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Derecho Penal Económico Especial – Carlos Martinez

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Academic year: 2021

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(1)

4ª EDICIÓN

Carlos Martínez-Buján Pérez

DERECHO PENAL

ECONÓMICO

Y DE

LA

EMPRESA

(2)

DERECHO PENAL

ECONÓMICO Y DE LA

EMPRESA

PARTE ESPECIAL

4ª Edición

C

ARLOS

M

ARTÍNEZ

-B

UJÁN

P

ÉREZ

Catedrático de Derecho penal

Universidad de A Coruña

(3)

Todos los derechos reservados. Ni la totalidad ni parte de este libro puede reproducirse o transmitirse por ningún procedimiento electrónico o mecáni-co, incluyendo fotocopia, grabación magnética, o cualquier almacenamiento de información y sistema de recuperación sin permiso escrito del autor y del editor.

En caso de erratas y actualizaciones, la Editorial Tirant lo Blanch publicará la pertinente corrección en la página web www.tirant.com (http://www.tirant. com).

© Carlos Martínez-Buján Pérez

© TIRANT LO BLANCH EDITA: TIRANT LO BLANCH C/ Artes Gráficas, 14 - 46010 - Valencia TELFS.: 96/361 00 48 - 50

FAX: 96/369 41 51 Email:[email protected] http://www.tirant.com

Librería virtual: http://www.tirant.es ISBN: 978-84-9053-10-

MAQUETA: PMc Media

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(4)
(5)

Abreviaturas ... 23

Prólogo a la Cuarta edición ... 29

Prólogo a la Tercera edición ... 31

Prólogo a la Segunda edición ... 33

Bibliografía General ... 39

Lección Primera INSOLVENCIAS PUNIBLES (CAPÍTULO VII DEL TÍTULO XIII: ARTS. 257 A 261) I. CONSIDERACIONES GENERALES ... 44

II. BIEN JURÍDICO ... 46

III. CONCEPTO DE INSOLVENCIA ... 48

IV. ALZAMIENTO DE BIENES ... 52

4.1. Alzamiento propiamente dicho o genérico (art. 257-1-1º) ... 52

4.1.1. Introducción ... 52

4.1.2. Bien jurídico y contenido de injusto ... 52

4.1.3. Sujeto pasivo del delito ... 57

4.1.4. El presupuesto: la previa relación jurídica obligacional ... 57

4.1.5. Objeto material ... 59

4.1.6. Conducta típica ... 60

4.1.7. Resultado: la expresión “en perjuicio” ... 63

4.1.8. Sujeto activo ... 71 4.1.9. Imputación subjetiva ... 71 4.1.10. Causas de justificación ... 72 4.1.11. Iter criminis ... 74 4.1.12. Autoría y participación ... 75 4.1.13. Cuestiones concursales ... 79

4.1.14. La aplicación de la causa de exclusión de la pena del art. 268 CP ... 87

4.1.15. La responsabilidad civil derivada de delito ... 88

4.1.16. Perseguibilidad ... 90

4.2. El tipo específico del art. 257-1-2º (alzamiento para eludir la eficacia de un embargo o de un procedimiento ejecutivo o de apremio) ... 92

4.3. Los nuevos tipos cualificados (art. 257-3 y 4) ... 96

4.4. El tipo específico del art. 258 (alzamiento para eludir la responsa-bilidad civil ex delicto) ... 97

V. LA FIGURA INTERMEDIA (SUI GENERIS) DEL ART. 259: FAVORE-CIMIENTO ILÍCITO DE ACREEDORES ... 106

5.1. Consideraciones previas: justificación del delito y bien jurídico protegido ... 106

(6)

5.2. El presupuesto del delito: la admisión a trámite de la solicitud de

declaración del estado de insolvencia ... 108

5.3. Conducta típica ... 111

5.4. Autoría y participación ... 113

5.5. La ausencia de autorización y la actuación fuera de los casos per-mitidos por la Ley ... 114

VI. EL DELITO CONCURSAL (ART. 260) ... 118

6.1. Introducción: la discutible pervivencia de este delito ... 118

6.2. Bien jurídico protegido y contenido de injusto ... 123

6.3. La condición objetiva de punibilidad: la declaración civil de concur-so ... 124 6.4. Tipo de injusto ... 126 6.4.1. Conducta típica ... 127 6.4.2. Sujeto activo ... 133 6.4.3. Imputación subjetiva ... 134 6.5. Iter criminis ... 136 6.6. Autoría y participación ... 137 6.7. Penalidad ... 139 6.8. Cuestiones concursales... 141 6.9. Prescripción ... 143 6.10. Perseguibilidad... 145

6.11. Responsabilidad civil y otras medidas cautelares civiles ... 146

VII. PRESENTACIÓN DE DATOS CONTABLES FALSOS (ART. 261) ... 147

7.1. Introducción: justificación político-criminal del delito ... 147

7.2. Bien jurídico y sujeto pasivo del delito ... 149

7.3. El presupuesto del tipo: el procedimiento concursal ... 151

7.4. Objeto material... 153 7.5. Conducta típica ... 154 7.6. Sujeto activo ... 156 7.7. Imputación subjetiva... 157 7.8. Iter criminis ... 158 7.9. Autoría y participación ... 159 7.10. Concursos ... 160

VIII. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ART. 261 BIS) ... 164

Lección Segunda

DELITOS RELATIVOS A LA PROPIEDAD INTELECTUAL E INDUSTRIAL, AL MERCADO Y A LOS CONSUMIDORES (CAPÍTULO XI DEL TÍTULO XIII:

ARTS. 270-288)

CONSIDERACIONES GENERALES SOBRE LA RÚBRICA DEL CAPÍTULO XI Sección 1ª: Delitos relativos a la propiedad intelectual

(7)

II. EL TIPO BÁSICO (APDO. 1 DEL ART. 270) ... 184

III. EL TIPO ESPECÍFICO DEL APDO. 2 DEL ART. 270 ... 191

IV. EL TIPO ESPECÍFICO DEL APDO. 3 DEL ART. 270 ... 194

V. TIPOS CUALIFICADOS (ART. 271) ... 196

VI. RESPONSABILIDAD CIVIL Y CONSECUENCIAS JURÍDICAS (ARTS. 272 Y 288) ... 197

VII. PERSEGUIBILIDAD ... 198

Sección 2ª: Delitos relativos a la propiedad industrial I. CUESTIONES GENERALES ... 199

II. DELITOS REFERENTES A INVENCIONES Y A CREACIONES INDUS-TRIALES (ART. 273) ... 204

2.1. Introducción ... 204

2.2. El tipo del apdo. 1 ... 205

2.3. El tipo del apdo. 2 ... 212

2.4. El tipo del apdo. 3 ... 213

2.5. Cuestiones concursales... 215

III. DELITOS REFERENTES A SIGNOS DISTINTIVOS (ART. 274 APDOS. 1 Y 2) ... 216

3.1. Introducción y bien jurídico ... 216

3.2. El tipo del apdo. 1 ... 218

3.3. El tipo del apdo. 2 ... 224

3.4. Cuestiones concursales... 226

IV. EL DELITO RELATIVO A OBTENCIONES VEGETALES (ART. 274 APDOS. 3 Y 4) ... 228

V. EL DELITO DE UTILIZACIÓN INDEBIDA DE DENOMINACIONES DE ORIGEN O DE INDICACIONES GEOGRÁFICAS (ART. 275) ... 230

5.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 230

5.2. Tipo de injusto ... 233

5.3. Cuestiones concursales... 241

VI. EL TIPO CUALIFICADO COMÚN DEL ART. 276 ... 242

Sección 3ª: De los delitos relativos al mercado y a los consumidores I. CUESTIONES GENERALES ... 248

II. LOS DELITOS DE COMPETENCIA DESLEAL: VIOLACIÓN DE SE-CRETOS EMPRESARIALES ... 250

2.1. Introducción y bien jurídico ... 250

2.2. Objeto material: el concepto de “secreto de empresa” ... 253

2.3. El delito de “espionaje empresarial” (art. 278) ... 255

2.3.1. Tipo básico (art. 278-1) ... 255

2.3.2. Tipo cualificado (art. 278-2) ... 259

2.3.3. La referencia al concurso de delitos (art. 278-3) ... 262

2.4. El delito de violación del secreto de empresa por persona obligada a guardar reserva (art. 279) ... 263

(8)

