4ª EDICIÓN
Carlos Martínez-Buján Pérez
DERECHO PENAL
ECONÓMICO
Y DE
LA
EMPRESA
DERECHO PENAL
ECONÓMICO Y DE LA
EMPRESA
PARTE ESPECIAL
4ª Edición
C
ARLOS
M
ARTÍNEZ
-B
UJÁN
P
ÉREZ
Catedrático de Derecho penal
Universidad de A Coruña
Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecáni-co, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor.
En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant. com).
© Carlos Martínez-Buján Pérez
© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50
FAX: 96/369 41 51 Email:[email protected] http://www.tirant.com
Librería virtual: http://www.tirant.es ISBN: 978-84-9053-10-
MAQUETA: PMc Media
Si tiene alguna queja o sugerencia envíenos un mail a: [email protected]. En caso de no ser atendida su sugerencia por favor lea en
Abreviaturas ... 23
Prólogo a la Cuarta edición ... 29
Prólogo a la Tercera edición ... 31
Prólogo a la Segunda edición ... 33
Bibliografía General ... 39
Lección Primera INSOLVENCIAS PUNIBLES (CAPÍTULO VII DEL TÍTULO XIII: ARTS. 257 A 261) I. CONSIDERACIONES GENERALES ... 44
II. BIEN JURÍDICO ... 46
III. CONCEPTO DE INSOLVENCIA ... 48
IV. ALZAMIENTO DE BIENES ... 52
4.1. Alzamiento propiamente dicho o genérico (art. 257-1-1º) ... 52
4.1.1. Introducción ... 52
4.1.2. Bien jurídico y contenido de injusto ... 52
4.1.3. Sujeto pasivo del delito ... 57
4.1.4. El presupuesto: la previa relación jurídica obligacional ... 57
4.1.5. Objeto material ... 59
4.1.6. Conducta típica ... 60
4.1.7. Resultado: la expresión “en perjuicio” ... 63
4.1.8. Sujeto activo ... 71 4.1.9. Imputación subjetiva ... 71 4.1.10. Causas de justificación ... 72 4.1.11. Iter criminis ... 74 4.1.12. Autoría y participación ... 75 4.1.13. Cuestiones concursales ... 79
4.1.14. La aplicación de la causa de exclusión de la pena del art. 268 CP ... 87
4.1.15. La responsabilidad civil derivada de delito ... 88
4.1.16. Perseguibilidad ... 90
4.2. El tipo específico del art. 257-1-2º (alzamiento para eludir la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo o de apremio) ... 92
4.3. Los nuevos tipos cualificados (art. 257-3 y 4) ... 96
4.4. El tipo específico del art. 258 (alzamiento para eludir la responsa-bilidad civil ex delicto) ... 97
V. LA FIGURA INTERMEDIA (SUI GENERIS) DEL ART. 259: FAVORE-CIMIENTO ILÍCITO DE ACREEDORES ... 106
5.1. Consideraciones previas: justificación del delito y bien jurídico protegido ... 106
5.2. El presupuesto del delito: la admisión a trámite de la solicitud de
declaración del estado de insolvencia ... 108
5.3. Conducta típica ... 111
5.4. Autoría y participación ... 113
5.5. La ausencia de autorización y la actuación fuera de los casos per-mitidos por la Ley ... 114
VI. EL DELITO CONCURSAL (ART. 260) ... 118
6.1. Introducción: la discutible pervivencia de este delito ... 118
6.2. Bien jurídico protegido y contenido de injusto ... 123
6.3. La condición objetiva de punibilidad: la declaración civil de concur-so ... 124 6.4. Tipo de injusto ... 126 6.4.1. Conducta típica ... 127 6.4.2. Sujeto activo ... 133 6.4.3. Imputación subjetiva ... 134 6.5. Iter criminis ... 136 6.6. Autoría y participación ... 137 6.7. Penalidad ... 139 6.8. Cuestiones concursales... 141 6.9. Prescripción ... 143 6.10. Perseguibilidad... 145
6.11. Responsabilidad civil y otras medidas cautelares civiles ... 146
VII. PRESENTACIÓN DE DATOS CONTABLES FALSOS (ART. 261) ... 147
7.1. Introducción: justificación político-criminal del delito ... 147
7.2. Bien jurídico y sujeto pasivo del delito ... 149
7.3. El presupuesto del tipo: el procedimiento concursal ... 151
7.4. Objeto material... 153 7.5. Conducta típica ... 154 7.6. Sujeto activo ... 156 7.7. Imputación subjetiva... 157 7.8. Iter criminis ... 158 7.9. Autoría y participación ... 159 7.10. Concursos ... 160
VIII. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ART. 261 BIS) ... 164
Lección Segunda
DELITOS RELATIVOS A LA PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL, AL MERCADO Y A LOS CONSUMIDORES (CAPÍTULO XI DEL TÍTULO XIII:
ARTS. 270-288)
CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA RÚBRICA DEL CAPÍTULO XI Sección 1ª: Delitos relativos a la propiedad intelectual
II. EL TIPO BÁSICO (APDO. 1 DEL ART. 270) ... 184
III. EL TIPO ESPECÍFICO DEL APDO. 2 DEL ART. 270 ... 191
IV. EL TIPO ESPECÍFICO DEL APDO. 3 DEL ART. 270 ... 194
V. TIPOS CUALIFICADOS (ART. 271) ... 196
VI. RESPONSABILIDAD CIVIL Y CONSECUENCIAS JURÍDICAS (ARTS. 272 Y 288) ... 197
VII. PERSEGUIBILIDAD ... 198
Sección 2ª: Delitos relativos a la propiedad industrial I. CUESTIONES GENERALES ... 199
II. DELITOS REFERENTES A INVENCIONES Y A CREACIONES INDUS-TRIALES (ART. 273) ... 204
2.1. Introducción ... 204
2.2. El tipo del apdo. 1 ... 205
2.3. El tipo del apdo. 2 ... 212
2.4. El tipo del apdo. 3 ... 213
2.5. Cuestiones concursales... 215
III. DELITOS REFERENTES A SIGNOS DISTINTIVOS (ART. 274 APDOS. 1 Y 2) ... 216
3.1. Introducción y bien jurídico ... 216
3.2. El tipo del apdo. 1 ... 218
3.3. El tipo del apdo. 2 ... 224
3.4. Cuestiones concursales... 226
IV. EL DELITO RELATIVO A OBTENCIONES VEGETALES (ART. 274 APDOS. 3 Y 4) ... 228
V. EL DELITO DE UTILIZACIÓN INDEBIDA DE DENOMINACIONES DE ORIGEN O DE INDICACIONES GEOGRÁFICAS (ART. 275) ... 230
5.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 230
5.2. Tipo de injusto ... 233
5.3. Cuestiones concursales... 241
VI. EL TIPO CUALIFICADO COMÚN DEL ART. 276 ... 242
Sección 3ª: De los delitos relativos al mercado y a los consumidores I. CUESTIONES GENERALES ... 248
