El divorcio consensual y el principio de celeridad procesal

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(1)UNIVERSIDAD REGIONAL AUTÓNOMA DE LOS ANDES. “UNIANDES”. FACULTAD DE JURISPRUDENCIA CARRERA DE DERECHO. TESIS PREVIA A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE: MAGISTER EN DERECHO CIVIL Y PROCESAL CIVIL. TEMA: “EL DIVORCIO CONSENSUAL Y EL PRINCIPIO DE. CELERIDAD. PROCESAL”. _________________________________________________________________________. AUTOR: Ab. GUILLERMO SANTIAGO VAYAS CASTRO. ASESORES: Dra. Sonia Navas Montero Mg. Dr. Edison Suárez Merino M.sc. PORTADA AMBATO – ECUADOR 2012 i.

(2) APROBACIÓN POR PARTE DE LOS TUTORES. Ambato, 25 de Marzo del 2012. Dr. Edison Suárez Merino M.sc. y Dra. Sonia Navas Mg. en calidad de Asesores Certificamos: Que el Maestrante Guillermo Santiago Vayas Castro, culminó con su Trabajo Final de Investigación denominado: “EL DIVORCIO CONSENSUAL Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL”, previo a la obtención del Título de Magister en Derecho Civil y Procesal Civil, bajo nuestra asesoría y cumpliendo todos los requerimiento metodológicos que la institución establece, en consecuencia se autoriza su presentación para los fines legales consiguientes.. ATENTAMENTE Los Asesores. ----------------------------. -----------------------------. Dr. Edison Suárez M. M.sc.. Dra. Sonia Navas M. Mg.. ii.

(3) DECLARATORIA DE AUTORÍA. Yo, Guillermo Santiago Vayas Castro, Maestrante de la Universidad Regional Autónoma de los Andes “UNIANDES”, declaro en forma libre y voluntaria que la presente investigación y elaboración del Trabajo Final de Investigación cuyo tema es: “EL DIVORCIO CONSENSUAL Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL”, previo a la obtención del título de Magister en Derecho Civil y Procesal Civil”, así como las expresiones vertidas en la misma son de mi autoría, trabajo realizado en base a fundamentación bibliográfica de la legislación ecuatoriana e internacional y consultas de internet, en consecuencia, asumo la responsabilidad de la originalidad y el cuidado respectivo al dejar constancia de las fuentes respectivas para sustentar el contenido expuesto.. Atentamente. GUILLERMO SANTIAGO VAYAS CASTRO MAESTRANTE. iii.

(4) Dedicatoria. Este trabajo se los dedico a Dios, a mi esposa Cintia, a mis padres Jorge Vayas y Cecilia Castro, a mis hermanos Jorge y Stephany, quienes día a día han sido mi fortaleza para continuar y culminar con éxito mi carrera universitaria. Santiago. iv.

(5) Agradecimiento. Agradezco. al. Personal. Docente. y. Administrativo de la Universidad Regional Autónoma de los Andes, quienes han sido guía con dedicación y ejemplo en mi formación Universitaria.. iv.

(6) ÍNDICE GENERAL Contenido. Pág.. PORTADA .................................................................................................................................. i APROBACIÓN POR PARTE DE LOS TUTORES .................................................................. ii DECLARATORIA DE AUTORÍA ...........................................................................................iii DEDICATORIA ........................................................................................................................ iv AGRADECIMIENTO ............................................................................................................... iv ÍNDICE GENERAL .................................................................................................................. vi ÍNDICE DE CUADROS ........................................................................................................... xi ÍNDICE DE GRÁFICOS.......................................................................................................... xii RESUMEN EJECUTIVO........................................................................................................xiii ABSTRACT ............................................................................................................................. xv INTRODUCCIÓN ...................................................................................................................... 1 CAPÍTULO I .............................................................................................................................. 4 EL PROBLEMA......................................................................................................................... 4 1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ............................................................................. 4 1.1.1 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA .............................................................................. 8 1.1.2 DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA............................................................................... 8 1.2 OBJETIVOS ......................................................................................................................... 9 1.2.1 GENERAL......................................................................................................................... 9 1.2.2 ESPECÍFICOS................................................................................................................... 9 1.3 JUSTIFICACIÓN ................................................................................................................. 9 CAPÍTULO II ........................................................................................................................... 11 MARCO TEÓRICO ................................................................................................................. 11 2.1.- ANTECEDENTES INVESTIGATIVOS ......................................................................... 11 vi.