2.4.1. El primer subtipo básico: la difusión, revelación o cesión

(art. 279 párrafo 1º) ... 263

2.4.2. El segundo subtipo básico: la utilización en provecho propio (art. 279 párrafo 2º) ... 269

2.5. El delito de violación de secretos de empresa sin haber tomado parte en su descubrimiento (art. 280) ... 275

2.6. Consideraciones comunes a los arts. 278, 279 y 280 ... 279

III. LOS DELITOS CONTRA LOS CONSUMIDORES ... 281

3.1. El delito de publicidad falsa (art. 282) ... 281

3.1.1. Naturaleza jurídica y bien jurídico protegido ... 281

3.1.2. Tipo de injusto ... 287

3.1.3. Iter criminis ... 297

3.1.4. Autoría y participación ... 297

3.1.5. Unidad y pluralidad de delitos ... 299

3.1.6. Responsabilidad civil ... 300

3.2. El delito de facturación ilícita (art. 283) ... 301

3.2.1. Naturaleza jurídica y bien jurídico protegido ... 301

3.2.2. Tipo de injusto ... 303

3.2.3. Iter criminis ... 310

3.2.4. Autoría y participación ... 310

3.2.5. Unidad y pluralidad de delitos ... 311

3.3. El delito de detracción de materias primas o productos de primera necesidad (art. 281). ... 313

3.3.1. Naturaleza jurídica y bien jurídico protegido ... 313

3.3.2. Tipo de injusto ... 314

3.3.3. Iter criminis ... 320

3.3.4. Autoría y participación ... 321

3.3.5. Cuestiones concursales ... 321

3.4. El nuevo delito de estafa de inversión de capital y estafa de crédito (art. 282 bis) ... 322

IV. LOS DELITOS CONTRA EL LIBRE MERCADO O LA LIBRE COMPE-TENCIA ... 333

4.1. Introducción ... 333

4.2. Maquinaciones para alterar los precios que habrían de resultar de la libre concurrencia (art. 284) ... 335

4.2.1. Cuestiones generales, bien jurídico y sujeto pasivo... 335

4.2.2. Tipo de injusto ... 337

4.3. Abuso de información privilegiada en el mercado de valores o de instrumentos negociados (arts. 285) ... 350

4.3.1. Cuestiones generales, bien jurídico y sujeto pasivo... 350

4.3.2. Tipo de injusto ... 353

4.3.3. Iter criminis ... 365

4.3.4. Autoría y participación ... 366

4.3.5. Cuestiones concursales ... 366

4.3.6. El tipo cualificado del apartado 2 del art. 285 ... 367

(9)

4.4. El delito de piratería de servicios de radiodifusión o interactivos (art.

286)... 371

Sección 4ª: De la corrupción entre particulares (art. 286 bis) Sección 5ª: Disposiciones comunes a las secciones anteriores I. LA CONDICIÓN DE PERSEGUIBILIDAD (ART. 287) ... 396

II. LA PUBLICACIÓN DE LA SENTENCIA Y LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ART. 288) ... 397

Apéndice: alteración de precios en concursos y subastas públicas (capítulo VIII del título XIII: art. 262) Lección Tercera SUSTRACCIÓN DE COSA PROPIA A SU UTILIDAD SOCIAL O CULTURAL (CAPÍTULO XII DEL TÍTULO XIII: ART. 289) I. CONSIDERACIONES GENERALES, ANTECEDENTES Y UBICACIÓN SISTEMÁTICA ... 405

II. BIEN JURÍDICO Y SUJETO PASIVO ... 408

III. TIPO DE INJUSTO ... 411

3.1. Objeto material... 411

3.2. Conducta típica ... 415

3.3. Sujeto activo ... 418

3.4. Imputación subjetiva... 419

IV. ITER CRIMINIS ... 420

V. AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN ... 420

VI. CUESTIONES CONCURSALES ... 420

Lección Cuarta DELITOS SOCIETARIOS (CAPÍTULO XIII DEL TÍTULO XIII: ARTS. 290 A 297) I. INTRODUCCIÓN ... 430

II. CUESTIONES GENERALES ... 432

2.1. El sujeto activo: el concepto de administrador de hecho y de derecho (arts. 290, 293, 294 y 295) ... 432

2.2. Autoría y participación: la responsabilidad penal en el seno del órgano colegiado ... 439

2.3. El concepto de sociedad (art. 297) ... 448

2.4. La condición de perseguibilidad (art. 296) ... 456

III. FALSEDADES EN DOCUMENTOS DE LA SOCIEDAD (ART. 290) ... 462

3.1. Introducción ... 462

3.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 462

(10)

3.4. Conducta típica ... 470 3.5. Sujeto activo ... 475 3.6. Imputación subjetiva... 478 3.7. Iter criminis ... 479 3.8. Autoría y participación ... 480 3.9. Concursos ... 481

3.10. Las conductas de publicación de datos falsos ... 488

IV. IMPOSICIÓN DE ACUERDOS ABUSIVOS MEDIANTE PREVALIMIEN-TO DE SITUACIÓN MAYORITARIA (ART. 291) ... 488

4.1. Introducción ... 488

4.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 490

4.3. Sujeto activo ... 491

4.4. Acción típica ... 494

4.5. El elemento negativo del tipo ... 496

4.6. Resultado... 499

4.7. Imputación subjetiva... 501

4.8. Iter criminis ... 504

4.9. Autoría y participación ... 504

4.10. Concursos ... 505

V. IMPOSICIÓN O APROVECHAMIENTO DE ACUERDO LESIVO ADOP-TADO POR MAYORÍA FICTICIA (ART. 292) ... 506

5.1. Introducción ... 506

5.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 507

5.3. Acción típica ... 508 5.4. Resultado... 510 5.5. Sujeto activo ... 512 5.6. Imputación subjetiva... 513 5.7. Iter criminis ... 515 5.8. Autoría y participación ... 516 5.9. Concursos ... 517

VI. OBSTACULIZACIÓN DEL EJERCICIO DE LOS DERECHOS DE LOS SOCIOS (ART. 293) ... 518

6.1. Introducción ... 518

6.2. Bien jurídico y sujeto pasivo del delito ... 520

6.3. Objeto material... 522 6.4. Conducta típica ... 525 6.5. Sujeto activo ... 527 6.6. Imputación subjetiva... 528 6.7. Iter criminis ... 529 6.8. Concursos ... 529 6.9. Penalidad ... 530

VII. OBSTACULIZACIÓN A LA ACTUACIÓN DE INSPECCIÓN O SUPER-VISIÓN ADMINISTRATIVA (ART. 294) ... 531

7.1. Introducción: naturaleza jurídica ... 531

7.2. Bien jurídico y sujeto pasivo del delito ... 533

7.3. Objeto material y sujeto pasivo de la acción ... 536

(11)

7.5. Conducta típica ... 538

7.6. Imputación subjetiva... 540

7.7. Iter criminis ... 540

7.8. Concursos ... 540

7.9. Penalidad ... 542

VIII. ADMINISTRACIÓN DESLEAL (ART. 295) ... 542

8.1. Introducción: necesidad político-criminal y necesidad dogmática del delito ... 542

8.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 546

8.3. Objeto material y resultado material ... 548

8.4. Acción típica ... 554

8.5. El especial desvalor de acción ... 560

8.6. Sujetos activos ... 561

8.7. Imputación subjetiva... 564

8.8. Exclusión del injusto. La relevancia del consentimiento de los so-cios ... 565 8.9. Iter criminis ... 568 8.10. Autoría y participación ... 569 8.11. Penalidad ... 569 8.12. Concursos ... 570 Lección Quinta BLANQUEO DE CAPITALES (CAPÍTULO XIV DEL TÍTULO XIII: ARTS. 301-304) I. CUESTIONES GENERALES Y BIEN JURÍDICO ... 590

II. TIPO DE INJUSTO (ART. 301) ... 598

2.1. Objeto material... 598

2.2. Conducta típica ... 605

2.3. Sujeto activo ... 611

2.4. Imputación subjetiva... 613

III. TIPOS CUALIFICADOS Y RESPONSABILIDAD DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ARTS. 301-1-2º Y 3º Y 302) ... 617

IV. ITER CRIMINIS (ESPECIAL REFERENCIA AL ART. 304) ... 621

V. AUTORÍA Y PARTICIPACIÓN ... 623

VI. CUESTIONES CONCURSALES ... 626

VII. CONSECUENCIAS JURÍDICAS: EL ART. 303 ... 632

VIII. EL COMISO ... 634

IX. EL PRINCIPIO DE JUSTICIA UNIVERSAL ... 636

Lección Sexta DELITOS CONTRA LA HACIENDA PÚBLICA Y CONTRA LA SEGURIDAD SOCIAL (TÍTULO XIV: ARTS. 305-310 BIS) I. CONSIDERACIONES GENERALES ... 648

(12)

