más allá de eso, ya que vulnera Derechos Fundamentales.

Ya que se considera el objeto de investigación, un problema latente que amenaza con la seguridad, estabilidad económica, familiar, Derecho a una vivienda digna de las personas, pretendemos dar posibles soluciones, principalmente y con el fin de llenar el vacío teórico que tiene la población acerca del tema, proponer impartición de charlas orientadas al estudio de Derechos Fundamentales y la Constitución de la República; finalmente, en cuanto a la problemática, pretendemos dar propuestas o mecanismos que debe adoptar el Estado para contrarrestar esta situación, además, proponer que adopte las medidas que la Sala de lo Constitucional plantea y que reconozca legalmente el fenómeno.

El estudio de la Investigación traerá muchos beneficios a multiplicidad de individuos que tengan interés en cuanto a la vulneración de Derechos Fundamentales y los Desplazamientos Forzados, Será de ayuda para la comunidad universitaria, específicamente en el área del Derecho, quienes podrán tener más conocimiento de Derecho Constitucional y Procesal Constitucional, ya que abarca lo relacionado a la esfera de Derechos Fundamentales y el fin mismo de la Constitución, así mismo, puede servir como fuente de consulta de docentes y profesionales del Derecho, o como fundamento para iniciar un proceso de control constitucional, con la intención que su derecho sea reconocido y protegido.

Aunado a esto, es necesario mencionar que tendrá un beneficio para todo el país, ya que esta problemática está afectando gran parte del Territorio Salvadoreño; y también a las víctimas de este fenómeno, ya que pretendemos hacer evidente la necesidad que el Estado los proteja y de asistencia de tipo médica, económica y también protección jurisdiccional. Además, propondremos medidas preventivas con el fin de evitar un incremento de víctimas. Se pretende también, por medio de la investigación contribuir en el debate jurídico que existe actualmente acerca del desplazamiento forzado en El Salvador.

1.2 OBJETIVOS

1. 2.1 OBJETIVO GENERAL

➢ Analizar los desplazamientos forzados provocados por la violencia pandilleril a partir de un enfoque estructural, que se situé en las políticas públicas en cuanto a la protección y conservación de los derechos fundamentales.

1.2.2 OBJETIVOS ESPECÍFICOS

➢ Indagar el origen y la evolución de la problemática de los desplazamientos forzados.

➢ Proponer la aplicación de convenios de cooperación a nivel nacional e internacional para asegurar la protección de víctimas por desplazamientos forzados.

➢ Analizar críticamente las políticas públicas que plantea la Sala de lo Constitucional en la jurisprudencia 411-2017 para combatir los desplazamientos forzados.

➢ Investigar si las instituciones Estatales brindan el apoyo a las víctimas para combatir y prevenir los desplazamientos forzados

1.3 ALCANCES DE LA INVESTIGACIÓN 1. 3.1 ALCANCE DOCTRINARIO

DOCTRINA LIBERAL

En esta Doctrina se parte de la idea de que el hombre nace con derechos por el mero hecho de ser persona. El derecho ahora se entiende como un sistema racional y articulado de proposiciones a partir de unos principios universales favorables para toda persona humana.

Es en esta Doctrina, la constitución se presenta como el centro, basé y fundamento de todo sistema jurídico. El Neoconstitucionalismo Europeo surge con la visión de la defensa de derechos fundamentales, haciendo una ruptura total con el Constitucionalismo Liberal y su concepción meramente formal del derecho.

DOCTRINA DEL NEOCONSTITUCIONALISMO LATINOAMERICANO

El Neoconstitucionalismo Latinoamericano se presenta como nuevo en su movimiento postcolonial, de ruptura con conceptos y preceptos hegemónicos que se habían consolidado en el pensamiento de las sociedades modernas, el cual intenta romper con la lógica liberal-individualista de las Constituciones políticas tradicionales, reinventando el espacio público a partir de los intereses y necesidades de las mayorías alejadas históricamente de los procesos decisorios.