II. LOS DELITOS DE COMPETENCIA DESLEAL: VIOLACIÓN DE SE-CRETOS EMPRESARIALES ... 250
2.1. Introducción y bien jurídico ... 250
2.2. Objeto material: el concepto de “secreto de empresa” ... 253
2.3. El delito de “espionaje empresarial” (art. 278) ... 255
2.3.1. Tipo básico (art. 278-1) ... 255
2.3.2. Tipo cualificado (art. 278-2) ... 259
2.3.3. La referencia al concurso de delitos (art. 278-3) ... 262
2.4. El delito de violación del secreto de empresa por persona obligada a guardar reserva (art. 279) ... 263
2.4.1. El primer subtipo básico: la difusión, revelación o cesión
(art. 279 párrafo 1º) ... 263
2.4.2. El segundo subtipo básico: la utilización en provecho propio (art. 279 párrafo 2º) ... 269
2.5. El delito de violación de secretos de empresa sin haber tomado parte en su descubrimiento (art. 280) ... 275
2.6. Consideraciones comunes a los arts. 278, 279 y 280 ... 279
III. LOS DELITOS CONTRA LOS CONSUMIDORES ... 281
3.1. El delito de publicidad falsa (art. 282) ... 281
3.1.1. Naturaleza jurídica y bien jurídico protegido ... 281
3.1.2. Tipo de injusto ... 287
3.1.3. Iter criminis ... 297
3.1.4. Autoría y participación ... 297
3.1.5. Unidad y pluralidad de delitos ... 299
3.1.6. Responsabilidad civil ... 300
3.2. El delito de facturación ilícita (art. 283) ... 301
3.2.1. Naturaleza jurídica y bien jurídico protegido ... 301
3.2.2. Tipo de injusto ... 303
3.2.3. Iter criminis ... 310
3.2.4. Autoría y participación ... 310
3.2.5. Unidad y pluralidad de delitos ... 311
3.3. El delito de detracción de materias primas o productos de primera necesidad (art. 281). ... 313
3.3.1. Naturaleza jurídica y bien jurídico protegido ... 313
3.3.2. Tipo de injusto ... 314
3.3.3. Iter criminis ... 320
3.3.4. Autoría y participación ... 321
3.3.5. Cuestiones concursales ... 321
3.4. El nuevo delito de estafa de inversión de capital y estafa de crédito (art. 282 bis) ... 322
IV. LOS DELITOS CONTRA EL LIBRE MERCADO O LA LIBRE COMPE-TENCIA ... 333
4.1. Introducción ... 333
4.2. Maquinaciones para alterar los precios que habrían de resultar de la libre concurrencia (art. 284) ... 335
4.2.1. Cuestiones generales, bien jurídico y sujeto pasivo... 335
4.2.2. Tipo de injusto ... 337
4.3. Abuso de información privilegiada en el mercado de valores o de instrumentos negociados (arts. 285) ... 350
4.3.1. Cuestiones generales, bien jurídico y sujeto pasivo... 350
4.3.2. Tipo de injusto ... 353
4.3.3. Iter criminis ... 365
4.3.4. Autoría y participación ... 366
4.3.5. Cuestiones concursales ... 366
4.3.6. El tipo cualificado del apartado 2 del art. 285 ... 367
4.4. El delito de piratería de servicios de radiodifusión o interactivos (art.
286)... 371
Sección 4ª: De la corrupción entre particulares (art. 286 bis) Sección 5ª: Disposiciones comunes a las secciones anteriores I. LA CONDICIÓN DE PERSEGUIBILIDAD (ART. 287) ... 396
II. LA PUBLICACIÓN DE LA SENTENCIA Y LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ART. 288) ... 397
Apéndice: alteración de precios en concursos y subastas públicas (capítulo VIII del título XIII: art. 262) Lección Tercera SUSTRACCIÓN DE COSA PROPIA A SU UTILIDAD SOCIAL O CULTURAL (CAPÍTULO XII DEL TÍTULO XIII: ART. 289) I. CONSIDERACIONES GENERALES, ANTECEDENTES Y UBICACIÓN SISTEMÁTICA ... 405
II. BIEN JURÍDICO Y SUJETO PASIVO ... 408
III. TIPO DE INJUSTO ... 411
3.1. Objeto material... 411
3.2. Conducta típica ... 415
3.3. Sujeto activo ... 418
3.4. Imputación subjetiva... 419
IV. ITER CRIMINIS ... 420
V. AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN ... 420
VI. CUESTIONES CONCURSALES ... 420
Lección Cuarta DELITOS SOCIETARIOS (CAPÍTULO XIII DEL TÍTULO XIII: ARTS. 290 A 297) I. INTRODUCCIÓN ... 430
II. CUESTIONES GENERALES ... 432
2.1. El sujeto activo: el concepto de administrador de hecho y de derecho (arts. 290, 293, 294 y 295) ... 432
2.2. Autoría y participación: la responsabilidad penal en el seno del órgano colegiado ... 439
2.3. El concepto de sociedad (art. 297) ... 448
2.4. La condición de perseguibilidad (art. 296) ... 456
III. FALSEDADES EN DOCUMENTOS DE LA SOCIEDAD (ART. 290) ... 462
3.1. Introducción ... 462
3.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 462
3.4. Conducta típica ... 470 3.5. Sujeto activo ... 475 3.6. Imputación subjetiva... 478 3.7. Iter criminis ... 479 3.8. Autoría y participación ... 480 3.9. Concursos ... 481
3.10. Las conductas de publicación de datos falsos ... 488
IV. IMPOSICIÓN DE ACUERDOS ABUSIVOS MEDIANTE PREVALIMIEN-TO DE SITUACIÓN MAYORITARIA (ART. 291) ... 488
4.1. Introducción ... 488
4.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 490
4.3. Sujeto activo ... 491
4.4. Acción típica ... 494
4.5. El elemento negativo del tipo ... 496
4.6. Resultado... 499
4.7. Imputación subjetiva... 501
4.8. Iter criminis ... 504
4.9. Autoría y participación ... 504
4.10. Concursos ... 505
V. IMPOSICIÓN O APROVECHAMIENTO DE ACUERDO LESIVO ADOP-TADO POR MAYORÍA FICTICIA (ART. 292) ... 506
5.1. Introducción ... 506
5.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 507
5.3. Acción típica ... 508 5.4. Resultado... 510 5.5. Sujeto activo ... 512 5.6. Imputación subjetiva... 513 5.7. Iter criminis ... 515 5.8. Autoría y participación ... 516 5.9. Concursos ... 517
VI. OBSTACULIZACIÓN DEL EJERCICIO DE LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS (ART. 293) ... 518
6.1. Introducción ... 518
6.2. Bien jurídico y sujeto pasivo del delito ... 520
6.3. Objeto material... 522 6.4. Conducta típica ... 525 6.5. Sujeto activo ... 527 6.6. Imputación subjetiva... 528 6.7. Iter criminis ... 529 6.8. Concursos ... 529 6.9. Penalidad ... 530
VII. OBSTACULIZACIÓN A LA ACTUACIÓN DE INSPECCIÓN O SUPER-VISIÓN ADMINISTRATIVA (ART. 294) ... 531
7.1. Introducción: naturaleza jurídica ... 531
7.2. Bien jurídico y sujeto pasivo del delito ... 533
7.3. Objeto material y sujeto pasivo de la acción ... 536
7.5. Conducta típica ... 538
7.6. Imputación subjetiva... 540
7.7. Iter criminis ... 540
7.8. Concursos ... 540
7.9. Penalidad ... 542
VIII. ADMINISTRACIÓN DESLEAL (ART. 295) ... 542
8.1. Introducción: necesidad político-criminal y necesidad dogmática del delito ... 542
8.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 546
8.3. Objeto material y resultado material ... 548
8.4. Acción típica ... 554
8.5. El especial desvalor de acción ... 560
8.6. Sujetos activos ... 561
8.7. Imputación subjetiva... 564
8.8. Exclusión del injusto. La relevancia del consentimiento de los so-cios ... 565 8.9. Iter criminis ... 568 8.10. Autoría y participación ... 569 8.11. Penalidad ... 569 8.12. Concursos ... 570 Lección Quinta BLANQUEO DE CAPITALES (CAPÍTULO XIV DEL TÍTULO XIII: ARTS. 301-304) I. CUESTIONES GENERALES Y BIEN JURÍDICO ... 590
II. TIPO DE INJUSTO (ART. 301) ... 598
2.1. Objeto material... 598
2.2. Conducta típica ... 605
2.3. Sujeto activo ... 611
2.4. Imputación subjetiva... 613
III. TIPOS CUALIFICADOS Y RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ARTS. 301-1-2º Y 3º Y 302) ... 617
IV. ITER CRIMINIS (ESPECIAL REFERENCIA AL ART. 304) ... 621
V. AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN ... 623
VI. CUESTIONES CONCURSALES ... 626
VII. CONSECUENCIAS JURÍDICAS: EL ART. 303 ... 632
VIII. EL COMISO ... 634
IX. EL PRINCIPIO DE JUSTICIA UNIVERSAL ... 636
Lección Sexta DELITOS CONTRA LA HACIENDA PÚBLICA Y CONTRA LA SEGURIDAD SOCIAL (TÍTULO XIV: ARTS. 305-310 BIS) I. CONSIDERACIONES GENERALES ... 648