II. EL DELITO DE DEFRAUDACIÓN TRIBUTARIA (ARTS. 305 Y 305

BIS) ... 652

2.1. Introducción ... 652

2.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 654

2.3. Tipo básico (art. 305 apdo. 1, párrafo 1º) ... 659

2.3.1. Tipo de acción ... 659

2.3.2. Imputación subjetiva ... 676

2.4. Tipos agravados (art. 305 bis) ... 678

2.5. Iter criminis ... 679

2.5.1. Consumación ... 679

2.5.2. Tentativa ... 682

2.6. Autoría y participación ... 682

2.7. Unidad y pluralidad de delitos ... 686

2.8. La regularización de la situación tributaria (art. 305, apdo. 4) ... 689

2.9. Las consecuencias penales ... 698

2.10. Atenuación facultativa basada en la reparación (art. 305, apdo. 6) 699 2.11. Prescripción ... 699

2.12. Responsabilidad civil ... 704

2.13. El tipo de defraudación tributaria a la Hacienda de la Unión europea (art. 305 apdo. 3) ... 705

2.14. Retroactividad ... 707

2.15. El auxilio de los servicios de la Administración tributaria (art. 305 apdo. 7) ... 708

2.16. Normas procesales y tributarias (art. 305, apdo. 5)... 709

2.17. Delitos conexos: la falsedad de certificados (art. 398) ... 710

III. LOS DELITOS DE DEFRAUDACIÓN A LA SEGURIDAD SOCIAL (ARTS. 307, 307 BIS Y 307 TER) ... 710

3.1. El delito de defraudación del art. 307.Introducción ... 710

3.2. Necesidad político-criminal y dogmática de crear un tipo penal específico: el presupuesto del tipo del art. 307 ... 713

3.3. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 714

3.4. Tipo básico (apdo. 1, párrafo 1º) ... 717

3.4.1. Tipo de acción ... 717

3.4.2. Imputación subjetiva ... 727

3.5. Tipos agravados (art. 307 bis) ... 729

3.6. Iter criminis ... 729

3.6.1. Consumación ... 729

3.6.2. Tentativa ... 732

3.7. Autoría y participación ... 732

3.8. Concursos ... 732

3.9. La regularización de las cuotas ante la Seguridad social ... 733

3.10. Atenuación facultativa basada en la reparación y en el arrepentimiento activo (apdo. 5) ... 734

3.11. Las normas de los apdos. 4, 5 y 6... 735

3.12. El nuevo delito del art. 307 ter: obtención indebida de prestacio-nes ... 735

(13)

3.12.2. Bien jurídico ... 736

3.12.3. Tipo básico (apdo. 1, párrafo 1º) ... 736

3.12.4. Tipo atenuado (apdo. 1, párrafo 2º) ... 737

3.12.5. Tipo agravado (apdo. 2) ... 737

3.12.6. El reintegro de la prestación (apdo. 3) ... 737

3.12.7. Atenuación facultativa basada en la reparación y en el arrepentimiento activo (apdo. 6) ... 738

3.12.8. Las normas de los apdos. 4 y 5. ... 738

3.13. Delitos conexos: la falsedad de certificados (art. 398) ... 738

IV. EL DELITO DE FRAUDE DE SUBVENCIONES (ART. 308) ... 739

4.1. Introducción ... 739

4.2. Bien jurídico y sujeto pasivo. Especial referencia crítica a las tesis de orientación patrimonial. ... 741

4.3. La figura de la obtención fraudulenta de subvenciones o ayudas (apartado 1 del art. 308) ... 749

4.3.1. Objeto material: el concepto de subvenciones o ayudas de las administraciones públicas ... 749

4.3.2. El requisito de la cuantía mínima de 120.000 euros ... 758

4.3.3. Modalidades de comisión ... 764 4.3.4. Resultado material ... 767 4.3.5. Sujeto activo ... 768 4.3.6. Imputación subjetiva ... 770 4.3.7. Iter criminis ... 771 4.3.8. Autoría y participación ... 774

4.3.9. Unidad y pluralidad de delitos ... 775

4.4. La figura de la aplicación a fines distintos (apartado 2 del art. 308) . 790 4.4.1. Introducción y cuestiones comunes a la figura del apartado 1 ... 790 4.4.2. Conducta típica ... 792 4.4.3. Sujeto activo ... 793 4.4.4. Imputación subjetiva ... 794 4.4.5. Iter criminis ... 794 4.4.6. Autoría y participación ... 795

4.4.7. Unidad y pluralidad de delitos ... 795

4.5. Cuestión común: el reintegro de las ayudas recibidas ... 796

4.6. Atenuación facultativa basada en la reparación y en el arrepentimiento activo (apdo. 7) ... 799

4.7. Normas procesales y tributarias (apdo. 6) ... 799

V. EL DELITO DE FRAUDE COMUNITARIO (ART. 306) ... 800

5.1. Introducción ... 800

5.2. La conducta del párrafo primero: tipo básico ... 801

5.3. La conducta del párrafo segundo: tipo atenuado ... 806

5.4. Cuestiones concursales... 807

5.4.1. El problema de la relación entre el art. 308 y el art. 306 . 807 5.4.2. Relación entre los delitos del art. 306 y los delitos de estafa y falsedad ... 808

(14)

6.1. Introducción ... 808

6.2. Bien jurídico y sujeto pasivo ... 810

6.3. El presupuesto común a todas las modalidades típicas ... 813

6.4. La figura del apartado a) ... 815

6.5. La figura del apartado b) ... 817

6.6. Las figuras de los apartados c) y d) ... 821

6.7. Imputación subjetiva... 829

6.8. Iter criminis ... 830

6.9. Autoría y participación ... 831

6.10. Unidad y pluralidad de delitos ... 832

6.11. La regularización de la situación tributaria ... 834

VII. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (ART. 310 BIS) ... 835

Lección Séptima DELITOS CONTRA LOS DERECHOS DE LOS TRABAJADORES (TÍTULO XV: ARTS. 311-318) I. CONSIDERACIONES GENERALES ... 842

II. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO Y SUJETO PASIVO: CONSECUENCIAS DOGMÁTICAS Y POLÍTICO-CRIMINALES ... 844

III. IMPOSICIÓN Y MANTENIMIENTO DE CONDICIONES ILEGALES DE TRABAJO (ART. 311) ... 850

3.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 850

3.2. El tipo de la imposición de condiciones (nº 1) ... 851

3.2.1. El tipo de injusto ... 851

3.2.2. Iter criminis ... 859

3.2.3. Cuestiones concursales ... 860

3.3. El tipo de dar ocupación simultáneamente a una pluralidad de tra-bajadores (nº 2) ... 862

3.4. El tipo del mantenimiento de condiciones (nº 3) ... 863

3.5. El tipo cualificado por el uso de violencia o intimidación (nº 4) ... 865

IV. TRÁFICO ILEGAL DE MANO DE OBRA (ART. 312) ... 868

4.1. El delito de tráfico en sentido estricto (art. 312-1) ... 869

4.1.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 869

4.1.2. Tipo de injusto ... 870

4.1.3. Iter criminis ... 874

4.1.4. Cuestiones concursales ... 874

4.2. El delito de recluta o de determinación al abandono del puesto de trabajo (art. 312-2, inciso 1º)... 875

4.2.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 875

4.2.2. Tipo de injusto ... 875

4.2.3. Iter criminis ... 878

4.2.4. Cuestiones concursales ... 879

4.3. El delito de emplear a súbditos extranjeros sin permiso de trabajo en condiciones perjudiciales (art. 312-2 inciso 2º) ... 880

(15)

4.3.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 880

4.3.2. Tipo de injusto ... 881

4.3.2. Iter criminis ... 884

4.3.3. Cuestiones concursales ... 885

V. DETERMINACIÓN O FAVORECIMIENTO DE LA EMIGRACIÓN MEDIANTE ENGAÑO (ART. 313) ... 886

5.1. Cuestiones generales y bien jurídico protegido ... 886

5.3. Tipo de injusto ... 888

5.4. Iter criminis ... 890

5.5. Cuestiones concursales... 890

VI. DISCRIMINACIÓN LABORAL (ART. 314) ... 891

6.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 891

6.2. Tipo de injusto ... 893

6.3. Iter criminis ... 901

6.4. Cuestiones concursales... 901

6.5. Cuestiones procesales... 904

VII. IMPEDIMENTO O LIMITACIÓN DEL EJERCICIO DE LA LIBERTAD SINDICAL O DEL DERECHO DE HUELGA (ART. 315-1 Y 2) ... 904

7.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 904

7.2. Tipo de injusto ... 906

7.3. Iter criminis ... 909

7.4. Cuestiones concursales... 910

VIII. COACCIONES A LA HUELGA (ART. 315-3) ... 912

8.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 912

8.2. Tipo de injusto ... 914

8.3. Iter criminis ... 918

8.4. Cuestiones concursales... 918

IX. DELITOS CONTRA LA SEGURIDAD E HIGIENE EN EL TRABAJO (ARTS. 316 Y 317) ... 920

9.1. Cuestiones generales y bien jurídico ... 920

9.2. Tipo de injusto ... 924

9.3 Iter criminis ... 934

9.4. Autoría y participación ... 934

9.5. Cuestiones concursales... 936

X. LA DISPOSICIÓN COMÚN DEL ART. 318 ... 942

Apéndice: Delitos contra los derechos de los ciudadanos extranjeros (título XV bis: art. 318 bis) I. CONSIDERACIONES GENERALES Y BIEN JURÍDICO ... 952

