La responsabilidad de la aseguradora

Vale la pena preguntarnos en este momento, si cuando las aseguradoras ofrecen las coberturas de reclamaciones formuladas por la víctima o las de hechos ocurridos durante la vigencia de la póliza con periodos de reclamación predeterminados y limitados, éstas informan en forma amplia y suficientemente a los asegurados, de la protección limitada que les están ofreciendo, la dependencia de la voluntad de la víctima para determinar

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dicha protección y la desprotección patrimonial a la que están expuestos, en comparación con el amparo ofrecido mediante la cobertura por ocurrencia, en las condiciones transparencia, certeza, suficiencia y oportunidad que lo exigen los principios de la Ley 1328 de 2009 de protección al consumidor financiero y los derechos de los consumidores de la Ley 1480 de 2011 del estatuto del consumidor, incluyendo dentro de estos la información sobre los riesgos que puedan derivarse para el asegurado al contratar este tipo de coberturas.

Si la misma no se da, o no se otorga con la transparencia que exigen la precitadas leyes y los contratos, incluidos dentro de los mismos con una mayor razón el de seguros, y resaltando dentro de estos el de responsabilidad civil extracontractual, por el principio de buena fe que debe gobernar cualquier contrato y especialmente el contrato de seguros, ampliamente explicado y protegido por el artículo 83 de la Constitución Política de Colombia84 y compartido plenamente por la Superintendencia Financiera de Colombia, mediante en Concepto 2008079263-001 del 1 de diciembre de 200885_{, el asegurador debe acompañar al asegurado en su}

suerte, contra las reclamaciones válidas que le sean formuladas por la víctimas, dentro del periodo en que están facultadas por el Código Civil, extendiéndose éste, por virtud de estos principios de transparencia y de buena fe, en el mismo tiempo establecido para la prescripción de los contratos por ocurrencia, es decir dos años desde la petición judicial que le formule la víctima al asegurado o al asegurador, sin tener en cuenta si la

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CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA (1.991). Artículo 83. Las actuaciones de los particulares y de las autoridades públicas deberán ceñirse a los postulados de la buena fe, la cual se presumirá en todas las gestiones que aquellos adelanten ante éstas.

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SUPERINTENDENCIA FINANCIERA DE COLOMBIA. Concepto 2008079263-001 del 1 de

diciembre de 2008. (…). “El artículo 72 del Estatuto Orgánico del Sistema Financiero que dispone como deber de las entidades vigiladas, sus administradores, revisores legales y funcionarios en general obrar no sólo dentro del marco de la ley sino dentro del principio de la buena fe y de

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misma se presentó dentro de la vigencia de la póliza o dentro del periodo acordado de reclamación.

No hacerlo, atenta contra la función social que implican las obligaciones de las aseguradoras, como lo establece el inciso tercero del artículo 333 de la Constitución Política de Colombia86, pudiéndose tratar como un abuso de la posición dominante de la aseguradora, la cual debe ser controlada por el Estado, por mandato del inciso cuarto del precitado artículo de nuestra carta política.

De acuerdo con lo establecido en la Ley 1328 de 2009 de protección al consumidor financiero, el ofrecimiento de coberturas de reclamaciones formuladas por la víctima o las de hechos ocurridos durante la vigencia de la póliza con periodos de reclamación predeterminados y limitados, debe cumplir estrictamente con el respeto de los derechos de los consumidores financieros, en especial el que vaya acompañado de la información que le permita y facilite la comprensión del tomador y asegurado y una fácil comparación contra los productos de ocurrencia que se ofrecen en el mercado, en especial en lo que tiene que ver con el alcance de la cobertura y la protección patrimonial realmente otorgada.

Estas formas de aseguramiento, sin la adecuada y suficiente información al tomador y asegurado, afectan el equilibrio buscado por estos en la

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CONSTITUCIÓN POLÍTICA DE COLOMBIA (1.991). Artículo 333. La actividad económica y la iniciativa privada son libres, dentro de los límites del bien común. Para su ejercicio, nadie podrá exigir permisos previos ni requisitos, sin autorización de la ley. La libre competencia económica es un derecho de todos que supone responsabilidades. La empresa, como base del desarrollo, tiene una función social que implica obligaciones. El Estado fortalecerá las organizaciones solidarias y estimulará el desarrollo empresarial. El Estado, por mandato de la ley, impedirá que se obstruya o se restrinja la libertad económica y evitará o controlará cualquier abuso que personas o empresas hagan de su posición dominante en el mercado nacional. La ley delimitará el alcance de la libertad económica cuando así lo exijan el interés social, el ambiente y el patrimonio cultural de la Nación.

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suscripción del contrato87_{, al no cubrir totalmente sus expectativas de}

protección, limitando los derechos que esperaban tener, al exonerar, atenuar o limitar la responsabilidad de la aseguradora por las consecuencias financieras del hecho dañoso cometido por el asegurado88, constituyéndose en cláusulas abusivas que deben ser consideradas como no escritas y sin efecto alguno para la protección requerida por el asegurado en el momento de la solicitud de protección, como se puede deducir de los comentarios realizados al artículo 11 de la Ley 1328 de 2009 por la Dirección de Protección al Consumidor Financiero de la Superintendencia Financiera el 15 de junio de 201089, y de la simple lectura de los artículos 42 y 43 de la Ley 1480 de 201190.