II. EL DELITO DE DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA (ARTS. 305 Y 305
BIS) ... 652
2.1. Introducción ... 652
2.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 654
2.3. Tipo básico (art. 305 apdo. 1, párrafo 1º) ... 659
2.3.1. Tipo de acción ... 659
2.3.2. Imputación subjetiva ... 676
2.4. Tipos agravados (art. 305 bis) ... 678
2.5. Iter criminis ... 679
2.5.1. Consumación ... 679
2.5.2. Tentativa ... 682
2.6. Autoría y participación ... 682
2.7. Unidad y pluralidad de delitos ... 686
2.8. La regularización de la situación tributaria (art. 305, apdo. 4) ... 689
2.9. Las consecuencias penales ... 698
2.10. Atenuación facultativa basada en la reparación (art. 305, apdo. 6) 699 2.11. Prescripción ... 699
2.12. Responsabilidad civil ... 704
2.13. El tipo de defraudación tributaria a la Hacienda de la Unión europea (art. 305 apdo. 3) ... 705
2.14. Retroactividad ... 707
2.15. El auxilio de los servicios de la Administración tributaria (art. 305 apdo. 7) ... 708
2.16. Normas procesales y tributarias (art. 305, apdo. 5)... 709
2.17. Delitos conexos: la falsedad de certificados (art. 398) ... 710
III. LOS DELITOS DE DEFRAUDACIÓN A LA SEGURIDAD SOCIAL (ARTS. 307, 307 BIS Y 307 TER) ... 710
3.1. El delito de defraudación del art. 307.Introducción ... 710
3.2. Necesidad político-criminal y dogmática de crear un tipo penal específico: el presupuesto del tipo del art. 307 ... 713
3.3. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 714
3.4. Tipo básico (apdo. 1, párrafo 1º) ... 717
3.4.1. Tipo de acción ... 717
3.4.2. Imputación subjetiva ... 727
3.5. Tipos agravados (art. 307 bis) ... 729
3.6. Iter criminis ... 729
3.6.1. Consumación ... 729
3.6.2. Tentativa ... 732
3.7. Autoría y participación ... 732
3.8. Concursos ... 732
3.9. La regularización de las cuotas ante la Seguridad social ... 733
3.10. Atenuación facultativa basada en la reparación y en el arrepentimiento activo (apdo. 5) ... 734
3.11. Las normas de los apdos. 4, 5 y 6... 735
3.12. El nuevo delito del art. 307 ter: obtención indebida de prestacio-nes ... 735
3.12.2. Bien jurídico ... 736
3.12.3. Tipo básico (apdo. 1, párrafo 1º) ... 736
3.12.4. Tipo atenuado (apdo. 1, párrafo 2º) ... 737
3.12.5. Tipo agravado (apdo. 2) ... 737
3.12.6. El reintegro de la prestación (apdo. 3) ... 737
3.12.7. Atenuación facultativa basada en la reparación y en el arrepentimiento activo (apdo. 6) ... 738
3.12.8. Las normas de los apdos. 4 y 5. ... 738
3.13. Delitos conexos: la falsedad de certificados (art. 398) ... 738
IV. EL DELITO DE FRAUDE DE SUBVENCIONES (ART. 308) ... 739
4.1. Introducción ... 739
4.2. Bien jurídico y sujeto pasivo. Especial referencia crítica a las tesis de orientación patrimonial. ... 741
4.3. La figura de la obtención fraudulenta de subvenciones o ayudas (apartado 1 del art. 308) ... 749
4.3.1. Objeto material: el concepto de subvenciones o ayudas de las administraciones públicas ... 749
4.3.2. El requisito de la cuantía mínima de 120.000 euros ... 758
4.3.3. Modalidades de comisión ... 764 4.3.4. Resultado material ... 767 4.3.5. Sujeto activo ... 768 4.3.6. Imputación subjetiva ... 770 4.3.7. Iter criminis ... 771 4.3.8. Autoría y participación ... 774
4.3.9. Unidad y pluralidad de delitos ... 775
4.4. La figura de la aplicación a fines distintos (apartado 2 del art. 308) . 790 4.4.1. Introducción y cuestiones comunes a la figura del apartado 1 ... 790 4.4.2. Conducta típica ... 792 4.4.3. Sujeto activo ... 793 4.4.4. Imputación subjetiva ... 794 4.4.5. Iter criminis ... 794 4.4.6. Autoría y participación ... 795
4.4.7. Unidad y pluralidad de delitos ... 795
4.5. Cuestión común: el reintegro de las ayudas recibidas ... 796
4.6. Atenuación facultativa basada en la reparación y en el arrepentimiento activo (apdo. 7) ... 799
4.7. Normas procesales y tributarias (apdo. 6) ... 799
V. EL DELITO DE FRAUDE COMUNITARIO (ART. 306) ... 800
5.1. Introducción ... 800
5.2. La conducta del párrafo primero: tipo básico ... 801
5.3. La conducta del párrafo segundo: tipo atenuado ... 806
5.4. Cuestiones concursales... 807
5.4.1. El problema de la relación entre el art. 308 y el art. 306 . 807 5.4.2. Relación entre los delitos del art. 306 y los delitos de estafa y falsedad ... 808
6.1. Introducción ... 808
6.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 810
6.3. El presupuesto común a todas las modalidades típicas ... 813
6.4. La figura del apartado a) ... 815
6.5. La figura del apartado b) ... 817
6.6. Las figuras de los apartados c) y d) ... 821
6.7. Imputación subjetiva... 829
6.8. Iter criminis ... 830
6.9. Autoría y participación ... 831
6.10. Unidad y pluralidad de delitos ... 832
6.11. La regularización de la situación tributaria ... 834
VII. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ART. 310 BIS) ... 835
Lección Séptima DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES (TÍTULO XV: ARTS. 311-318) I. CONSIDERACIONES GENERALES ... 842
II. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO Y SUJETO PASIVO: CONSECUENCIAS DOGMÁTICAS Y POLÍTICO-CRIMINALES ... 844
III. IMPOSICIÓN Y MANTENIMIENTO DE CONDICIONES ILEGALES DE TRABAJO (ART. 311) ... 850
3.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 850
3.2. El tipo de la imposición de condiciones (nº 1) ... 851
3.2.1. El tipo de injusto ... 851
3.2.2. Iter criminis ... 859
3.2.3. Cuestiones concursales ... 860
3.3. El tipo de dar ocupación simultáneamente a una pluralidad de tra-bajadores (nº 2) ... 862
3.4. El tipo del mantenimiento de condiciones (nº 3) ... 863
3.5. El tipo cualificado por el uso de violencia o intimidación (nº 4) ... 865
IV. TRÁFICO ILEGAL DE MANO DE OBRA (ART. 312) ... 868
4.1. El delito de tráfico en sentido estricto (art. 312-1) ... 869
4.1.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 869
4.1.2. Tipo de injusto ... 870
4.1.3. Iter criminis ... 874
4.1.4. Cuestiones concursales ... 874
4.2. El delito de recluta o de determinación al abandono del puesto de trabajo (art. 312-2, inciso 1º)... 875
4.2.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 875
4.2.2. Tipo de injusto ... 875
4.2.3. Iter criminis ... 878
4.2.4. Cuestiones concursales ... 879
4.3. El delito de emplear a súbditos extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones perjudiciales (art. 312-2 inciso 2º) ... 880
4.3.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 880
4.3.2. Tipo de injusto ... 881
4.3.2. Iter criminis ... 884
4.3.3. Cuestiones concursales ... 885
V. DETERMINACIÓN O FAVORECIMIENTO DE LA EMIGRACIÓN MEDIANTE ENGAÑO (ART. 313) ... 886
5.1. Cuestiones generales y bien jurídico protegido ... 886
5.3. Tipo de injusto ... 888
5.4. Iter criminis ... 890
5.5. Cuestiones concursales... 890
VI. DISCRIMINACIÓN LABORAL (ART. 314) ... 891
6.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 891
6.2. Tipo de injusto ... 893
6.3. Iter criminis ... 901
6.4. Cuestiones concursales... 901
6.5. Cuestiones procesales... 904
VII. IMPEDIMENTO O LIMITACIÓN DEL EJERCICIO DE LA LIBERTAD SINDICAL O DEL DERECHO DE HUELGA (ART. 315-1 Y 2) ... 904
7.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 904
7.2. Tipo de injusto ... 906
7.3. Iter criminis ... 909
7.4. Cuestiones concursales... 910
VIII. COACCIONES A LA HUELGA (ART. 315-3) ... 912
8.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 912
8.2. Tipo de injusto ... 914
8.3. Iter criminis ... 918
8.4. Cuestiones concursales... 918