DOCTRINA DEL POST POSITIVISMO

Para dar cuenta de la estructura de un sistema jurídico hay que considerar que, además de reglas, hay principios jurídicos. Es decir, hay normas que establecen una solución normativa (dicen lo que debe ser) pero no definen un caso (no indican cuándo son aplicables esas soluciones normativas). Los principios, así entendidos, dotan de sentido a las reglas. Permiten verlas, por un lado, como instrumentos para la protección y promoción de ciertos bienes (valores) jurídicos y, por otro, como resultados de un «balance, ponderación o compromiso» entre principios para el caso (genérico) que ellas regulan. Guiar la conducta mediante principios y/o aplicar principios, al tratarse de normas abiertas, exige siempre deliberación práctica por parte de los sujetos normativos, de los destinatarios.9

El «reconocimiento» de derechos justifica la «imposición» de deberes, mientras que la imposición de deberes no sirve para justificar la titularidad de los derechos. o. En el Derecho hay reglas y, en consecuencia, hay razonamientos subsuntivos, aplicar

principios exige un tipo de razonamiento, la ponderación, que es distinto del razonamiento subsuntivo, por cuanto desemboca en la formulación de una regla que permita resolver el caso Las reglas no se entienden ya como meras manifestaciones de voluntad de la autoridad que las ha dictado, sino como el resultado de una ponderación de los principios relevantes llevada a cabo por dicha autoridad. Ello supone que la dimensión valorativa y justificativa del Derecho adquiere una relevancia fundamenta.

No hay una separación tajante entre razonamiento político o moral y razonamiento jurídico. El razonamiento político del legislador se juridifica (es sub constitutione), pues la ley no es creación ex novo, sino desarrollo o concreción de principios constitucionales; y el razonamiento jurídico se politiza y/o moraliza (adquiere una dimensión práctica de la que carecía), pues incorpora un compromiso con los valores y los fines constitucionales (en definitiva, con los principios y/o derechos constitucionales).

1. 3.2 ALCANCE JURIDICO

La base jurídica de nuestra investigación versa primordialmente en nuestra Constitución de la República, Art.1. Inciso primero donde establece que “El Salvador reconoce a la persona humana como el origen y el fin de la actividad del Estado, que está organizado para la consecución de la justicia, de la seguridad jurídica y del bien común” y el Art. 2, inciso primero en donde establece que “Toda persona tiene derecho a la vida, a la integridad física y moral, a la libertad, a la seguridad, al trabajo, a la propiedad y posesión, y a ser protegida en la conservación y defensa de los mismos”.10

DERECHO COMPARADO

Al carecer de un ordenamiento jurídico en lo que respecta de los desplazamientos forzados a raíz de la violencia pandilleril, relacionaremos algunas leyes y sentencias

que se han emitidos por diferentes países, a manera de conocer y comparar estos marcos reguladores y poder hacer una correcta aplicación de este derecho en nuestra legislación.

Países como Colombia, Ecuador, Honduras, México que son unos de los países que tomaremos como base su ordenamiento jurídico como parámetros y punto de partida en el ambiento jurídico para nuestra investigación.

JURISPRUDENCIA

En la Sala de Constitucional de nuestro país ha emitido una serie de resoluciones para la tutela de los derechos fundamentales, tales como el desplazamiento forzado a raíz de la violencia pandilleril. Por lo que tomaremos como jurisprudencia y punto de partida en nuestra investigación el Amparo 411-2017 emitida por la Sala de Constitucional de la Corte Suprema de Justicia, en donde se vulneran los derechos como la seguridad material, la protección familiar, la protección jurisdiccional y no jurisdiccional, a la propiedad y libertad de circulación, el cual también se tomara como Jurisprudencia comparada la Corte Interamericana de los Derechos Humanos (CIDH) y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos (TEDH).