II. TIPO BÁSICO (APDO. 1) ... 956

III. TIPOS CUALIFICADOS (APDOS. 2 A 4) ... 960

IV. LA RESPONSABILIDAD PENAL DE LAS PERSONAS JURÍDICAS (APDO. 4, PÁRRAFOS 3º Y 4º) ... 961

(16)

Lección Octava

DELITOS RELATIVOS A LA ORDENACIÓN DEL TERRITORIO Y EL URBANISMO, LA PROTECCIÓN DEL PATRIMONIO HISTÓRICO Y DEL

MEDIO AMBIENTE (TÍTULO XVI: ARTS. 319-340)

I. DELITOS SOBRE LA ORDENACIÓN DEL TERRITORIO Y EL

URBA-NISMO ... 963

1.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 966

1.2. La figura básica (art. 319-2) ... 968

1.3. La figura agravada (art. 319-1) ... 975

1.4. Disposiciones comunes (art. 319-3 y 4) ... 978

1.5. El delito de prevaricación específica (art. 320) ... 979

II. DELITOS SOBRE EL PATRIMONIO HISTÓRICO ... 985

2.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 986

2.2. Derribo o alteración de edificios protegidos (art. 321) ... 988

2.3. Prevaricación específica (art. 322) ... 989

2.4. Daños al patrimonio cultural (art. 323) ... 990

2.5. Daños por imprudencia grave (art. 324) ... 991

2.6. Cuestiones concursales comunes ... 992

III. DELITOS CONTRA LOS RECURSOS NATURALES Y EL MEDIO AM-BIENTE ... 993

3.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 998

3.2. Los delitos de contaminación: figuras básicas y cualificadas (arts. 325 y 326) ... 1000

3.2.1. El tipo del inciso 1º del art. 325 ... 1000

3.2.2. El tipo del inciso 2º del art. 325 ... 1003

3.2.3. La supresión del tipo del apdo. 2 del art. 325 ... 1004

3.2.4. Los tipos cualificados del art. 326 ... 1005

3.2.5. La responsabilidad penal de las personas jurídicas (art. 327) ... 1007

3.3. El delito de establecimiento de depósitos o vertederos y figuras afines (art. 328) ... 1007

3.3.1. Introducción ... 1007

3.3.2. El tipo del apdo. 1: establecimiento de depósitos o verte-deros ... 1008

3.3.3. El tipo del apdo.2: explotación de instalaciones ... 1009

3.3.4. El tipo del apdo. 3: gestión peligrosa de los residuos... 1010

3.3.5. El tipo del apdo.4: traslado de residuos ... 1011

3.3.6. La regla concursal del apdo. 5 ... 1011

3.3.7. La responsabilidad penal de las personas jurídicas (apdo. 6) ... 1012

3.3.8. Tipos cualificados comunes a los tipos anteriores: apdo. 7 ... 1012

3.4. El delito de prevaricación específica (art. 329) ... 1012

3.5. El delito de daño a un espacio natural protegido (art. 330) ... 1017

(17)

IV. DELITOS RELATIVOS A LA PROTECCIÓN DE LA FLORA Y LA

FAUNA ... 1019

4.1. Consideraciones generales y bien jurídico ... 1020

4.2. Ataques a la flora amenazada (arts. 332 y 632-1) ... 1023

4.3. Ataques a la fauna amenazada (art. 334) ... 1025

4.4. Introducción o liberación de especies no autóctonas (art. 333) ... 1027

4.5. Caza o pesca prohibidas (art. 335) ... 1028

4.6. Empleo de instrumentos destructivos para la caza o pesca (art. 336)... 1032

4.7. Maltrato de animales domésticos (arts. 337, 631-2 y 632-2) ... 1034

V. DISPOSICIONES COMUNES ... 1036

Lección Novena DELITOS DE CONTRABANDO (LO 12/1995, DE 12 DE DICIEMBRE, DE REPRESIÓN DEL CONTRABANDO, MODIFICADA POR LO 6/2011, DE 30 DE JUNIO) I. CUESTIONES GENERALES Y BIEN JURÍDICO ... 1042

II. TIPOS LEGALES ... 1045

2.1. Contrabando de bienes por valor igual o superior a 150.000 euros ... 1045

2.2. Contrabando de bienes por valor igual o superior a 50.000 euros 1056 2.3. Tipos específicos ... 1067

2.3.1. Contrabando de drogas, armas, explosivos u otros objetos cuya tenencia constituya delito ... 1067

2.3.2. Contrabando realizado a través de una organización ... 1073

2.3.3. Contrabando de labores del tabaco ... 1074

2.4. Delito continuado ... 1076

III. PENALIDAD ... 1079

(18)

AAP

Auto de la Audiencia provincial

ADI

Actas de Derecho industrial

ADP

Anuario de Derecho penal y Ciencias penales

ADPE

Anuario de Derecho penal económico y de la empresa

AE Alternativ-Entwurf

AFDO

Anuario de la Facultad de Derecho de Ourense

AFDUAM

Anuario de la Facultad de Derecho de la Universidad Autónoma

de Madrid

AFDUC

Anuario da Facultade de Dereito da Universidade da Coruña

AJ

Actualidad jurídica

AJA

Actualidad jurídica Aranzadi

AP

Actualidad penal

APub

Autocontrol de la publicidad

ARP

Repertorio jurídico Aranzadi. Audiencia provincial

AT

Allgemeiner Teil

BGH Bundesgerichtshof

BICAM

Boletín del Ilustre Colegio de Abogados de Madrid

BIMJ

Boletín de información del Ministerio de Justicia

BT

Besonderer Teil

CAC

Código aduanero comunitario

Cc

Código civil

CCo

Código de comercio

CDJ

Cuadernos de Derecho judicial

CE

Constitución española

CEE

Comunidades económicas europeas

CGPJ

Consejo general del Poder judicial

CIVC

Cuaderno del Instituto Vasco de Criminología

CNEA

Catálogo nacional de especies amenazadas

CNMV

Comisión nacional del mercado de valores

CP

Código penal

CPC

Cuadernos de Política criminal

DJ

Documentación jurídica

(19)

EC

Estudios de consumo

ECESDD

El Cronista del Estado social y democrático de Derecho

EDE

El Derecho (Repertorio jurisprudencial)

E&J.

Economist & Jurist

EM

Exposición de motivos

EPCr

Estudios penales y criminológicos

EPI

Estatuto de propiedad industrial

ET

Estatuto de los trabajadores

FGE

Fiscalía general del Estado

FOGASA

Fondo de garantía salarial

Fs Festschrift

GF

Gaceta fiscal

ICADE

Revista de las Facultades de Derecho y Ciencias económicas

JD

Jueces para la Democracia

LC

Ley de represión del contrabando

LCC

Ley de control de cambios

LCD

Ley contra la competencia desleal

LDC

Ley de defensa de la competencia

LPJDI

Ley de protección jurídica del diseño industrial

LECrim

Ley de enjuiciamiento criminal

LENFF

Ley de conservación de los espacios naturales y de la flora y fauna

silvestres

LETT

Ley de empresas de trabajo temporal

LGP

Ley general de publicidad

LGSS

Ley general de la Seguridad social

LGSub

Ley general de subvenciones

LGT

Ley general tributaria

LH

Libro Homenaje

LISOS

Ley sobre infracciones y sanciones en el orden social

LL

La Ley

LLP

La Ley Penal

LM

Ley de marcas

LO

Ley orgánica

LOITSS

Ley ordenadora de la inspección de trabajo y seguridad social

LOLS

Ley orgánica de libertad sindical

(20)

LPH

Ley del patrimonio histórico

LPHE

Ley del patrimonio histórico español

LPI

Ley de propiedad industrial

LPJDI

Ley de Protección Jurídica del Diseño Industrial

LPL

Ley de procedimiento laboral

LPMU

Ley de patentes y modelos de utilidad

LPNB

Ley del Patrimonio Natural y de la Biodiversidad

LPOV

Ley de protección de las obtenciones vegetales

LPR

Ley de prevención de riesgos laborales

LRSV

Ley sobre régimen del suelo y valoraciones

LSA

Ley de Sociedades anónimas (derogada por LSC)

LSC

Ley de Sociedades de capital (Texto refundido)

LSRL

Ley de Sociedades de responsabilidad limitada (derogada por LSC)

LTPS

Ley para la protección jurídica de las topografías y de los

produc-tos semiconductores

NEJ

Nueva Enciclopedia jurídica

NM

Número marginal

PA

Proyecto alternativo (alemán)

PANCP

Propuesta de anteproyecto de nuevo Código penal de 1983

PC

Política Criminal

PCP

Proyecto de Código penal

PE

Parte especial

PG

Parte general

PIF

(Convenio relativo a la) protección de los intereses financieros de

la C.E.