IX. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD E HIGIENE EN EL TRABAJO (ARTS. 316 Y 317) ... 920
9.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 920
9.2. Tipo de injusto ... 924
9.3 Iter criminis ... 934
9.4. Autoría y participación ... 934
9.5. Cuestiones concursales... 936
X. LA DISPOSICIÓN COMÚN DEL ART. 318 ... 942
Apéndice: Delitos contra los derechos de los ciudadanos extranjeros (título XV bis: art. 318 bis) I. CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURÍDICO ... 952
II. TIPO BÁSICO (APDO. 1) ... 956
III. TIPOS CUALIFICADOS (APDOS. 2 A 4) ... 960
IV. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (APDO. 4, PÁRRAFOS 3º Y 4º) ... 961
Lección Octava
DELITOS RELATIVOS A LA ORDENACIÓN DEL TERRITORIO Y EL URBANISMO, LA PROTECCIÓN DEL PATRIMONIO HISTÓRICO Y DEL
MEDIO AMBIENTE (TÍTULO XVI: ARTS. 319-340)
I. DELITOS SOBRE LA ORDENACIÓN DEL TERRITORIO Y EL
URBA-NISMO ... 963
1.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 966
1.2. La figura básica (art. 319-2) ... 968
1.3. La figura agravada (art. 319-1) ... 975
1.4. Disposiciones comunes (art. 319-3 y 4) ... 978
1.5. El delito de prevaricación específica (art. 320) ... 979
II. DELITOS SOBRE EL PATRIMONIO HISTÓRICO ... 985
2.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 986
2.2. Derribo o alteración de edificios protegidos (art. 321) ... 988
2.3. Prevaricación específica (art. 322) ... 989
2.4. Daños al patrimonio cultural (art. 323) ... 990
2.5. Daños por imprudencia grave (art. 324) ... 991
2.6. Cuestiones concursales comunes ... 992
III. DELITOS CONTRA LOS RECURSOS NATURALES Y EL MEDIO AM-BIENTE ... 993
3.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 998
3.2. Los delitos de contaminación: figuras básicas y cualificadas (arts. 325 y 326) ... 1000
3.2.1. El tipo del inciso 1º del art. 325 ... 1000
3.2.2. El tipo del inciso 2º del art. 325 ... 1003
3.2.3. La supresión del tipo del apdo. 2 del art. 325 ... 1004
3.2.4. Los tipos cualificados del art. 326 ... 1005
3.2.5. La responsabilidad penal de las personas jurídicas (art. 327) ... 1007
3.3. El delito de establecimiento de depósitos o vertederos y figuras afines (art. 328) ... 1007
3.3.1. Introducción ... 1007
3.3.2. El tipo del apdo. 1: establecimiento de depósitos o verte-deros ... 1008
3.3.3. El tipo del apdo.2: explotación de instalaciones ... 1009
3.3.4. El tipo del apdo. 3: gestión peligrosa de los residuos... 1010
3.3.5. El tipo del apdo.4: traslado de residuos ... 1011
3.3.6. La regla concursal del apdo. 5 ... 1011
3.3.7. La responsabilidad penal de las personas jurídicas (apdo. 6) ... 1012
3.3.8. Tipos cualificados comunes a los tipos anteriores: apdo. 7 ... 1012
3.4. El delito de prevaricación específica (art. 329) ... 1012
3.5. El delito de daño a un espacio natural protegido (art. 330) ... 1017
IV. DELITOS RELATIVOS A LA PROTECCIÓN DE LA FLORA Y LA
FAUNA ... 1019
4.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 1020
4.2. Ataques a la flora amenazada (arts. 332 y 632-1) ... 1023
4.3. Ataques a la fauna amenazada (art. 334) ... 1025
4.4. Introducción o liberación de especies no autóctonas (art. 333) ... 1027
4.5. Caza o pesca prohibidas (art. 335) ... 1028
4.6. Empleo de instrumentos destructivos para la caza o pesca (art. 336)... 1032
4.7. Maltrato de animales domésticos (arts. 337, 631-2 y 632-2) ... 1034
V. DISPOSICIONES COMUNES ... 1036
Lección Novena DELITOS DE CONTRABANDO (LO 12/1995, DE 12 DE DICIEMBRE, DE REPRESIÓN DEL CONTRABANDO, MODIFICADA POR LO 6/2011, DE 30 DE JUNIO) I. CUESTIONES GENERALES Y BIEN JURÍDICO ... 1042
II. TIPOS LEGALES ... 1045
2.1. Contrabando de bienes por valor igual o superior a 150.000 euros ... 1045
2.2. Contrabando de bienes por valor igual o superior a 50.000 euros 1056 2.3. Tipos específicos ... 1067
2.3.1. Contrabando de drogas, armas, explosivos u otros objetos cuya tenencia constituya delito ... 1067
2.3.2. Contrabando realizado a través de una organización ... 1073
2.3.3. Contrabando de labores del tabaco ... 1074
2.4. Delito continuado ... 1076
III. PENALIDAD ... 1079
AAP
Auto de la Audiencia provincial
ADI
Actas de Derecho industrial
ADP
Anuario de Derecho penal y Ciencias penales
ADPE
Anuario de Derecho penal económico y de la empresa
AE Alternativ-Entwurf
AFDO
Anuario de la Facultad de Derecho de Ourense
AFDUAM
Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma
de Madrid
AFDUC
Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña
AJ
Actualidad jurídica
AJA
Actualidad jurídica Aranzadi
AP
Actualidad penal
APub
Autocontrol de la publicidad
ARP
Repertorio jurídico Aranzadi. Audiencia provincial
AT
Allgemeiner Teil
BGH Bundesgerichtshof
BICAM
Boletín del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid
BIMJ
Boletín de información del Ministerio de Justicia
BT
Besonderer Teil
CAC
Código aduanero comunitario
Cc
Código civil
CCo
Código de comercio
CDJ
Cuadernos de Derecho judicial
CE
Constitución española
CEE
Comunidades económicas europeas
CGPJ
Consejo general del Poder judicial
CIVC
Cuaderno del Instituto Vasco de Criminología
CNEA
Catálogo nacional de especies amenazadas
CNMV
Comisión nacional del mercado de valores
CP
Código penal
CPC
Cuadernos de Política criminal
DJ
Documentación jurídica
EC
Estudios de consumo
ECESDD
El Cronista del Estado social y democrático de Derecho
EDE
El Derecho (Repertorio jurisprudencial)
E&J.
Economist & Jurist
EM
Exposición de motivos
EPCr
Estudios penales y criminológicos
EPI
Estatuto de propiedad industrial
ET
Estatuto de los trabajadores
FGE
Fiscalía general del Estado
FOGASA
Fondo de garantía salarial
Fs Festschrift
GF
Gaceta fiscal
ICADE
Revista de las Facultades de Derecho y Ciencias económicas
JD
Jueces para la Democracia
LC
Ley de represión del contrabando
LCC
Ley de control de cambios
LCD
Ley contra la competencia desleal
LDC
Ley de defensa de la competencia
LPJDI
Ley de protección jurídica del diseño industrial
LECrim
Ley de enjuiciamiento criminal
LENFF
Ley de conservación de los espacios naturales y de la flora y fauna
silvestres
LETT
Ley de empresas de trabajo temporal
LGP
Ley general de publicidad
LGSS
Ley general de la Seguridad social
LGSub
Ley general de subvenciones
LGT
Ley general tributaria
LH
Libro Homenaje
LISOS
Ley sobre infracciones y sanciones en el orden social
LL
La Ley
LLP
La Ley Penal
LM
Ley de marcas
LO
Ley orgánica
LOITSS
Ley ordenadora de la inspección de trabajo y seguridad social
LOLS
Ley orgánica de libertad sindical
LPH
Ley del patrimonio histórico
LPHE
Ley del patrimonio histórico español
LPI
Ley de propiedad industrial
LPJDI
Ley de Protección Jurídica del Diseño Industrial
LPL
Ley de procedimiento laboral
LPMU
Ley de patentes y modelos de utilidad
LPNB
Ley del Patrimonio Natural y de la Biodiversidad
LPOV
Ley de protección de las obtenciones vegetales
LPR
Ley de prevención de riesgos laborales
LRSV
Ley sobre régimen del suelo y valoraciones
LSA
Ley de Sociedades anónimas (derogada por LSC)
LSC
Ley de Sociedades de capital (Texto refundido)
LSRL
Ley de Sociedades de responsabilidad limitada (derogada por LSC)
LTPS
Ley para la protección jurídica de las topografías y de los
produc-tos semiconductores
NEJ
Nueva Enciclopedia jurídica
NM
Número marginal
PA
Proyecto alternativo (alemán)
PANCP
Propuesta de anteproyecto de nuevo Código penal de 1983
PC
Política Criminal
PCP
Proyecto de Código penal
PE
Parte especial
PG
Parte general
PIF
(Convenio relativo a la) protección de los intereses financieros de
la C.E.