(7) 2.2.- FUNDAMENTACIÓN CIENTÍFICA ............................................................................. 12 2.2.1. MATRIMONIO .............................................................................................................. 12 2.2.1.1. GENERALIDADES .................................................................................................... 17 2.2.1.2. NATURALEZA JURÍDICA DEL MATRIMONIO. .................................................. 18 2.2.1.2.3. EL MATRIMONIO COMO UN ACTO JURÍDICO: .............................................. 26 2.2.1.3. IMPORTANCIA DEL MATRIMONIO ..................................................................... 27 2.2.1.4. DEFINICIÓN LEGAL DEL MATRIMONIO ............................................................ 28 2.2.1.5. SUJETOS DE LA RELACIÓN JURÍDICA ............................................................... 29 2.2.1.6. CARACTERÍSTICAS ................................................................................................. 30 2.2.1.7. SOLEMNIDADES DEL MATRIMONIO .................................................................. 36 2.2.1.8. CLASES DE MATRIMONIO..................................................................................... 38 2.2.1.9. IMPEDIMENTOS DEL MATRIMONIO ................................................................... 39 2.2.1.10. NULIDAD DEL MATRIMONIO ............................................................................. 41 2.2.2. DIVORCIO ..................................................................................................................... 42 2.2.2.1. ANTECEDENTES ...................................................................................................... 44 2.2.2.2. DEFINICIÓN .............................................................................................................. 46 2.2.2.3. DIVORCIO CONSENSUAL O POR MUTUO CONSENTIMIENTO...................... 47 2.2.2.4. DIVORCIO CONTENCIOSO .................................................................................... 49 2.2.2.5. CAUSALES DEL DIVORCIO CONTENCIOSO: ..................................................... 50 2.2.2.6. PROCEDIMIENTO PARA EL DIVORCIO CONSENSUAL EN EL JUZGADO ... 51 2.2.2.7. PROCEDIMIENTO PARA EL DIVORCIO CONSENSUAL EN LA NOTARIA ... 52 2.2.3. SEPARACIÓN CONYUGAL ........................................................................................ 54 2.2.3.1. CONCEPTO ................................................................................................................ 56 2.2.3.3. SEPARACIÓN LEGAL .............................................................................................. 58 2.2.3.4 ELEMENTOS DE UNA SEPARACIÓN .................................................................... 58 vii.

(8) 2.2.3.5. DIFERENCIA ENTRE LA SEPARACIÓN CANÓNICA Y LA SEPARACIÓN CIVIL........................................................................................................................................ 59 2.2.3.6. DIFERENCIAS ENTRE LA SEPARACIÓN Y ABANDONO ................................. 60 2.2.3.7. CAUSAS DE LA SEPARACIÓN CONYUGAL ....................................................... 62 2.2.3.8. EFECTOS DE LA SEPARACIÓN CONYUGAL ...................................................... 63 2.2.3.9.. CONSIDERACIONES. PREVIAS. AL. TIEMPO. DE. LA. SEPARACIÓN. CONYUGAL ............................................................................................................................ 64 2.2.3.9.1. CONSIDERACIONES QUE NO PUEDEN PASAR POR ALTO .......................... 65 2.2.3.10.. ELEMENTOS. PARA. LA. CONCURRENCIA. DE. LA. SEPARACIÓN. CONYUGAL ............................................................................................................................ 70 2.2.4. PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES .......................................................................... 70 LOS PRINCIPIOS CONSTITUCIONALES SON: ................................................................. 71 2.2.5. DERECHO COMPARADO ........................................................................................... 81 2.2.5.1. LEGISLACIÓN MEXICANA .................................................................................... 81 2.2.5.2. LEGISLACIÓN COLOMBIANA ............................................................................... 81 2.2.5.3. LEGISLACIÓN CHILENA ........................................................................................ 82 2.2.5.4. LEGISLACIÓN ARGENTINA .................................................................................. 82 2.2.5.5. LEGISLACIÓN ESPAÑOLA ..................................................................................... 83 2.3. IDEA A DEFENDER ........................................................................................................ 83 CAPÍTULO III ......................................................................................................................... 84 MARCO METODOLÓGICO .................................................................................................. 84 3.1.- MODALIDAD DE LA INVESTIGACIÓN .................................................................... 84 3.1.2. CUANTITATIVA. ......................................................................................................... 84 3.1.3. DE CAMPO. ................................................................................................................... 84 3.1.4. DESCRIPTIVA. ............................................................................................................. 85 viii.