PJ

Poder judicial

PLOCP

Proyecto de Ley orgánica de Código penal de 1980

RCCP

Revista canaria de Ciencias penales

RCP

Revista de Ciencias penales

RCT

Revista de contabilidad y tributación

RDA

Revista de Derecho ambiental

RDF

Revista española de Derecho financiero

RDFHP

Revista de Derecho financiero y Hacienda pública

RDG

Revista general del Derecho

RDJ

Revista de Derecho judicial

RDM

Revista de Derecho mercantil

RDP

Revista de Derecho penal (Lex nova)

(21)

RDPCr

Revista de Derecho penal y Criminología

RDPub

Revista de Derecho Público

RdPP

Revista de Derecho y Proceso penal

RdS

Revista de Derecho de sociedades

RDSo

Revista de Derecho social

RECPC

Revista Electrónica de Ciencia Penal y Criminología

RFC

Revista del Foro canario

RFDUG

Revista de la Facultad de Derecho de la Universidad de Granada

RGCL

Reglamento general sobre cotización y liquidación

RGE

Revista galega de Economía

RGR

Reglamento general de recaudación

RICPCUEC

Revista del Instituto de ciencias penales y criminológicas de la

Uni-versidad Externado de Colombia

RJA

Repertorio jurídico Aranzadi. Tribunal Supremo

RJCat

Revista jurídica de Calaluña

RL

Relaciones laborales. Revista crítica de teoría y práctica

RMF

Revista del Ministerio Fiscal

RP

Revista penal

RPCP

Revista peruana de Ciencias penales

RPJ

Revista del Poder judicial

RRM

Reglamento del Registro mercantil

RTDPE

Rivista trimestrale di Diritto penale dell’economia

RTT

Revista técnica tributaria

RVAP

Revista vasca de Administración pública

SAP

Sentencia de la Audiencia provincial

StGB Strafgesetzbuch

StPO Strafprozessordnung

TC

Tribunal Constitucional

TCE

Tratado de la Comunidad europea

TCEE

Tratado de la Comunidad económica europea

T&D

Teoría y Derecho

TF

Tribuna fiscal

TGSS

Tesorería general de la Seguridad social

TIR

(Convenio) internacional de tráfico por carretera

TJCE

Tribunal de Justicia de las Comunidades europeas

TRLISOS

Texto Refundido de la Ley sobre infracciones y sanciones en el

orden social

(22)

TRLPI

Texto refundido de la Ley de propiedad intelectual

TS

Tribunal Supremo

WiKG

Gesetz zur Bekämpfung der Wirtschaftskriminalität

ZStW

Zeitschrift für die gesamte Strafrechtswissenschaft

(23)

El motivo fundamental de publicar esta cuarta edición (dos años después

de haber visto la luz la tercera) es incorporar las importantes novedades

in-troducidas en la materia por dos leyes: la (por diversas razones, lamentable)

Ley Orgánica 7/2012,

de 27 de diciembre, “por la que se modifica la Ley

Orgánica 10/1995, de 23 de noviembre, del Código Penal en materia de

transparencia y lucha contra el fraude fiscal y en (sic) la Seguridad Social”

(que afecta a las Lecciones 6 y 7) y la Ley Orgánica 6/2011, de 30 de junio,

“por la que se modifica la Ley Orgánica 12/1995, de 12 de diciembre, de

represión del contrabando” (que afecta a la Lección 9).

Asimismo, se incorpora la novedad contenida en la Ley Orgánica 3/2011,

de 28 de enero, por la que se modifica la Ley Orgánica 5/1985, del Régimen

Electoral General, que reformó el art. 288-1 del Código penal para,

simple-mente, incluir la mención del art. 284 entre las referencias a los arts. 282

bis y 286 bis.

En la redacción de este libro he tenido en cuenta las nuevas reflexiones

sobre esta materia del Derecho penal económico y de la empresa que recogí

en la 3ª edición de mi Parte General, publicada en el año 2011 y basada

en los postulados de la concepción significativa de la acción. Con todo,

debo advertir de que (a la espera de una nueva edición de mi libro de Parte

General, que queda pendiente para el próximo año) la materia incluida en

la tercera edición tiene que ser completada con dos nuevos trabajos míos

aparecidos a lo largo del presente año, que modifican o amplían algunos

aspectos de la teoría jurídica del delito: se trata del libro titulado “El

conte-nido de la antijuridicidad (Un estudio a partir de la concepción significativa

del delito)”, Ed. Tirant lo Blanch, Valencia 2013, y el artículo titulado “Los

elementos subjetivos del tipo de acción (Un estudio a la luz de la concepción

significativa de la acción)”, publicado en la revista teoría & derecho, junio

2013.

Por lo demás, he aprovechado la nueva edición para incorporar la

bi-bliografía y la jurisprudencia más relevantes de estos dos últimos años. Con

respecto a ello deben tenerse en cuenta las consideraciones contenidas en

el prólogo a la tercera edición, que son trasladables a esta cuarta edición.

En particular, en lo que atañe a la jurisprudencia, hay que añadir la reciente

aparición del libro que, con el título de “Derecho penal económico y de la

empresa”, he publicado este mismo año y en esta misma editorial, en la

(24)

versión resumida de esta Parte Especial, orientada básicamente a la

prácti-ca profesional, en la cual se prescinde de la mayor parte de las discusiones

doctrinales y se ofrece, en cambio, una amplia y actualizada información de

la jurisprudencia existente.

Carlos Martínez-Buján Pérez

Santiago de Compostela, mayo de 2013

(25)

La principal novedad de esta tercera edición consiste en la incorporación

del contenido de la Ley Orgánica 5/2010, de 22 de junio, de modificación

del Código penal, en vigor desde el 23 de diciembre de 2010, uno de cuyos

principales objetos es, precisamente, el del Derecho penal económico y de

la empresa. De hecho, la mayor parte de las Lecciones de este libro se han

visto afectadas, en mayor o menor medida, por esta reforma, que comporta

incluso la creación de nuevas figuras delictivas, como el delito de estafa de

inversión de capital y estafa de crédito (art. 282 bis), el delito de corrupción

entre particulares (art. 286 bis) o diversos tipos contra los recursos

natura-les y el medio ambiente (art. 328, apartados 2 a 7). A ello hay que añadir la

previsión de la responsabilidad penal de las personas jurídicas para buena

parte de los delitos que aquí se estudian.

Por otra parte, y dado que la segunda edición de esta obra se terminó de

redactar en otoño de 2004, la tercera edición supone también una puesta

al día de su contenido en lo referente a la legislación extrapenal que se ha

promulgado a lo largo de estos seis años, así como en lo concerniente a la

bibliografía y a la jurisprudencia.

En lo que atañe, en particular, a la incorporación de la nueva bibliografía

he tratado de mantener, en la medida de lo posible, las características de la

anterior edición, en el sentido de añadir en todos los delitos las referencias

de los principales trabajos publicados en la doctrina española a lo largo de

estos seis últimos años. No obstante, debo confesar que, a pesar de haber

dedicado muchas horas a esta tarea, no estoy seguro de haberlo conseguido.

La infernal dinámica a la que nos hemos visto abocados los profesores e

in-vestigadores españoles, a causa de tener que enfrentarnos a acreditaciones,

evaluaciones y revisiones, inventadas por la jerga vacía de pedagogos de

mente calenturienta al servicio de la Administración educativa para

obsta-culizar el verdadero progreso científico y cultural, ha propiciado una

terro-rífica inflación de publicaciones sedicentemente originales, muchas veces

sin el rigor y la calidad exigibles, no faltando incluso casos en que no sólo

no se aporta nada nuevo al acervo jurídico-penal consolidado, sino que se

dice mucho menos (y de peor modo) de lo que ya se contenía en trabajos

anteriores, que en no pocas ocasiones (para mayor colmo) se desconocen.

Por tanto, en esta tercera edición me he enfrentado a una ardua labor

de selección de las contribuciones que me parecían más relevantes y, sobre

todo, aquellas que ofrecían alguna aportación digna de mención en la

(26)

in-terpretación de los tipos penales. Sin embargo, estoy seguro de que, pese a

las muchas horas de lectura perdidas en el intento de separar el grano de la

paja, habré incurrido en omisiones de trabajos que merecerían ser tenidos

en cuenta y por las que pido disculpas por anticipado.

Por lo que respecta a la jurisprudencia, la cuestión se presenta de un

modo diferente. Plenamente convencido ya de que el contenido de las

re-soluciones jurisprudenciales es cada vez peor en el aspecto jurídico y que

además en los últimos tiempos los razonamientos son, en no escasa medida,

ya gramaticalmente ininteligibles, me he limitado a una tarea puramente

informativa de la adscripción de la jurisprudencia a las diversas tesis que la

doctrina científica ha ido elaborando sobre los diferentes elementos de los

delitos aquí analizados.