PJ
Poder judicial
PLOCP
Proyecto de Ley orgánica de Código penal de 1980
RCCP
Revista canaria de Ciencias penales
RCP
Revista de Ciencias penales
RCT
Revista de contabilidad y tributación
RDA
Revista de Derecho ambiental
RDF
Revista española de Derecho financiero
RDFHP
Revista de Derecho financiero y Hacienda pública
RDG
Revista general del Derecho
RDJ
Revista de Derecho judicial
RDM
Revista de Derecho mercantil
RDP
Revista de Derecho penal (Lex nova)
RDPCr
Revista de Derecho penal y Criminología
RDPub
Revista de Derecho Público
RdPP
Revista de Derecho y Proceso penal
RdS
Revista de Derecho de sociedades
RDSo
Revista de Derecho social
RECPC
Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología
RFC
Revista del Foro canario
RFDUG
Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Granada
RGCL
Reglamento general sobre cotización y liquidación
RGE
Revista galega de Economía
RGR
Reglamento general de recaudación
RICPCUEC
Revista del Instituto de ciencias penales y criminológicas de la
Uni-versidad Externado de Colombia
RJA
Repertorio jurídico Aranzadi. Tribunal Supremo
RJCat
Revista jurídica de Calaluña
RL
Relaciones laborales. Revista crítica de teoría y práctica
RMF
Revista del Ministerio Fiscal
RP
Revista penal
RPCP
Revista peruana de Ciencias penales
RPJ
Revista del Poder judicial
RRM
Reglamento del Registro mercantil
RTDPE
Rivista trimestrale di Diritto penale dell’economia
RTT
Revista técnica tributaria
RVAP
Revista vasca de Administración pública
SAP
Sentencia de la Audiencia provincial
StGB Strafgesetzbuch
StPO Strafprozessordnung
TC
Tribunal Constitucional
TCE
Tratado de la Comunidad europea
TCEE
Tratado de la Comunidad económica europea
T&D
Teoría y Derecho
TF
Tribuna fiscal
TGSS
Tesorería general de la Seguridad social
TIR
(Convenio) internacional de tráfico por carretera
TJCE
Tribunal de Justicia de las Comunidades europeas
TRLISOS
Texto Refundido de la Ley sobre infracciones y sanciones en el
orden social
TRLPI
Texto refundido de la Ley de propiedad intelectual
TS
Tribunal Supremo
WiKG
Gesetz zur Bekämpfung der Wirtschaftskriminalität
ZStW
Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenschaft
El motivo fundamental de publicar esta cuarta edición (dos años después
de haber visto la luz la tercera) es incorporar las importantes novedades
in-troducidas en la materia por dos leyes: la (por diversas razones, lamentable)
Ley Orgánica 7/2012,
de 27 de diciembre, “por la que se modifica la Ley
Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal en materia de
transparencia y lucha contra el fraude fiscal y en (sic) la Seguridad Social”
(que afecta a las Lecciones 6 y 7) y la Ley Orgánica 6/2011, de 30 de junio,
“por la que se modifica la Ley Orgánica 12/1995, de 12 de diciembre, de
represión del contrabando” (que afecta a la Lección 9).
Asimismo, se incorpora la novedad contenida en la Ley Orgánica 3/2011,
de 28 de enero, por la que se modifica la Ley Orgánica 5/1985, del Régimen
Electoral General, que reformó el art. 288-1 del Código penal para,
simple-mente, incluir la mención del art. 284 entre las referencias a los arts. 282
bis y 286 bis.
En la redacción de este libro he tenido en cuenta las nuevas reflexiones
sobre esta materia del Derecho penal económico y de la empresa que recogí
en la 3ª edición de mi Parte General, publicada en el año 2011 y basada
en los postulados de la concepción significativa de la acción. Con todo,
debo advertir de que (a la espera de una nueva edición de mi libro de Parte
General, que queda pendiente para el próximo año) la materia incluida en
la tercera edición tiene que ser completada con dos nuevos trabajos míos
aparecidos a lo largo del presente año, que modifican o amplían algunos
aspectos de la teoría jurídica del delito: se trata del libro titulado “El
conte-nido de la antijuridicidad (Un estudio a partir de la concepción significativa
del delito)”, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia 2013, y el artículo titulado “Los
elementos subjetivos del tipo de acción (Un estudio a la luz de la concepción
significativa de la acción)”, publicado en la revista teoría & derecho, junio
2013.
Por lo demás, he aprovechado la nueva edición para incorporar la
bi-bliografía y la jurisprudencia más relevantes de estos dos últimos años. Con
respecto a ello deben tenerse en cuenta las consideraciones contenidas en
el prólogo a la tercera edición, que son trasladables a esta cuarta edición.
En particular, en lo que atañe a la jurisprudencia, hay que añadir la reciente
aparición del libro que, con el título de “Derecho penal económico y de la
empresa”, he publicado este mismo año y en esta misma editorial, en la
versión resumida de esta Parte Especial, orientada básicamente a la
prácti-ca profesional, en la cual se prescinde de la mayor parte de las discusiones
doctrinales y se ofrece, en cambio, una amplia y actualizada información de
la jurisprudencia existente.
Carlos Martínez-Buján Pérez
Santiago de Compostela, mayo de 2013
La principal novedad de esta tercera edición consiste en la incorporación
del contenido de la Ley Orgánica 5/2010, de 22 de junio, de modificación
del Código penal, en vigor desde el 23 de diciembre de 2010, uno de cuyos
principales objetos es, precisamente, el del Derecho penal económico y de
la empresa. De hecho, la mayor parte de las Lecciones de este libro se han
visto afectadas, en mayor o menor medida, por esta reforma, que comporta
incluso la creación de nuevas figuras delictivas, como el delito de estafa de
inversión de capital y estafa de crédito (art. 282 bis), el delito de corrupción
entre particulares (art. 286 bis) o diversos tipos contra los recursos
natura-les y el medio ambiente (art. 328, apartados 2 a 7). A ello hay que añadir la
previsión de la responsabilidad penal de las personas jurídicas para buena
parte de los delitos que aquí se estudian.
Por otra parte, y dado que la segunda edición de esta obra se terminó de
redactar en otoño de 2004, la tercera edición supone también una puesta
al día de su contenido en lo referente a la legislación extrapenal que se ha
promulgado a lo largo de estos seis años, así como en lo concerniente a la
bibliografía y a la jurisprudencia.
En lo que atañe, en particular, a la incorporación de la nueva bibliografía
he tratado de mantener, en la medida de lo posible, las características de la
anterior edición, en el sentido de añadir en todos los delitos las referencias
de los principales trabajos publicados en la doctrina española a lo largo de
estos seis últimos años. No obstante, debo confesar que, a pesar de haber
dedicado muchas horas a esta tarea, no estoy seguro de haberlo conseguido.
La infernal dinámica a la que nos hemos visto abocados los profesores e
in-vestigadores españoles, a causa de tener que enfrentarnos a acreditaciones,
evaluaciones y revisiones, inventadas por la jerga vacía de pedagogos de
mente calenturienta al servicio de la Administración educativa para
obsta-culizar el verdadero progreso científico y cultural, ha propiciado una
terro-rífica inflación de publicaciones sedicentemente originales, muchas veces
sin el rigor y la calidad exigibles, no faltando incluso casos en que no sólo
no se aporta nada nuevo al acervo jurídico-penal consolidado, sino que se
dice mucho menos (y de peor modo) de lo que ya se contenía en trabajos
anteriores, que en no pocas ocasiones (para mayor colmo) se desconocen.
Por tanto, en esta tercera edición me he enfrentado a una ardua labor
de selección de las contribuciones que me parecían más relevantes y, sobre
todo, aquellas que ofrecían alguna aportación digna de mención en la
in-terpretación de los tipos penales. Sin embargo, estoy seguro de que, pese a
las muchas horas de lectura perdidas en el intento de separar el grano de la
paja, habré incurrido en omisiones de trabajos que merecerían ser tenidos
en cuenta y por las que pido disculpas por anticipado.
Por lo que respecta a la jurisprudencia, la cuestión se presenta de un
modo diferente. Plenamente convencido ya de que el contenido de las
re-soluciones jurisprudenciales es cada vez peor en el aspecto jurídico y que
además en los últimos tiempos los razonamientos son, en no escasa medida,
ya gramaticalmente ininteligibles, me he limitado a una tarea puramente
informativa de la adscripción de la jurisprudencia a las diversas tesis que la
doctrina científica ha ido elaborando sobre los diferentes elementos de los
delitos aquí analizados.
Finalmente, en la redacción de este libro he tenido en cuenta las nuevas
reflexiones sobre esta materia del Derecho penal económico y de la empresa
que recogí en la 2ª edición de mi Parte General, publicada en el año 2007 y
basada en los postulados de la concepción significativa de la acción.
Carlos Martínez-Buján Pérez
Santiago de Compostela, diciembre de 2010
Aunque cuente con un título parcialmente diferente, este libro puede ser
caracterizado ante todo como una segunda edición del Derecho penal
eco-nómico (Parte especial) que publiqué en esta misma editorial el año 1999
y que tuvo una posterior versión (con una orientación preferentemente
ju-risprudencial, en detrimento de la doctrinal) en el año 2002 en la colección
Tratados.