(9) 3.1.5. BIBLIOGRÁFICA. ........................................................................................................ 85 3.2. TIPO DE INVESTIGACIÓN ............................................................................................ 85 3.2.1. EXPLORATORIO.......................................................................................................... 85 3.2.2. DESCRIPTIVO. ............................................................................................................. 85 3.3. POBLACIÓN Y MUESTRA ............................................................................................ 86 3.3.1. POBLACIÓN ................................................................................................................. 86 3.3.2. MUESTRA ..................................................................................................................... 87 3.3.3. DESARROLLO DE LA MUESTRA ............................................................................. 87 3.4. MÉTODOS, TÉCNICAS E INSTRUMENTOS ............................................................... 88 3.4.1. MÉTODOS TEÓRICOS. ............................................................................................... 88 3.4.1.1. ANALÍTICO –SINTÉTICO. ....................................................................................... 88 3.4.1.2. INDUCTIVO-DEDUCTIVO. ..................................................................................... 88 3.4.2. MÉTODOS EMPÍRICOS............................................................................................... 89 3.4.2.1. RECOLECCIÓN DE INFORMACIÓN. ..................................................................... 89 3.4.2.2. OBSERVACIÓN. ........................................................................................................ 89 3.4.3. TÉCNICAS. .................................................................................................................... 89 3.4.3.1. ENCUESTA. ............................................................................................................... 89 3.4.3.2. ENTREVISTA............................................................................................................. 90 3.4.3.3. OBSERVACIÓN. ........................................................................................................ 90 3.4.4. INSTRUMENTOS. ........................................................................................................ 90 3.4.4.1. CUESTIONARIO. ....................................................................................................... 90 3.4.4.2. GUÍA DE ENTREVISTA. .......................................................................................... 90 3.4.4.3. FICHA DE OBSERVACIÓN. .................................................................................... 91 3.5. INTERPRETACIÓN DE DATOS. ................................................................................... 92 ANÁLISIS E INTERPRETACIÓN DE RESULTADOS ........................................................ 92 ix.

(10) 3.6. VERIFICACIÓN DE LA IDEA A DEFENDER ............................................................ 112 3.7. CONCLUSIONES Y RECOMENDACIONES .............................................................. 129 CAPITULO IV ....................................................................................................................... 132 MARCO PROPOSITIVO....................................................................................................... 132 4.1. TÍTULO DE LA PROPUESTA ...................................................................................... 132 4.2. DESARROLLO DE LA PROPUESTA .......................................................................... 137. BIBLIOGRAFÍA .................................................................................................................... 142 LINKOGRAFÍA ..................................................................................................................... 144 CUERPOS LEGALES ........................................................................................................... 144 ANEXOS ................................................................................................................................ 145 ANEXO N° 1 .......................................................................................................................... 146 FORMATO DE ENCUESTA DIRIGIDA A ABOGADOS DE LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL ..................................................................................................................... 146 ANEXO N° 2 .......................................................................................................................... 150 FOTOGRAFÍAS DE LAS ENCUESTAS REALIZADAS A ABOGADOS DE LIBRE EJERCICIO PROFESIONAL ................................................................................................ 150 ANEXO N° 3 .......................................................................................................................... 154 FORMATO DE ENTREVISTA A JUECES DE LO CIVIL DEL CANTÓN AMBATO .... 154. x.