Finalmente, en la redacción de este libro he tenido en cuenta las nuevas

reflexiones sobre esta materia del Derecho penal económico y de la empresa

que recogí en la 2ª edición de mi Parte General, publicada en el año 2007 y

basada en los postulados de la concepción significativa de la acción.

Carlos Martínez-Buján Pérez

Santiago de Compostela, diciembre de 2010

(27)

Aunque cuente con un título parcialmente diferente, este libro puede ser

caracterizado ante todo como una segunda edición del Derecho penal

eco-nómico (Parte especial) que publiqué en esta misma editorial el año 1999

y que tuvo una posterior versión (con una orientación preferentemente

ju-risprudencial, en detrimento de la doctrinal) en el año 2002 en la colección

Tratados.

Es, en efecto, una segunda edición, puesto que las lecciones segunda a

séptima y novena del volumen que ahora ve la luz suponen en lo esencial

una puesta al día de la materia estudiada en el libro de 1999. Eso sí, en

muchos pasajes hay una significativa modificación del texto inicial, que en

algunos casos llega a ser incluso una auténtica reelaboración: sea por las

reformas penales habidas a lo largo de estos años (principalmente la LO

15/2003), sea por la modificación de la legislación extrapenal, sea, en fin y

sobre todo, por la influencia de las numerosas y relevantes contribuciones

de la doctrina y la jurisprudencia españolas, que han sido tenidas en cuenta

en la medida en que han aparecido antes del verano de 2004 (la bibliografía

posterior, pero aparecida antes de enviar este texto a la imprenta, ha podido

ser incorporada en algunos casos al repertorio bibliográfico).

Ello no obstante, el libro que prologo es asimismo en cierto modo algo

más que una segunda edición. Y lo es desde una doble perspectiva: de un

lado, porque su contenido se ve ampliado con la inclusión de delitos no

exa-minados en el libro anterior; de otro lado, porque esa ampliación responde

a una razón material o metodológica, que es la que pretendo reflejar con la

adición de la expresión “y de la empresa” en el título del libro.

Merced al vocablo “empresa” quedan abarcados aquellos delitos que en

su día no incluí en la categoría del Derecho penal económico, caracterizada

en una versión más estricta, de conformidad con el criterio dogmático del

bien jurídico (supraindividual), que fue el criterio rector acogido por mí en

la investigación básica, publicada en 1998 también en esta editorial, con el

título de Derecho penal económico (Parte general).

Evidentemente, esta caracterización posee su sentido y su utilidad, al

centrar el objeto de estudio en figuras delictivas estrechamente

emparen-tadas, lo que dota de gran homogeneidad a la categoría. Sin embargo, es

indudable que desde la perspectiva político-criminal resulta más fructífero

recurrir a otro criterio clasificatorio que otorga una mayor amplitud a la

materia, esto es, el criterio criminológico, que se contenta con el dato de

(28)

que los hechos delictivos sean realizados en el contexto y práctica de una

actividad económica y empresarial. De este modo, vengo a atender la

suge-rencia que personalmente me hizo mi querido compañero Luis GRACIA y

que recientemente ha plasmado por escrito en una extensa recensión a mi

libro de 1998

1

.

En esta línea de pensamiento, hay que reconocer que comunes a todos

estos delitos económicos y empresariales son, en efecto, importantes

proble-mas jurídico-penales que justifican la identificación de una categoría

especí-fica de infracciones dentro de la Parte especial del Derecho penal

(principal-mente, determinadas peculiaridades del tipo de injusto, la teoría del error, la

punibilidad, la autoría, la participación o las sanciones).

Con todo, debo aclarar que en el presente libro adoptaré dicho criterio

con un matiz corrector y complementario, que comporta una reducción del

objeto de estudio, a fuer de exigir una proyección, siquiera sea mediata (o, si

se prefiere, en el plano de la lesividad abstracta), sobre el orden económico,

en la línea que ya describí en un trabajo más reciente

2

.

Los delitos que se incluyen en una categoría así delimitada

comparti-rían, por de pronto, la necesidad de dilucidar la trascendental —y

proble-mática— cuestión de su legitimidad político-criminal, en un momento de

intenso debate entre los defensores del discurso de la modernización del

Derecho penal y los partidarios del discurso de resistencia

3

. Pero, a mayor

1 Vid. GRACIA MARTÍN (Recensión a mi libro Derecho penal económico. Parte general, Valencia 1998, en Revista de Derecho Penal y Criminología, nº 13, 2004, pp. 445 ss.), a

quien expreso mi gratitud por los elogiosos comentarios que efectúa, así como por el interés y la profundidad con que ha realizado la recensión, algunas de cuyas observaciones críticas (que también agradezco) serán tomadas en consideración en la nueva y totalmente reelabo-rada edición que preparo de mi libro de 1998, y que se articulará sobre las bases dogmáticas que proporciona la moderna concepción significativa de la acción de T. Vives Antón. 2 Vid. MARTÍNEZ-BUJÁN PÉREZ: Algunas reflexiones sobre la moderna teoría del

“Big Crunch” en la selección de bienes jurídico-penales (especial referencia al ámbito económico), en L.H. Cerezo, Madrid 2002, pp. 395 ss., especialmente pp. 408 ss. Vid. también en una línea similar la importante contribución de GALLEGO SOLER: Patrimonio y perjuicio patrimonial en Derecho penal, Tesis doctoral, Barcelona 2001, y Responsabilidad penal y perjuicio patrimonial, Valencia 2002.

3 Para una defensa del discurso de resistencia es fundamental en nuestro país la obra de SILVA SÁNCHEZ, La expansión del Derecho penal, 2ª ed, Madrid 2001. Para una crítica a este discurso, así como para una modélica construcción del discurso de modernización del Derecho penal vid. GRACIA MARTÍN, Prolegómenos para la lucha por la modernización y expansión del Derecho penal y para la crítica del discurso de resistencia, Valencia 2003; en esta línea de pensamiento vid. también MARTÍNEZ-BUJÁN, ibidem.

(29)

abundamiento, entiendo que la disciplina del Derecho penal económico y

empresarial únicamente cobra plena autonomía científica y didáctica en la

medida en que aparece indisolublemente asociada a una serie de

consecuen-cias dogmáticas peculiares que se derivan de la idea del “moderno” o

“nue-vo” Derecho penal: una delimitación de los espacios de riesgo permitido,

de la comisión por omisión y de la imputación subjetiva (señaladamente en

los tipos de peligro); el específico tratamiento del error sobre la normativa

extrapenal y sobre términos normativos jurídicos; los singularidades del

arrepentimiento activo; o, en fin, los problemas de autoría y participación

con la distinción entre delitos de dominio y delitos de infracción de un

de-ber extrapenal específico.

De este modo, en suma, quedarían fuera del objeto de nuestro estudio las

figuras delictivas tradicionales, aun cuando hubiesen sido llevadas a cabo en

conexión con una actividad económica o empresarial, como son, ante todo,

los delitos patrimoniales clásicos, pero también, y por supuesto, aquellas

figuras que se orientan a la protección de otros bienes jurídicos, como son

las falsedades documentales genéricas o los delitos de homicidio y lesiones

en los denominados casos de responsabilidad penal por el producto

4

.

Así las cosas, las novedades del libro que ahora ve la luz son varias.

La más relevante es la incorporación de la materia de las insolvencias

pu-nibles, que se incluye en la Lección primera y que en una parte importante

ya he divulgado a través de dos recientes trabajos, publicados en el L.H. a

Ruiz Antón y en el volumen XXIV de los Estudios penales y

criminológi-cos. Las insolvencias punibles no sólo poseen, por supuesto, ese

conteni-do empresarial y esa dimensión supraindividual en el plano de la lesividad

abstracta, sino que cabe afirmar incluso que, de lege lata, pueden entrañar

en algunos casos una dimensión supraindividual en el plano de la lesividad

concreta, de acuerdo con el criterio dogmático del bien jurídico, dado que el

delito de alzamiento de bienes del art. 257 engloba explícitamente la tutela

de los créditos basados en obligaciones de carácter público. Por este motivo

y por la incuestionable relevancia práctica de esta materia, el estudio de los

delitos contenidos en el capítulo VII del título XIII se lleve a cabo en la

Lec-ción primera con una extensión similar a la que se destina a las Lecciones

segunda a séptima.