TRATADOS Y CONVENIOS

Los desplazamientos forzados están reconocidos por la Comisión Interamericana de Derechos Humanos (CIDH), la Convención de las Naciones Unidas sobre el estatuto de los refugiados, la Procuraduría para la Defensa de los Derechos Humanos ( PDDH), la Corte Interamericana de Derechos Humanos señalo en su convención el articulo 22.1 el reconocimiento de circulación y de residencia en donde también se ha establecido que en este artículo también protege el derecho a no ser desplazado forzadamente dentro de un estado aparte.

También se encuentra la Declaración de Cartagena del país de Estados Unidos, el cual establece que hay que implementar políticas migratorias integrales y atender la

situación de Derechos Humanos de las personas migrantes; así como reconocer y proteger de forma urgente a las víctimas de desplazamientos forzados causado por la violencia y delincuencia. Se encuentra también el Estatuto de Roma incluye al desplazamiento forzados a raíz de la violencia pandilleril11

1.3.3 ALCANCE TEORICO

La temática por desarrollar nos conduce a un estudio sobre las Teorías del Derecho Constitucional y las Teorías de los Derechos Fundamentales y así establecer cuáles serían los límites y alcances para la aplicación y reconocimiento de los desplazamientos forzados.

TEORIA CONSTITUCIONAL

Así mismo hay que entender la Constitución como un conjunto de “normas fundamentales”. En esta concepción de Constitución, se presenta una Constitución políticamente neutra, ya que permite identificar a un texto normativo como Constitución con independencia de su contenido político, en este orden de ideas debemos entender que para que los desplazamientos forzados tenga aceptación en un entorno normativo debe al menos cumplir con presupuestos fundamentales como, entender que son derechos meramente fundamentales los que se están viendo vulnerados por este fenómeno y que por ende todo derecho fundamental para ser tratado como tal debe cumplir conjuntamente a tres condiciones: a) son susceptibles de tutela jurisdiccional; b) pueden ser ejercidos o reivindicados frente a un sujeto determinado, y c) su contenido está constituido por una obligación de conducta no menos determinada que el sujeto en cuestión.

TEORIAS DE LA EFICACIA DE LOS DERECHOS

Ha quedado demostrado pues, debido a la evolución histórica de los derechos, la importancia del Estado social y democrático de derecho y su concepción de los

derechos como principios y valores del ordenamiento jurídico, así como por la reorientación del centro de gravedad del poder, que los derechos fundamentales son vigentes en las relaciones particulares. Pero la problemática que ha acaparado la discusión doctrinal de los últimos 60 años, se ha centrado más bien en determinar la modalidad o tipo de eficacia que los derechos fundamentales han de desplegar en el tráfico jurídico privado, si lo han de hacer de manera mediata, o bien, de manera inmediata. Y resulta preciso analizar ambas teorías, pues parece ser que, más que contraponerse, como hasta el momento se ha predicado, pudieran ser complementarias.

TEORIA DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES INTERPRETADA POR ROBERT ALEXY

Como es indicado por la Teoría de los Derechos Fundamentales, de Robert Alexy, es un tanto principal determinar cuáles son los derechos que tiene el individuo corno persona y como ciudadano de una comunidad, a qué principios está sujeta la legislación estatal y qué es lo que exige la realización de la dignidad humana, la libertad y la igualdad, constituyen grandes temas de la filosofía práctica, y puntos polémicos centrales de las luchas políticas pasadas y presentes. Cuando se trata de un catálogo escrito de derechos fundamentales, el problema jurídico de los mismos es, por lo pronto, un problema de la interpretación de formulaciones del derecho positivo dotadas de autoridad. 12

En este punto no se diferencia de los problemas de interpretación con los que se enfrenta la jurisprudencia en general. No se trata, pues, de una filosofía de los derechos fundamentales independiente del derecho positivo ni tampoco de una teoría sociológica, histórica o politológica. Lo que aquí puede esperarse puede ser caracterizado utilizando una terminología tradicional. La base de los derechos

fundamentales la constituyen la teoría de los principios y la teoría de las posiciones jurídicas básicas. La teoría de los principios es una axiología exenta de suposiciones insostenibles. Habrá que mostrar que no es posible una dogmática adecuada de los derechos fundamentales sin una teoría de los principios, es por ese mismo modo que es necesaria la crítica de la axiología de los derechos fundamentales, ya que un derecho fundamental como anteriormente se decía requiere de un estudio y juicio valorativo. No obstante, la teoría de las posiciones jurídicas remite a las múltiples relaciones iusfundamentales a posiciones y relaciones de tipo elemental y, de esta manera, permite construirlas exactamente lo que es un presupuesto necesario de una dogmática clara de los derechos fundamentales.