Es, en efecto, una segunda edición, puesto que las lecciones segunda a
séptima y novena del volumen que ahora ve la luz suponen en lo esencial
una puesta al día de la materia estudiada en el libro de 1999. Eso sí, en
muchos pasajes hay una significativa modificación del texto inicial, que en
algunos casos llega a ser incluso una auténtica reelaboración: sea por las
reformas penales habidas a lo largo de estos años (principalmente la LO
15/2003), sea por la modificación de la legislación extrapenal, sea, en fin y
sobre todo, por la influencia de las numerosas y relevantes contribuciones
de la doctrina y la jurisprudencia españolas, que han sido tenidas en cuenta
en la medida en que han aparecido antes del verano de 2004 (la bibliografía
posterior, pero aparecida antes de enviar este texto a la imprenta, ha podido
ser incorporada en algunos casos al repertorio bibliográfico).
Ello no obstante, el libro que prologo es asimismo en cierto modo algo
más que una segunda edición. Y lo es desde una doble perspectiva: de un
lado, porque su contenido se ve ampliado con la inclusión de delitos no
exa-minados en el libro anterior; de otro lado, porque esa ampliación responde
a una razón material o metodológica, que es la que pretendo reflejar con la
adición de la expresión “y de la empresa” en el título del libro.
Merced al vocablo “empresa” quedan abarcados aquellos delitos que en
su día no incluí en la categoría del Derecho penal económico, caracterizada
en una versión más estricta, de conformidad con el criterio dogmático del
bien jurídico (supraindividual), que fue el criterio rector acogido por mí en
la investigación básica, publicada en 1998 también en esta editorial, con el
título de Derecho penal económico (Parte general).
Evidentemente, esta caracterización posee su sentido y su utilidad, al
centrar el objeto de estudio en figuras delictivas estrechamente
emparen-tadas, lo que dota de gran homogeneidad a la categoría. Sin embargo, es
indudable que desde la perspectiva político-criminal resulta más fructífero
recurrir a otro criterio clasificatorio que otorga una mayor amplitud a la
materia, esto es, el criterio criminológico, que se contenta con el dato de
que los hechos delictivos sean realizados en el contexto y práctica de una
actividad económica y empresarial. De este modo, vengo a atender la
suge-rencia que personalmente me hizo mi querido compañero Luis GRACIA y
que recientemente ha plasmado por escrito en una extensa recensión a mi
libro de 1998
1.
En esta línea de pensamiento, hay que reconocer que comunes a todos
estos delitos económicos y empresariales son, en efecto, importantes
proble-mas jurídico-penales que justifican la identificación de una categoría
especí-fica de infracciones dentro de la Parte especial del Derecho penal
(principal-mente, determinadas peculiaridades del tipo de injusto, la teoría del error, la
punibilidad, la autoría, la participación o las sanciones).
Con todo, debo aclarar que en el presente libro adoptaré dicho criterio
con un matiz corrector y complementario, que comporta una reducción del
objeto de estudio, a fuer de exigir una proyección, siquiera sea mediata (o, si
se prefiere, en el plano de la lesividad abstracta), sobre el orden económico,
en la línea que ya describí en un trabajo más reciente
2.
Los delitos que se incluyen en una categoría así delimitada
comparti-rían, por de pronto, la necesidad de dilucidar la trascendental —y
proble-mática— cuestión de su legitimidad político-criminal, en un momento de
intenso debate entre los defensores del discurso de la modernización del
Derecho penal y los partidarios del discurso de resistencia
3. Pero, a mayor
1 Vid. GRACIA MARTÍN (Recensión a mi libro Derecho penal económico. Parte general, Valencia 1998, en Revista de Derecho Penal y Criminología, nº 13, 2004, pp. 445 ss.), a
quien expreso mi gratitud por los elogiosos comentarios que efectúa, así como por el interés y la profundidad con que ha realizado la recensión, algunas de cuyas observaciones críticas (que también agradezco) serán tomadas en consideración en la nueva y totalmente reelabo-rada edición que preparo de mi libro de 1998, y que se articulará sobre las bases dogmáticas que proporciona la moderna concepción significativa de la acción de T. Vives Antón. 2 Vid. MARTÍNEZ-BUJÁN PÉREZ: Algunas reflexiones sobre la moderna teoría del
“Big Crunch” en la selección de bienes jurídico-penales (especial referencia al ámbito económico), en L.H. Cerezo, Madrid 2002, pp. 395 ss., especialmente pp. 408 ss. Vid. también en una línea similar la importante contribución de GALLEGO SOLER: Patrimonio y perjuicio patrimonial en Derecho penal, Tesis doctoral, Barcelona 2001, y Responsabilidad penal y perjuicio patrimonial, Valencia 2002.
3 Para una defensa del discurso de resistencia es fundamental en nuestro país la obra de SILVA SÁNCHEZ, La expansión del Derecho penal, 2ª ed, Madrid 2001. Para una crítica a este discurso, así como para una modélica construcción del discurso de modernización del Derecho penal vid. GRACIA MARTÍN, Prolegómenos para la lucha por la modernización y expansión del Derecho penal y para la crítica del discurso de resistencia, Valencia 2003; en esta línea de pensamiento vid. también MARTÍNEZ-BUJÁN, ibidem.
abundamiento, entiendo que la disciplina del Derecho penal económico y
empresarial únicamente cobra plena autonomía científica y didáctica en la
medida en que aparece indisolublemente asociada a una serie de
consecuen-cias dogmáticas peculiares que se derivan de la idea del “moderno” o
“nue-vo” Derecho penal: una delimitación de los espacios de riesgo permitido,
de la comisión por omisión y de la imputación subjetiva (señaladamente en
los tipos de peligro); el específico tratamiento del error sobre la normativa
extrapenal y sobre términos normativos jurídicos; los singularidades del
arrepentimiento activo; o, en fin, los problemas de autoría y participación
con la distinción entre delitos de dominio y delitos de infracción de un
de-ber extrapenal específico.
De este modo, en suma, quedarían fuera del objeto de nuestro estudio las
figuras delictivas tradicionales, aun cuando hubiesen sido llevadas a cabo en
conexión con una actividad económica o empresarial, como son, ante todo,
los delitos patrimoniales clásicos, pero también, y por supuesto, aquellas
figuras que se orientan a la protección de otros bienes jurídicos, como son
las falsedades documentales genéricas o los delitos de homicidio y lesiones
en los denominados casos de responsabilidad penal por el producto
4.
Así las cosas, las novedades del libro que ahora ve la luz son varias.
La más relevante es la incorporación de la materia de las insolvencias
pu-nibles, que se incluye en la Lección primera y que en una parte importante
ya he divulgado a través de dos recientes trabajos, publicados en el L.H. a
Ruiz Antón y en el volumen XXIV de los Estudios penales y
criminológi-cos. Las insolvencias punibles no sólo poseen, por supuesto, ese
conteni-do empresarial y esa dimensión supraindividual en el plano de la lesividad
abstracta, sino que cabe afirmar incluso que, de lege lata, pueden entrañar
en algunos casos una dimensión supraindividual en el plano de la lesividad
concreta, de acuerdo con el criterio dogmático del bien jurídico, dado que el
delito de alzamiento de bienes del art. 257 engloba explícitamente la tutela
de los créditos basados en obligaciones de carácter público. Por este motivo
y por la incuestionable relevancia práctica de esta materia, el estudio de los
delitos contenidos en el capítulo VII del título XIII se lleve a cabo en la
Lec-ción primera con una extensión similar a la que se destina a las Lecciones
segunda a séptima.
También es novedad la incorporación de la Lección octava, que analiza
las figuras delictivas reguladas en el título XVI (relativas a la ordenación del
4 Esta tesis expansiva es la que propugnan algunos autores, entre ellos el propio GRACIA MARTÍN, ibidem, p. 457.
territorio, al patrimonio histórico y al medio ambiente), con la lógica
ex-cepción del delito de maltrato de animales domésticos, que materialmente
nada tiene que ver con los restantes delitos de dicho título. No obstante, el
estudio de las citadas figuras no se efectúa con la misma amplitud (ni,
con-siguientemente, con el mismo aparato bibliográfico) con que se examinan
los delitos de insolvencias, entre otras razones, por tratarse de delitos cuya
adscripción a la categoría del Derecho penal económico es más dudosa y
por no ser yo un especialista en el estudio de tales delitos, sobre los que
(salvo la reciente excepción de los delitos ecológico) no me había ocupado
anteriormente. De ahí, en suma, que en esta Lección octava me haya
limita-do a reproducir el contenilimita-do del texto que redacté para el Manual de Parte
especial en colaboración con los profesores VIVES, ORTS, CARBONELL y
G. CUSSAC, tarea que, por cierto, ha sido la causante de que la publicación
del libro que ahora prologo se haya retrasado con respecto a mi previsión
inicial.