También es novedad la incorporación de la Lección octava, que analiza

las figuras delictivas reguladas en el título XVI (relativas a la ordenación del

4 Esta tesis expansiva es la que propugnan algunos autores, entre ellos el propio GRACIA MARTÍN, ibidem, p. 457.

(30)

territorio, al patrimonio histórico y al medio ambiente), con la lógica

ex-cepción del delito de maltrato de animales domésticos, que materialmente

nada tiene que ver con los restantes delitos de dicho título. No obstante, el

estudio de las citadas figuras no se efectúa con la misma amplitud (ni,

con-siguientemente, con el mismo aparato bibliográfico) con que se examinan

los delitos de insolvencias, entre otras razones, por tratarse de delitos cuya

adscripción a la categoría del Derecho penal económico es más dudosa y

por no ser yo un especialista en el estudio de tales delitos, sobre los que

(salvo la reciente excepción de los delitos ecológico) no me había ocupado

anteriormente. De ahí, en suma, que en esta Lección octava me haya

limita-do a reproducir el contenilimita-do del texto que redacté para el Manual de Parte

especial en colaboración con los profesores VIVES, ORTS, CARBONELL y

G. CUSSAC, tarea que, por cierto, ha sido la causante de que la publicación

del libro que ahora prologo se haya retrasado con respecto a mi previsión

inicial.

Algo similar a lo que acabo de indicar cabe predicar de otras figuras

delictivas que redacté asimismo para dicho Manual y que ahora se agregan

también como novedades al Derecho penal económico y de la empresa: la

familia de los delitos relativos a la propiedad intelectual (en virtud de lo

cual se completa el análisis del capítulo XI del título XIII); una breve

refe-rencia al delito de alteración de precios en concursos y subastas públicos

(capítulo VIII del título XIII), emparentado con el delito del art. 284, y al

que un sector doctrinal atribuye incluso un contenido supraindividual en

el plano de la lesividad concreta; y, en fin, un sucinto comentario del delito

contra los derechos de los ciudadanos extranjeros (título XV bis), que se

halla íntimamente relacionado con algunas figuras definidas en el título XV.

Por lo demás, tengo que efectuar una ulterior precisión, que respalda la

decisión de ampliar el contenido del volumen de 1999: un libro como el

presente está orientado básicamente a servir de texto para alumnos

univer-sitarios y más concretamente para aquellos que en el marco de los nuevos

planes de estudio cursan un asignatura que suele rotularse con una rúbrica

más amplia que la del mero Derecho penal económico, así como, en su caso,

para aquellos otros alumnos que reciben cursos de doctorado o de

postgra-do de análogas características.

Al hilo de esta última precisión, sería injusto por mi parte dejar de

men-cionar aquí precisamente las valiosas sugerencias y observaciones críticas

de todos aquellos compañeros que me han honrado con su hospitalidad,

invitándome a acudir a diferentes universidades españolas (algunas de ellas

de forma reiterada), en el seno de la cuales trabajan o han trabajado

mag-níficos especialistas en Derecho penal económico: Barcelona (Central,

(31)

Au-tónoma y Pompeu Fabra), Burgos, Cádiz, Castellón, Castilla la Mancha,

Granada, Huelva, Jaén, Islas Baleares, Las Palmas, Lleida, Madrid (UNED),

Málaga, Navarra, Salamanca, Santiago, Sevilla, Tarragona, Valencia,

Valla-dolid, Vigo y Zaragoza.

En todas he tenido ocasión de acrecentar mis conocimientos de Derecho

penal y también de incrementar, en relación directamente proporcional, el

número de amigos, lo que, dicho sea de paso, me proporcionó en momentos

difíciles el oxígeno que necesitaba para neutralizar el monóxido de carbono

que se respiraba en mi Universidad y me compensó con creces de los

sinsa-bores sufridos en ella a lo largo de estos últimos años.

Afortunadamente va a cumplirse ahora un año desde que en la

Uni-versidad de A Coruña tornó a respirarse aquel oxígeno que creíamos ya

completamente evaporado para siempre, merced a un drástico cambio de

rumbo en el gobierno de nuestro Rectorado, en el que el continuismo de

una nefasta política orientada a auténticos desvalores universitarios (fiel

trasunto de la política del gobierno de la Xunta de Galicia en los últimos

15 años) fue literalmente barrido en la primera oportunidad en que las

elecciones universitarias se desarrollaron a través de un sufragio universal y

(materialmente) secreto.

Ello permite abrigar la esperanza (si se me permite la digresión) de que

el actual Gobierno de la Xunta corra la misma suerte en las próximas

elec-ciones autonómicas previstas para otoño de 2005.

De este modo, y cuestiones ideológicas o sentimentales aparte, a lo mejor

podré ver cumplida entonces la mayor ambición profesional a la que

aspi-ro en la actualidad, tras haber cumplido ya dieciséis años de Catedrático

de Derecho penal en régimen de dedicación exclusiva en las Universidades

gallegas de Santiago y A Coruña, esto es, poder intervenir en un congreso o

curso organizado por algún organismo dependiente de la Xunta de Galicia,

toda vez que hasta la fecha nunca he sido invitado a hablar, ni siquiera en el

marco de una mesa dodecagonal como simple tertuliano en algún tinglado

paraoficial de poca monta de dicha Xunta, de los muchos que se han ido

gestando al calor del clientelismo político e intelectual que nuestros

gober-nantes (sean del sector de la boina o del birrete) han venido tejiendo sin

rubor alguno.

Lo que ha proliferado, en efecto, ha sido sobre todo el conferenciante

(mayoritariamente proveniente de las carreras judicial o, sobre todo,

fis-cal) hábilmente especializado en la mera lectura de textos legales en alguna

escuela de teatro independiente (la cultura anda también muy mal en

Ga-licia), pero que a ojos del perspicaz comisario político de turno reunía el

(32)

incuestionable mérito de ser un sujeto con aptitud para intervenir en alguna

pretensión judicial futura relacionada con la Xunta, como institución, o con

alguno de sus miembros.

Ni que decir tiene que cada “lectura” nos ha venido saliendo (comidas,

bebidas y extras no incluidos) por una factura (oficial) que suele ascender a

bastante más de lo que cobra el becario universitario de investigación mejor

pagado del país por todo un mes de trabajo.

No puedo terminar este prólogo sin agradecer una vez más a mi querido

amigo y excelso editor, Salvador Vives, la pronta disposición que siempre

ha tenido para publicar mis trabajos. Con el presente volumen serán ya

cinco los libros que aparecen en Tirant lo Blanch (convertida ya en la más

prestigiosa editorial jurídica de España), sin contar aquellos en que

inter-vengo como coautor o prologuista, lo que sin duda debe constituir por mi

parte motivo de reconocimiento ante la altura de miras de Salvador Vives,

especialmente si se tiene en cuenta que él conoce perfectamente mi

condi-ción (nadie es perfecto, Billy Wilder dixit) de madridista galáctico convicto

y confeso.

Releo todo lo escrito y compruebo que mi estrambote fin de prólogo ha

sido esta vez relativamente breve. Todo tiene su explicación: confío en que

Salvador Vives (máxime tras la lectura del párrafo anterior, sutilmente

re-dactado en premeditado estilo ad pelotam) me publique en su editorial los

aproximadamente setenta artículos de prensa sobre temas de Derecho penal

que desde la catástrofe del Prestige he venido escribiendo para las páginas

de opinión del periódico La Voz de Galicia.

En dichos artículos podrá encontrar el lector algunas razones

jurídico-penales para ayudarle a comprender por qué España “no iba bien” con la

política —cimentada en una catarata de silogismos en bárbara— del

gober-nante del mechón de pelo al viento en las Azores (impasible el ademán,

em-pero, ante la catástrofe del Prestige), de cuyo nombre no quiero acordarme,

caballero andante de los de lanza en astillero, bigote antiguo, Fiscal general

del Estado flaco y Ministro de Fomento cazador. Y podrá entender también,

mutatis mutandis, por qué Galicia, de momento, tampoco sigue yendo bien.

Carlos Martínez-Buján Pérez

A Coruña, octubre de 2004

(33)

Además de la bibliografía específica que se incluye al principio de cada una de las lec-ciones, a lo largo de ellas se citan también los siguientes Tratados, Manuales y Comen-tarios de la Parte especial del Derecho penal:

ABANTO VÁSQUEZ: Derecho penal económico. Parte especial, Lima 2000

ALTERNATIV-ENTWURF eines Strafgesetzbuches. B.T. Straftaten gegen die Wirtschaft (vorgelegt von Lampe/Lenckner/Stree/Tiedemann/Weber), Tübingen 1977

ÁLVAREZ GARCÍA (dir): Derecho penal español. Parte especial (II), Valencia 2011 ÁLVAREZ GARCÍA/ GONZÁLEZ CUSSAC (dir): Comentarios a la reforma penal de

2010, Valencia 2010

BACIGALUPO, E. (dir) y otros: Curso de Derecho penal económico, Madrid 1998 BAJO FERNÁNDEZ: Derecho penal económico aplicado a la actividad empresarial,

Madrid 1978

BAJO/PÉREZ MANZANO/SUÁREZ: Manual de Derecho penal. Parte especial. (Deli-tos patrimoniales y económicos), Madrid, 2ª ed., Madrid 1993.