Para R. Alexy los derechos fundamentales estarán caracterizados por la protección procesal de los mismos, hace referencia que los derechos humanos pueden protegerse desde una tridimensión, las cuales una es la dimensión institucional , política y metodológica , en cuanto se dirige a la institucional; es la protección jurídica de los derechos humanos, por ende estos deben positivarse en las constituciones y no únicamente ahí sino en los tratados y convenios internacionales, la competencia de la protección de estos no solamente es de los tribunales institucionales sino así mismo las instituciones internacionales, el segundo es la dimensión política, en cuanto a ella se da lugar a la intervención de la sociedad civil, hay una diversa formalidad para protección de estos derechos , pero la inmensidad de este tema va desde la crítica hasta la violación de los derechos humanos, que es ejercida por los medios de comunicación, ciencias del derecho y los ciudadanos, a través de la tecnología. Ahora bien la última dimensión es la Metodológica, vinculada con la dimensión institucional y política, ni las instituciones ni los ciudadanos podrán ocuparse de la problemática de los derechos humanos en argumentar sobre la cuestión si los derechos humanos han sido vulnerados o no , la lucha de estos es fundamental, ya que se ejecuta de forma argumental, los derechos humanos son derechos abstractos, esta dimensión es la aplicación de los derechos abstractos a los derechos concretos, para ello se manifiestan dos enfoques y son el proporcionalidad y subsunción, en el

primero se encuentra la ponderación , y en contrario a eso la aplicación de los derechos humanos sin ponderación , entonces el segundo enfoque se considera como principio de la no ponderación , en palabras más simples la ponderación resulta indispensable cuando el cumplimiento de un principio significa el incumplimiento del otro, es decir cuando un principio puede realizarse a costa de otro y para concluir en cuanto a la subsunción se debe tener claro que es un enfoque más de operación lógica en que se establece una dependencia de especie a género o de hecho a ley, o de afirmación individual a afirmación general.

El razonamiento deductivo suele extenderse como una operación de este tipo, en que se va de lo general a lo particular. En derecho, más estrictamente, es la relación lógica de una situación particular, específica y concreta con la previsión abstracta e hipotética de la ley.

1.3.4 ALCANCE TEMPORAL

Para realizar esta investigación será en un lapso de seis meses de estudio aproximadamente que contará a partir 13 de marzo del 2019.

Ya que existe un periodo de tiempo en el que la Sala de lo Constitucional se ha pronunciado por medio de la sentencia 411-2017 con respecto a esta temática.

1.3.5 ALCANCE ESPACIAL

Esta investigación estará limitada al espacio que comprende la República de El Salvador, en vista que la problemática de los desplazamientos forzados, son acciones violentas ejecutadas por grupos antisociales llamados maras o pandillas, afectando de forma general a toda la población salvadoreña, como consecuencia de ello la violación a una serie de derechos fundamentales como derecho a la vida, a la integridad física y moral, a la libertad, a la seguridad, al trabajo, a la propiedad y posesión. Por la relevancia que tiene esta temática a la que nos referimos es que se involucra a toda la población salvadoreña, ya que son hechos que no solamente afectan a un determinado sector, población o comunidad.

CAPITULO II

ACERCAMIENTO AL FENÓMENO

DESPLAZAMIENTO FORZADO A

RAIZ DE LA VIOLENCIA

PANDILLERIL

2.0 ACERCAMIENTO AL FENÓMENO DE DESPLAZAMIENTO FORZADO A RAÍZ DE LA VIOLENCIA PANDILLERIL.