Algo similar a lo que acabo de indicar cabe predicar de otras figuras
delictivas que redacté asimismo para dicho Manual y que ahora se agregan
también como novedades al Derecho penal económico y de la empresa: la
familia de los delitos relativos a la propiedad intelectual (en virtud de lo
cual se completa el análisis del capítulo XI del título XIII); una breve
refe-rencia al delito de alteración de precios en concursos y subastas públicos
(capítulo VIII del título XIII), emparentado con el delito del art. 284, y al
que un sector doctrinal atribuye incluso un contenido supraindividual en
el plano de la lesividad concreta; y, en fin, un sucinto comentario del delito
contra los derechos de los ciudadanos extranjeros (título XV bis), que se
halla íntimamente relacionado con algunas figuras definidas en el título XV.
Por lo demás, tengo que efectuar una ulterior precisión, que respalda la
decisión de ampliar el contenido del volumen de 1999: un libro como el
presente está orientado básicamente a servir de texto para alumnos
univer-sitarios y más concretamente para aquellos que en el marco de los nuevos
planes de estudio cursan un asignatura que suele rotularse con una rúbrica
más amplia que la del mero Derecho penal económico, así como, en su caso,
para aquellos otros alumnos que reciben cursos de doctorado o de
postgra-do de análogas características.
Al hilo de esta última precisión, sería injusto por mi parte dejar de
men-cionar aquí precisamente las valiosas sugerencias y observaciones críticas
de todos aquellos compañeros que me han honrado con su hospitalidad,
invitándome a acudir a diferentes universidades españolas (algunas de ellas
de forma reiterada), en el seno de la cuales trabajan o han trabajado
mag-níficos especialistas en Derecho penal económico: Barcelona (Central,
Au-tónoma y Pompeu Fabra), Burgos, Cádiz, Castellón, Castilla la Mancha,
Granada, Huelva, Jaén, Islas Baleares, Las Palmas, Lleida, Madrid (UNED),
Málaga, Navarra, Salamanca, Santiago, Sevilla, Tarragona, Valencia,
Valla-dolid, Vigo y Zaragoza.
En todas he tenido ocasión de acrecentar mis conocimientos de Derecho
penal y también de incrementar, en relación directamente proporcional, el
número de amigos, lo que, dicho sea de paso, me proporcionó en momentos
difíciles el oxígeno que necesitaba para neutralizar el monóxido de carbono
que se respiraba en mi Universidad y me compensó con creces de los
sinsa-bores sufridos en ella a lo largo de estos últimos años.
Afortunadamente va a cumplirse ahora un año desde que en la
Uni-versidad de A Coruña tornó a respirarse aquel oxígeno que creíamos ya
completamente evaporado para siempre, merced a un drástico cambio de
rumbo en el gobierno de nuestro Rectorado, en el que el continuismo de
una nefasta política orientada a auténticos desvalores universitarios (fiel
trasunto de la política del gobierno de la Xunta de Galicia en los últimos
15 años) fue literalmente barrido en la primera oportunidad en que las
elecciones universitarias se desarrollaron a través de un sufragio universal y
(materialmente) secreto.
Ello permite abrigar la esperanza (si se me permite la digresión) de que
el actual Gobierno de la Xunta corra la misma suerte en las próximas
elec-ciones autonómicas previstas para otoño de 2005.
De este modo, y cuestiones ideológicas o sentimentales aparte, a lo mejor
podré ver cumplida entonces la mayor ambición profesional a la que
aspi-ro en la actualidad, tras haber cumplido ya dieciséis años de Catedrático
de Derecho penal en régimen de dedicación exclusiva en las Universidades
gallegas de Santiago y A Coruña, esto es, poder intervenir en un congreso o
curso organizado por algún organismo dependiente de la Xunta de Galicia,
toda vez que hasta la fecha nunca he sido invitado a hablar, ni siquiera en el
marco de una mesa dodecagonal como simple tertuliano en algún tinglado
paraoficial de poca monta de dicha Xunta, de los muchos que se han ido
gestando al calor del clientelismo político e intelectual que nuestros
gober-nantes (sean del sector de la boina o del birrete) han venido tejiendo sin
rubor alguno.
Lo que ha proliferado, en efecto, ha sido sobre todo el conferenciante
(mayoritariamente proveniente de las carreras judicial o, sobre todo,
fis-cal) hábilmente especializado en la mera lectura de textos legales en alguna
escuela de teatro independiente (la cultura anda también muy mal en
Ga-licia), pero que a ojos del perspicaz comisario político de turno reunía el
incuestionable mérito de ser un sujeto con aptitud para intervenir en alguna
pretensión judicial futura relacionada con la Xunta, como institución, o con
alguno de sus miembros.
Ni que decir tiene que cada “lectura” nos ha venido saliendo (comidas,
bebidas y extras no incluidos) por una factura (oficial) que suele ascender a
bastante más de lo que cobra el becario universitario de investigación mejor
pagado del país por todo un mes de trabajo.
No puedo terminar este prólogo sin agradecer una vez más a mi querido
amigo y excelso editor, Salvador Vives, la pronta disposición que siempre
ha tenido para publicar mis trabajos. Con el presente volumen serán ya
cinco los libros que aparecen en Tirant lo Blanch (convertida ya en la más
prestigiosa editorial jurídica de España), sin contar aquellos en que
inter-vengo como coautor o prologuista, lo que sin duda debe constituir por mi
parte motivo de reconocimiento ante la altura de miras de Salvador Vives,
especialmente si se tiene en cuenta que él conoce perfectamente mi
condi-ción (nadie es perfecto, Billy Wilder dixit) de madridista galáctico convicto
y confeso.
Releo todo lo escrito y compruebo que mi estrambote fin de prólogo ha
sido esta vez relativamente breve. Todo tiene su explicación: confío en que
Salvador Vives (máxime tras la lectura del párrafo anterior, sutilmente
re-dactado en premeditado estilo ad pelotam) me publique en su editorial los
aproximadamente setenta artículos de prensa sobre temas de Derecho penal
que desde la catástrofe del Prestige he venido escribiendo para las páginas
de opinión del periódico La Voz de Galicia.
En dichos artículos podrá encontrar el lector algunas razones
jurídico-penales para ayudarle a comprender por qué España “no iba bien” con la
política —cimentada en una catarata de silogismos en bárbara— del
gober-nante del mechón de pelo al viento en las Azores (impasible el ademán,
em-pero, ante la catástrofe del Prestige), de cuyo nombre no quiero acordarme,
caballero andante de los de lanza en astillero, bigote antiguo, Fiscal general
del Estado flaco y Ministro de Fomento cazador. Y podrá entender también,
mutatis mutandis, por qué Galicia, de momento, tampoco sigue yendo bien.
Carlos Martínez-Buján Pérez
A Coruña, octubre de 2004
Además de la bibliografía específica que se incluye al principio de cada una de las lec-ciones, a lo largo de ellas se citan también los siguientes Tratados, Manuales y Comen-tarios de la Parte especial del Derecho penal:
ABANTO VÁSQUEZ: Derecho penal económico. Parte especial, Lima 2000
ALTERNATIV-ENTWURF eines Strafgesetzbuches. B.T. Straftaten gegen die Wirtschaft (vorgelegt von Lampe/Lenckner/Stree/Tiedemann/Weber), Tübingen 1977
ÁLVAREZ GARCÍA (dir): Derecho penal español. Parte especial (II), Valencia 2011 ÁLVAREZ GARCÍA/ GONZÁLEZ CUSSAC (dir): Comentarios a la reforma penal de
2010, Valencia 2010
BACIGALUPO, E. (dir) y otros: Curso de Derecho penal económico, Madrid 1998 BAJO FERNÁNDEZ: Derecho penal económico aplicado a la actividad empresarial,
Madrid 1978
BAJO/PÉREZ MANZANO/SUÁREZ: Manual de Derecho penal. Parte especial. (Deli-tos patrimoniales y económicos), Madrid, 2ª ed., Madrid 1993.