(11) ÍNDICE DE CUADROS. CUADROS. Pág.. Cuadro No. 1 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta N° 1………………………….………………………………………………..........92 Cuadro No. 2 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta N° 2…..…………………………………………………………………………... 94 Cuadro No. 3 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta Nº 3………………………….……………………………………..……………… 96 Cuadro No. 4 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta Nº 4…………………………………………………………………………………98 Cuadro No. 5 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 5…………………………………………………………………….…………… 100 Cuadro No. 6 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 6……………………………………….………………………………………. 102 Cuadro No. 7 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 7………………….……………………………………………………………. 104 Cuadro No. 8 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 8……………………………………….………………………………………. 106 Cuadro No. 9 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 9…………………………………………………………….…………………… 108 Cuadro No. 10 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 10…………………….………………………………………………………….110. xi.

(12) ÍNDICE DE GRÁFICOS. GRÁFICOS. Pág.. Grafico No. 1 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta Nº 1………………………….……………………………………..……………… 92 Grafico No. 2 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta Nº 2…………………………………………………………………………………94 Grafico No. 3 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 3…………………………………………………………………….…………… 96 Grafico No. 4 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 4……………………………………….………………………………………. 98 Grafico No. 5 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 5………………….……………………………………………………………. 100 Grafico No. 6 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 6……………………………………….………………………………………. 102 Grafico No. 7 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 7…………………………………………………………….…………………… 104 Grafico No. 8 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 8…………………….…………………………………………………………. 106 Grafico No. 9 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 9……………………………………………..………………………..……….… 108 Grafico No. 10 (Encuesta dirigida a Abogados de Libre Ejercicio Profesional) Pregunta No 10………………..…………………………..………….……………………….. 110. xii.

(13) RESUMEN EJECUTIVO. El presente Trabajo Final de Investigación fue realizado con la finalidad de dar a conocer a las personas, la problemática de uno de los temas más álgidos dentro de la Sociedad Ecuatoriana, esta es la figura jurídica del Divorcio, pero no aquel que se encuentra en medios de conflictos y de causales que son consideradas como insuperables y de las cuales basta con la decisión de uno de los cónyuges como para dar inicio al trámite, sino más bien de aquel trámite que parte de la comunión de voluntades de dar por terminado el vínculo matrimonial.. El trabajo ha sido enfocado desde un punto de vista jurídico humanístico, puesto que recoge mucho del conflicto que existe entre la parte legal y las voluntades humanas, puesto que si bien es cierto el proceso establece la posibilidad de llegar a una sentencia de divorcio, el tiempo que se debe esperar para obtener la misma hace que la voluntad humana se vea represada en un procedimiento que no debería establecer la dilapidación del tiempo, pues como se ha dicho las voluntades de los contrayentes es firme y su decisión es infranqueable.. De la investigación se ha podido obtener que varias son las causas, la de mayor importancia radica en el hecho de que las partes solicitantes después de haber roto abruptamente sus relaciones sentimentales con las personas a quienes tenían como parejas, han iniciado nuevas relaciones sin haber definido a su debido tiempo su situación matrimonial legal, lo que ha provocado que al momento de intentar formalizar actos jurídicos con sus nuevas parejas se encuentran con un impedimento legal que los obliga a recurrir a sus cónyuges para llegar al acuerdo común de buscar judicialmente que se declare disuelto su vínculo matrimonial, encontrándose en ese instante con la imposibilidad de obtener la sentencia en poco tiempo,. xiii.