BAJO FERNÁNDEZ (dir.): Compendio de Derecho penal. Parte especial, vol. II, Ma-drid 1998

BAJO FERNÁNDEZ/BACIGALUPO SAGESSE: Derecho penal económico, Madrid 2001 (2ª ed. 2010)

BLANCO LOZANO: Tratado de Derecho penal español, Barcelona 2005 BOIX REIG (dir.): Diccionario de Derecho penal económico, Madrid 2008 BOIX REIG (dir.): Derecho penal. Parte especial, vols. II y III, Madrid 2012

BUSTOS RAMÍREZ: Manual de Derecho penal. Parte especial, 2ª ed., Barcelona 1991 CARMONA/COBO/DEL ROSAL/G. RUS/MORILLAS/QUINTANAR: Derecho penal

español. Parte especial, 2ª ed., Madrid 2005

COBO DEL ROSAL (dir.)/BAJO FERNÁNDEZ (coord.): Comentarios al Código pe-nal, Madrid 2005

CORCOY BIDASOLO/MIR PUIG (dir.): Comentarios al Código penal. Reforma LO 5/2010, Valencia 2011

CÓRDOBA RODA/GARCÍA ARÁN: Comentarios al Código penal. Parte especial, Ma-drid 2004

GÓMEZ BENÍTEZ: Curso de Derecho penal de los negocios a través de casos, Madrid 2001

GÓMEZ TOMILLO (dir.): Comentarios al Código penal, 2ª ed., Valladolid 2011 GÓMEZ RIVERO/CORTÉS BECHIARELLI/NIETO MARTÍN/NÚÑEZ CASTAÑO/

PÉREZ CEPEDA: Nociones fundamentales de Derecho penal. Parte especial, Ma-drid 2010

GONZÁLEZ CUSSAC/MATALLÍN/ORTS/ROIG: Esquemas de Derecho penal. Parte especial, 2ª ed., Valencia 2010

(34)

LAMARCA PÉREZ (coord.): Derecho penal. Parte especial, 5ª ed., Madrid 2010 LANDECHO VELASCO/MOLINA BLÁZQUEZ: Derecho penal español. Parte

espe-cial, 7ª ed., Madrid 2004

LASCURAIN SÁNCHEZ: en M. Bajo (dir.) Compendio de Derecho penal, P.E., II, Ma-drid 1998

LÓPEZ GARRIDO/GARCÍA ARÁN: El Código penal de 1995 y la voluntad del legis-lador, Madrid 1996

LUZÓN PEÑA (dir.): Enciclopedia jurídica básica, Granada 2002

MARTÍNEZ-BUJÁN PÉREZ: Derecho penal económico y de la empresa. Parte general, 3ª ed., Valencia 2011

MUÑOZ CONDE: Derecho penal. Parte especial, 18ª ed., Valencia 2010

ORTS BERENGUER/GONZÁLEZ CUSSAC: Compendio de Derecho penal. Parte gen-eral y especial, Valencia 2004

QUERALT JIMÉNEZ: Derecho penal español. Parte especial, 6ª ed., Barcelona, 2010 QUINTERO OLIVARES (dir.)/MORALES PRATS (coord.): Comentarios a la Parte

es-pecial del Derecho penal, 8ª ed., Elcano 2009

QUINTERO OLIVARES (dir.)/MORALES PRATS (coord.): Comentarios al Código pe-nal español, Tomo II 6ª ed., Cizur Menor 2011

RODRÍGUEZ MOURULLO/JORGE/SUÁREZ/LASCURAIN/CANCIO/FEIJÓO: Co-mentarios al Código penal, Madrid 1997

RODRÍGUEZ RAMOS/COBOS/SÁNCHEZ TOMÁS: Derecho penal. Parte especial. Tomo III: Delitos contra el patrimonio y el orden socioeconómico (I), Madrid 1999 SERRANO GÓMEZ/SERRANO MAÍLLO: Derecho penal. Parte especial, 16ª ed.,

Ma-drid 2011

SILVA SÁNCHEZ (dir.)/RAGUÉS VALLÉS (coord.): Lecciones de Derecho penal. Parte especial, Barcelona 2006 (2ª ed. 2009)

SILVA SÁNCHEZ (dir.)/PASTOR MUÑOZ (coord.): El nuevo Código penal. Comen-tarios a la reforma de la LO 5/2010, Madrid 2012

SUÁREZ GONZÁLEZ: en M. Bajo (dir.) Compendio de Derecho penal, P.E., II, Madrid 1998

SUÁREZ-MIRA RODRÍGUEZ (coord.)/JUDEL/PIÑOL: Manual de Derecho penal. Parte especial, 6ª ed., Madrid 2011

TERRADILLOS BASOCO (coord.): Lecciones y materiales para el estudio del Derecho penal. Tomo IV: Derecho penal. Parte especial (Derecho penal económico), 2012 VIVES/BOIX/ORTS/CARBONELL/G. CUSSAC: Derecho penal. Parte especial,

Valen-cia 1993

VIVES/BOIX/ORTS/CARBONELL/G. CUSSAC: Derecho penal. Parte especial, 3ª ed., Valencia 1999

VIVES/ORTS/CARBONELL/G. CUSSAC/MARTÍNEZ-BUJÁN: Derecho penal. Parte especial, Valencia, 1ª ed., 2004, 2ª ed., 2008, 3ª ed., 2010.

VIVES ANTÓN (dir.) y otros: Comentarios al Código penal de 1995, Valencia 1996, tomos I y II.

(35)

Insolvencias punibles (capítulo VII del título

XIII: arts. 257 a 261)

Bibliografía.- Además de los Tratados, Manuales y Comentarios de Parte general y de Parte especial que se citan al principio de la obra, vid.:

ALCÁCER GUIRAO: Tentativa, consumación y anticipación de la protección penal: iter criminis y Derecho penal económico, en J.-Mª Silva/F. Miró (dirs.) La teoría del delito en

la práctica penal económica, Madrid 2013.

ARICHE AXPE: Las insolvencias punibles. El delito de alzamiento de bienes, en EJ/MF, III, 2002.

AYALA GÓMEZ: Los delitos contra la Hacienda pública relativos a los ingresos tributarios: el llamado “delito fiscal” del art. 305 del CP, en Delitos e infracciones contra la Hacienda

pública (E. Octavio de Toledo, dir.), Valencia 2009.

BAJO FERNÁNDEZ: El contenido de injusto en el delito de quiebra, en ADPCP, 1971. BENEYTEZ MERINO: Las insolvencias punibles, en Curso de Derecho penal económico (E.

Bacigalupo dir.), Madrid 1998.

CABALLERO BRUN: Insolvencias punibles, Madrid 2008.

CORDOBA RODA: Consideraciones sobre los delitos de quiebra en Derecho español, en III Jornadas de Profesores de Derecho penal, Santiago 1976.

CUELLO CONTRERAS: Insolvencias punibles, en CPCr nº 67, 1999.

CUGAT MAURI: Impacto de la nueva ley concursal en el delito de quiebra, en LL, nº 5932, 2004.

DE VICENTE REMESAL: Alzamiento de bienes, otorgamiento de contrato simulado y fal-sedad en documento público: delimitación y cuestiones concursales (comentario a la STS 14 de julio de 1989), La Ley, 1990.

DEL ROSAL BLASCO: Las insolvencias punibles a través del análisis del delito de alzamien-to de bienes en el Código penal, en ADPCP, 1994.

FARALDO CABANA: en GÓMEZ TOMILLO (dir.): Comentarios al Código penal, 2ª ed., Valladolid 2011.

FARALDO CABANA: Falsedades contables en los procedimientos concursales, en EJ/MF, III, 2002.FARALDO CABANA: Los delitos contra el patrimonio tras la reforma de 2010, LLP, nº 81, 2011.

FARALDO CABANA: Los delitos de insolvencia fraudulenta y de presentación de datos falsos ante el nuevo Derecho concursal y la reforma penal, en EPCr, XXIV, 2004. FEIJOO SÁNCHEZ: Crisis económica y concursos punibles, LL, nº 7178, 2009.

FEIJOO SÁNCHEZ: Crisis económica y Derecho penal: responsabilidad de intermediarios financieros por la comercialización de productos de terceros, incremento de insolvencias y de la conflictividad social, en J.R. Serrano y E. Demetrio (dirs), “El Derecho penal

eco-nómico y empresarial ante los desafíos de la sociedad mundial del riesgo”, Madrid 2010.

FEIJOO SÁNCHEZ: La reforma de las insolvencias punibles, en J. Díaz-Maroto (dir.)

Estu-dios sobre las reformas del CP operadas por las LO 5/2010 y 3/2011, Pamplona 2011

FEIJOO SÁNCHEZ: Sociedades mercantiles en crisis y Derecho penal. Sobre la función so-cial y el fundamento del injusto del delito concursal (art. 260 CP), en el libro Cuestiones

Referencias

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