BAJO FERNÁNDEZ (dir.): Compendio de Derecho penal. Parte especial, vol. II, Ma-drid 1998
BAJO FERNÁNDEZ/BACIGALUPO SAGESSE: Derecho penal económico, Madrid 2001 (2ª ed. 2010)
BLANCO LOZANO: Tratado de Derecho penal español, Barcelona 2005 BOIX REIG (dir.): Diccionario de Derecho penal económico, Madrid 2008 BOIX REIG (dir.): Derecho penal. Parte especial, vols. II y III, Madrid 2012
BUSTOS RAMÍREZ: Manual de Derecho penal. Parte especial, 2ª ed., Barcelona 1991 CARMONA/COBO/DEL ROSAL/G. RUS/MORILLAS/QUINTANAR: Derecho penal
español. Parte especial, 2ª ed., Madrid 2005
COBO DEL ROSAL (dir.)/BAJO FERNÁNDEZ (coord.): Comentarios al Código pe-nal, Madrid 2005
CORCOY BIDASOLO/MIR PUIG (dir.): Comentarios al Código penal. Reforma LO 5/2010, Valencia 2011
CÓRDOBA RODA/GARCÍA ARÁN: Comentarios al Código penal. Parte especial, Ma-drid 2004
GÓMEZ BENÍTEZ: Curso de Derecho penal de los negocios a través de casos, Madrid 2001
GÓMEZ TOMILLO (dir.): Comentarios al Código penal, 2ª ed., Valladolid 2011 GÓMEZ RIVERO/CORTÉS BECHIARELLI/NIETO MARTÍN/NÚÑEZ CASTAÑO/
PÉREZ CEPEDA: Nociones fundamentales de Derecho penal. Parte especial, Ma-drid 2010
GONZÁLEZ CUSSAC/MATALLÍN/ORTS/ROIG: Esquemas de Derecho penal. Parte especial, 2ª ed., Valencia 2010
LAMARCA PÉREZ (coord.): Derecho penal. Parte especial, 5ª ed., Madrid 2010 LANDECHO VELASCO/MOLINA BLÁZQUEZ: Derecho penal español. Parte
espe-cial, 7ª ed., Madrid 2004
LASCURAIN SÁNCHEZ: en M. Bajo (dir.) Compendio de Derecho penal, P.E., II, Ma-drid 1998
LÓPEZ GARRIDO/GARCÍA ARÁN: El Código penal de 1995 y la voluntad del legis-lador, Madrid 1996
LUZÓN PEÑA (dir.): Enciclopedia jurídica básica, Granada 2002
MARTÍNEZ-BUJÁN PÉREZ: Derecho penal económico y de la empresa. Parte general, 3ª ed., Valencia 2011
MUÑOZ CONDE: Derecho penal. Parte especial, 18ª ed., Valencia 2010
ORTS BERENGUER/GONZÁLEZ CUSSAC: Compendio de Derecho penal. Parte gen-eral y especial, Valencia 2004
QUERALT JIMÉNEZ: Derecho penal español. Parte especial, 6ª ed., Barcelona, 2010 QUINTERO OLIVARES (dir.)/MORALES PRATS (coord.): Comentarios a la Parte
es-pecial del Derecho penal, 8ª ed., Elcano 2009
QUINTERO OLIVARES (dir.)/MORALES PRATS (coord.): Comentarios al Código pe-nal español, Tomo II 6ª ed., Cizur Menor 2011
RODRÍGUEZ MOURULLO/JORGE/SUÁREZ/LASCURAIN/CANCIO/FEIJÓO: Co-mentarios al Código penal, Madrid 1997
RODRÍGUEZ RAMOS/COBOS/SÁNCHEZ TOMÁS: Derecho penal. Parte especial. Tomo III: Delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico (I), Madrid 1999 SERRANO GÓMEZ/SERRANO MAÍLLO: Derecho penal. Parte especial, 16ª ed.,
Ma-drid 2011
SILVA SÁNCHEZ (dir.)/RAGUÉS VALLÉS (coord.): Lecciones de Derecho penal. Parte especial, Barcelona 2006 (2ª ed. 2009)
SILVA SÁNCHEZ (dir.)/PASTOR MUÑOZ (coord.): El nuevo Código penal. Comen-tarios a la reforma de la LO 5/2010, Madrid 2012
SUÁREZ GONZÁLEZ: en M. Bajo (dir.) Compendio de Derecho penal, P.E., II, Madrid 1998
SUÁREZ-MIRA RODRÍGUEZ (coord.)/JUDEL/PIÑOL: Manual de Derecho penal. Parte especial, 6ª ed., Madrid 2011
TERRADILLOS BASOCO (coord.): Lecciones y materiales para el estudio del Derecho penal. Tomo IV: Derecho penal. Parte especial (Derecho penal económico), 2012 VIVES/BOIX/ORTS/CARBONELL/G. CUSSAC: Derecho penal. Parte especial,
Valen-cia 1993
VIVES/BOIX/ORTS/CARBONELL/G. CUSSAC: Derecho penal. Parte especial, 3ª ed., Valencia 1999
VIVES/ORTS/CARBONELL/G. CUSSAC/MARTÍNEZ-BUJÁN: Derecho penal. Parte especial, Valencia, 1ª ed., 2004, 2ª ed., 2008, 3ª ed., 2010.
VIVES ANTÓN (dir.) y otros: Comentarios al Código penal de 1995, Valencia 1996, tomos I y II.
Insolvencias punibles (capítulo VII del título
XIII: arts. 257 a 261)
Bibliografía.- Además de los Tratados, Manuales y Comentarios de Parte general y de Parte especial que se citan al principio de la obra, vid.:
ALCÁCER GUIRAO: Tentativa, consumación y anticipación de la protección penal: iter criminis y Derecho penal económico, en J.-Mª Silva/F. Miró (dirs.) La teoría del delito en
la práctica penal económica, Madrid 2013.
ARICHE AXPE: Las insolvencias punibles. El delito de alzamiento de bienes, en EJ/MF, III, 2002.
AYALA GÓMEZ: Los delitos contra la Hacienda pública relativos a los ingresos tributarios: el llamado “delito fiscal” del art. 305 del CP, en Delitos e infracciones contra la Hacienda
pública (E. Octavio de Toledo, dir.), Valencia 2009.
BAJO FERNÁNDEZ: El contenido de injusto en el delito de quiebra, en ADPCP, 1971. BENEYTEZ MERINO: Las insolvencias punibles, en Curso de Derecho penal económico (E.
Bacigalupo dir.), Madrid 1998.
CABALLERO BRUN: Insolvencias punibles, Madrid 2008.
CORDOBA RODA: Consideraciones sobre los delitos de quiebra en Derecho español, en III Jornadas de Profesores de Derecho penal, Santiago 1976.
CUELLO CONTRERAS: Insolvencias punibles, en CPCr nº 67, 1999.
CUGAT MAURI: Impacto de la nueva ley concursal en el delito de quiebra, en LL, nº 5932, 2004.
DE VICENTE REMESAL: Alzamiento de bienes, otorgamiento de contrato simulado y fal-sedad en documento público: delimitación y cuestiones concursales (comentario a la STS 14 de julio de 1989), La Ley, 1990.
DEL ROSAL BLASCO: Las insolvencias punibles a través del análisis del delito de alzamien-to de bienes en el Código penal, en ADPCP, 1994.
FARALDO CABANA: en GÓMEZ TOMILLO (dir.): Comentarios al Código penal, 2ª ed., Valladolid 2011.
FARALDO CABANA: Falsedades contables en los procedimientos concursales, en EJ/MF, III, 2002.FARALDO CABANA: Los delitos contra el patrimonio tras la reforma de 2010, LLP, nº 81, 2011.
FARALDO CABANA: Los delitos de insolvencia fraudulenta y de presentación de datos falsos ante el nuevo Derecho concursal y la reforma penal, en EPCr, XXIV, 2004. FEIJOO SÁNCHEZ: Crisis económica y concursos punibles, LL, nº 7178, 2009.
FEIJOO SÁNCHEZ: Crisis económica y Derecho penal: responsabilidad de intermediarios financieros por la comercialización de productos de terceros, incremento de insolvencias y de la conflictividad social, en J.R. Serrano y E. Demetrio (dirs), “El Derecho penal
eco-nómico y empresarial ante los desafíos de la sociedad mundial del riesgo”, Madrid 2010.
FEIJOO SÁNCHEZ: La reforma de las insolvencias punibles, en J. Díaz-Maroto (dir.)
Estu-dios sobre las reformas del CP operadas por las LO 5/2010 y 3/2011, Pamplona 2011
FEIJOO SÁNCHEZ: Sociedades mercantiles en crisis y Derecho penal. Sobre la función so-cial y el fundamento del injusto del delito concursal (art. 260 CP), en el libro Cuestiones