(14) debido a un problema de orden legal que impide romper su contrato civil de manera inmediata.. Finalmente, cabe señalar que el trabajo final de investigación propone establecer una reforma al Código Civil y a la Ley Notarial, que consista en disminuir el tiempo en el cual se pueda obtener la sentencia que declare disuelto el vínculo matrimonial.. xiv.

(15) ABSTRACT. The present Final research work was done with the purpose of raising awareness to the people, the problems of one of the most high in the Ecuadorian society, this is the figure legal divorce, but not one found in means of conflict and causes that they are regarded as insurmountable and the decision of one of the spouses which enough to initiate the procedure, but rather that procedure as part of the communion of wills of terminating the marriage bond.. The work has been focused from a legal point of view humanistic, since it collects much of the conflict that exists between the legal and the human wills, because if it is true the process sets the possibility of reaching a judgment of divorce, the time that must pass to obtain the same makes the human will see dam in a procedure that should not be the waste of time because as said the wills of the intending spouses is strong and its decision is insurmountable.. Research has been able to be her among other causes, of greatest importance lies in the fact that seeking parties after having abruptly broken their romantic relationships with people who were couples, have started new relationships without having defined in due course its legal marital status, which has caused that upon attempting to formalize legal acts with their new partners are a legal impediment to the It obliges recourse to their spouses to the common agreement judicially search is declared dissolved his marriage, finding in that moment with the impossibility of obtaining judgment in a short time, due to a problem of legal order which prevents breaking his civil contract immediately.. xv.

(16) Finally, it should be noted that the final work of research proposes to establish a reform to the Civil Code and the Notarial Act, consisting of shorten the time in which can get the judgment that declares the marriage dissolved.. xvi.

(17) INTRODUCCIÓN. En la actualidad la legislación ecuatoriana reconoce el Divorcio por Mutuo Consentimiento estableciéndose el respectivo procedimiento en el Código Civil dentro del cual se establece que debe transcurrir por lo menos sesenta días desde la calificación de la demanda hasta la Audiencia de Conciliación, tiempo que se justifica para el caso de cónyuges cuya separación no es de mucho tiempo; pero que no tiene incidencia en el caso de las parejas separadas por mucho tiempo y todos sus hijos sean mayores de edad o no han procreado hijos, siendo fundamental investigar para determinar la procedencia de reformar el procedimiento en el Divorcio Consensual.. El trabajo está compuesto de cuatro capítulos, divididos de la siguiente manera:. El primer capítulo está basado netamente en la problemática que rodea la rupturas sentimentales dentro de los hogares que obsesionados en la falta de acuerdos han decidido tomar caminos distintos, pero sin arreglar la relación legal que los unía, lo que ha llevado a que transcurra el tiempo sin que la pareja conviva, y que de manera independiente han decidido iniciar nuevas relaciones sentimentales sin dar solución a sus relaciones pasadas, provocando inseguridad en las personas que conviven con ellos, que para dar esa seguridad y confianza a sus nuevos lazos sentimentales han debido buscar en sus antiguas parejas el acuerdo que en el tiempo indicado no lo tuvieron y que ante la premura del tiempo han tenido que presentar de manera conjunta su solicitud para disolver su vínculo matrimonial pero que por la exigencia de la ley han debido ser pacientes y esperar de manera poco útil el transcurso del plazo legal entre la calificación de la demanda o la solicitud hasta la Audiencia de Conciliación y que en muchas ocasiones dilapidar el tiempo en mención ha ocasionado que 1.