87 _{FERNÁNDEZ MUÑOZ, Mónica Lucía, Las Clausulas Claims Made en el Contrato de Seguro de}

responsabilidad Civil. En: Revista Estudios Socio-Jurídicos Vol. 4, No 2. Bogotá: Universidad del Rosario, 2002, pág. 239.

88 _{Ibíd., pág. 231 y 232} 89

SUPERINTENDENCIA FINANCIERA DE COLOMBIA. Comentarios art 11 Reforma Financiera

Ley 1328 de 2009 del 15 de junio de 2010. (…) “contratos de adhesión que celebren las entidades

vigiladas con sus clientes. Al respecto es importante tener en cuenta lo siguiente: Las cláusulas abusivas son aquellas que incluyen condiciones que puedan afectar el equilibrio del contrato o dar lugar a abuso de la posición dominante contractual, afectando la relación de igualdad que, guardadas las proporciones, debe existir entre la entidad vigilada y el cliente. (Literal e) del artículo 7 de la Ley en mención). La ley define que un contrato de adhesión es aquél elaborado unilateralmente por las entidades vigiladas en un escenario en el que las condiciones no pueden discutirse previamente por los clientes, sino que éstos sencillamente lo aceptan o rechazan (literal f del artículo 2 de la Ley 1328 de 2009) . Las cláusulas que se consideran abusivas, en los términos del artículo que se comenta, y que por tanto no deben incluirse en ningún contrato de adhesión son las siguientes: 1. Las que impliquen limitación a los derechos de los consumidores financieros. 2. Las que impliquen renuncia a los derechos de los consumidores financieros. 3. Las que inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor financiero (exijan que la prueba la suministre el consumidor financiero cuando éste no se encuentre en condiciones de obtenerlas). 4. Las que incluyan espacios en blanco, cuando no haya carta de instrucciones para diligenciar esos espacios. 5. Cualquiera que limite los deberes de las entidades vigiladas. 6. Cualquiera que exonere, atenúe o limite la responsabilidad de las entidades vigiladas y puedan perjudicar al consumidor financiero. 7. Las que establezca la SFC de manera previa y general. La Ley prevé que si las entidades vigiladas incluyen una cláusula abusiva en un contrato, ésta se considerará no escrita y sin efecto alguno para el consumidor financiero; así, no es necesario acudir a un proceso judicial para que el Juez declare la nulidad de la cláusula, sino que de pleno derecho no producirá efecto alguno. Ante una eventual duda, el alcance de cada cláusula deberá analizarse en los casos concretos.(…).

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LEY 1480 de 2011. Artículo 42. Son cláusulas abusivas aquellas que producen un desequilibrio injustificado en perjuicio del consumidor y las que, en las mismas condiciones, afecten el tiempo, modo o lugar en que el consumidor puede ejercer sus derechos. Para establecer la naturaleza y magnitud del desequilibrio, serán relevantes todas las condiciones particulares de la transacción

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Analizado el alcance de la protección al patrimonio del asegurado bajo las distintas modalidades de cobertura otorgadas en el seguro de responsabilidad civil extracontractual en Colombia, se formularan unas propuestas sobre información mínima y formas de armonización entre la prescripción del seguro de responsabilidad civil extracontractual y la prescripción de las acciones que para la reparación de perjuicios de carácter extracontractual consagra el Código Civil Colombiano.

particular que se analiza. Los productores y proveedores no podrán incluir cláusulas abusivas en los contratos celebrados con los consumidores, En caso de ser incluidas serán ineficaces de pleno derecho. Artículo 43. Son ineficaces de pleno derecho las cláusulas que: 1. Limiten la responsabilidad del productor o proveedor de las obligaciones que por ley les corresponden; 2. Impliquen renuncia de los derechos del consumidor que por ley les corresponden; 3. Inviertan la carga de la prueba en perjuicio del consumidor; 4. Trasladen al consumidor o un tercero que no sea parte del contrato la responsabilidad del productor o proveedor; 5. Establezcan que el productor o proveedor no reintegre lo pagado si no se ejecuta en todo o en parte el objeto contratado; 6. Vinculen al consumidor al contrato, aun cuando el productor o proveedor no cumpla sus obligaciones; 7. Concedan al productor o proveedor la facultad de determinar unilateralmente si el objeto y la ejecución del contrato se ajusta a lo estipulado en el mismo; 8. Impidan al consumidor resolver el contrato en caso que resulte procedente excepcionar el incumplimiento del productor o proveedor, salvo en el caso del arrendamiento financiero; 9. Presuman cualquier manifestación de voluntad del consumidor, cuando de esta se deriven erogaciones u obligaciones a su cargo; 10. Incluyan el pago de intereses no autorizados legalmente, sin perjuicio de la eventual responsabilidad penal. 11. Para la terminación del contrato impongan al consumidor mayores requisitos a los solicitados al momento de la celebración del mismo, o que impongan mayores cargas a las legalmente establecidas cuando estas existan; 12. Obliguen al consumidor a acudir a la justicia arbitral. 13. Restrinjan o eliminen la facultad del usuario del bien para hacer efectivas directamente ante el productor y/o proveedor las garantías a que hace referencia la presente ley, en los contratos de arrendamiento financiero y arrendamiento de bienes muebles. 14. Cláusulas de renovación automática que impidan al consumidor dar por terminado el contrato en cualquier momento o que imponga sanciones por la terminación anticipada, a excepción de lo contemplado en el artículo 41 de la presente ley.

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