(18) varios de los acuerdos a los que se han llegado se rompan, provocando conflicto y demora para poder obtener la sentencia judicial que devuelva la libertad de acción de los ex cónyuges.. El capitulo segundo hace mención a todos los antecedentes investigativos que se han encontrado sobre el tema motivo del trabajo de investigación realizado, encontrándose una posición totalmente distinta a la planteada por parte de quien ha realizado la presente investigación, puesto que la idea del suscrito pretende agilitar el trámite de divorcio por mutuo consentimiento en aquellos casos en los que se ha demostrado con acciones que el deseo de los cónyuges es dar por terminado el vínculo matrimonial al haber ya iniciado nuevas relaciones interpersonales con distintas parejas, por lo que se debería agilitar el trámite legal señalado en el Art. 108 del Código Civil y el Art. 18 Numeral 22 de la Ley Notarial. Este criterio ha sido reforzado con el pensamiento de varios autores nacionales e internacionales que han coincidido con el investigador en el sentido de que los cónyuges han decidido iniciar nuevas relaciones y que para crear ese clima de confianza en sus nuevas parejas han decidido buscar el acuerdo en sus antiguas parejas para obtener el Divorcio de común acuerdo.. El capítulo tercero es una recopilación de la metodología utilizada en el proceso de investigación, el mismo que contiene el tipo de investigación, y la comparación de la parte teórica y la doctrina con la realidad existente en la vida diaria de profesionales del derecho en el libre ejercicio profesional así como de aquellos usuarios que han tenido que buscar en la justicia llegar a un acuerdo legal para dar por terminado el contrato civil que los ataba a sus antiguos cónyuges para poder rehacer su vida y de esta manera continuar buscando estabilidad de tipo emocional con sus nuevos convivientes.. 2.

(19) El capítulo cuarto recoge básicamente la Propuesta con la cual se pretende cambiar la realidad existente dentro del campo legal, que es nuestro objeto de estudio y que es el que dominamos, para lo cual se propone la reforma de la Ley mediante un Anteproyecto de Ley que permita que el procedimiento señalado en el Código Civil constituya un proceso mucho más ágil al que actualmente tenemos en la Ley y que permita tener acuerdos previos plasmados por escrito, ante la autoridad competente y que no se pierdan por la dilapidación de tiempo que en muchas ocasiones hace que los cónyuges se arrepientan de cumplir su acuerdo e impiden una pronta solución al conflicto.. 3.

(20) TEMA: EL DIVORCIO CONSENSUAL Y EL PRINCIPIO DE CELERIDAD PROCESAL. CAPÍTULO I EL PROBLEMA. 1.1 PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA. La formación de hogares sin bases sólidas ni la verdadera convicción de lo que es hacer una vida de pareja ha ocasionado que muchas familias en poco tiempo se vean afectadas por problemas que encuentran sus causas en la falta de entendimiento de la pareja, la toma de decisiones en el aspecto monetario y por otra parte en la falta de compatibilidad de caracteres entre marido y mujer, por lo que bajo el común acuerdo de los cónyuges se busca dar por terminado el matrimonio.. Sin embargo en ocasiones este vínculo matrimonial no lo han podido disolver de manera ágil, a pesar del tiempo de separación por la existencia de bienes adquiridos dentro de la sociedad conyugal, por lo que a pesar del acuerdo de los cónyuges en cuanto a estos aspectos, han tenido que someterse a la administración de justicia que se encuentra plagada de procesos judiciales civiles de toda índole que ha impedido al juez de manera oportuna sentenciar y dar por terminado el matrimonio de los solicitantes.. En el Ecuador la administración de justicia se encuentra envuelta en un verdadero caos por la excesiva acumulación de causas dentro de los juzgados entre ellos los de lo civil, dentro 4.

(21) de los diversos casos que deben ser tramitados en estos se encuentra los procesos referentes a Divorcios por Mutuo Consentimiento de personas que viven separados por más de tres años, que no tienen hijos menores de edad y que han adquirido bienes tanto muebles como inmuebles, de los cuales se ha llegado a acuerdos previos pero que por no contar con una disposición legal expresa que les permita tomar una vía alternativa para solucionar su problema en un tiempo menor al establecido en la ley, se han sometido al órgano competente de la administración de justicia en el país con la finalidad de poder obtener su pretendida separación legal.. Pero es necesario analizar el origen del problema y entre tantas causas se ha detectado la influencia de los medios de comunicación en los adolescentes que al no contar con la guía de personas que orienten sobre la responsabilidad que se adquiere al momento de contraer matrimonio en edades tempranas; muchachos que, en varios de los casos no conocen bien pero que al seguir lo que los medios proyectan, miran el mundo desde ópticas mucho más serias de las que hayan podido establecer, lo que ha provocado jóvenes hogares en los que las personas integrantes no han escogido de conformidad a un profundo análisis conciencial, generando matrimonios sin convicción, convertidos en relaciones relámpagos, puesto que con el pasar de los años se percatan de la falta del cimiento indispensable de todo matrimonio, que ha llevado a separaciones de varios años y que en muchos de los casos han terminado en divorcios consensuales.. Si tomamos en cuenta que existen personas con edad suficiente para ser considerados de actitudes serias, esto es entre los 35 y 45 años de edad, quienes han logrado alcanzar su profesionalización que les ha permitido encontrar buenos trabajos y tener de esta manera una cierta estabilidad de tipo económico, pero que contradice el aspecto afectivo ya que no se ha 5.

(22) logrado encontrar la pareja ideal, a pesar de buscar parejas de un estatus profesional similar, provocando relaciones carentes de sentimientos mutuos para poder conllevar una vida juntos, por lo que al poco tiempo de iniciada la convivencia han generado sus problemas dentro del orden afectivo, ocasionando separaciones en las que existe la predisposición común de dar por terminado el vínculo matrimonial, teniendo incluso acuerdos dentro del aspecto de los bienes que se haya adquirido dentro de la sociedad conyugal, ya que han pretendido poner punto final de manera inmediata a los mismos.. Dentro del ámbito provincial se ha detectado que en Tungurahua existe un buen número de matrimonios que superan los tres años de separación, en los cuales no ha existido diálogo de los cónyuges aún cuando han participado de ideas en común para dar por terminado el vínculo matrimonial, pero que por la exigencia de la ley se han obligado a someter el caso ante un juez de lo civil, lo que ha ocasionado dilación de los procedimientos que pudieron haber sido resueltos de forma más ágil.. Dentro del ámbito local, en la ciudad de Ambato la situación no varía mucho, se ha dado la problemática que aunque se cuenta con 7 juzgados de lo civil, estos absorben toda la carga procesal que exista en el cantón, más aún cuando buena parte de los casos existentes se tratan de Divorcio de Mutuo Consentimiento, esto es con acuerdo de las partes, sin embargo han debido esperar a cumplir con los plazos que establece la ley para el efecto, siendo los 60 días que deben esperar para la realización de la audiencia única que en el fondo es de mero formulismo, puesto que en un hogar en el que se ha roto la comprensión y la paciencia ha sido difícil que se pueda conseguir que el transcurso del tiempo provoque un giro que permita a la pareja conciliar ideas y lo único en lo que han tenido acuerdo es en la situación de los bienes de la extinta sociedad conyugal. 6.

(23) Se ha señalado que el problema parte de la mala adecuación de la ley a la realidad de las personas, pero dentro del aspecto legal se tiene que en muchas ocasiones no se puede llevar a cabo la audiencia, ya que todo se encuentra arreglado de manera previa a la misma y que esta es una actividad de mero formalismo que impide la agilidad en el despacho de otros procesos de difícil solución.. Por otra parte se ha tomado en consideración que en la mayoría de matrimonios se han disuelto por Mutuo Acuerdo y han sido de parejas que han llegado a superar los 10 años de matrimonio, de los cuales han permanecido por más de tres años separados, y en cuyos casos tan solo se han adquirido un par de bienes muebles y en el mejor de los casos un bien inmueble, sobre el cual no ha existido una solución pronta y han tenido que pasar por el tiempo de espera entre la presentación de la demanda y la Audiencia señalada para el efecto.. Ahora bien es necesario abrir los ojos a una realidad inminente y darse cuenta que la sociedad va creciendo a grandes escalas, por lo cual el número de matrimonios lo han hecho en igual medida, que se suman a la estadística de matrimonios de varios años, quienes no han mantenido buenas perspectivas de continuar unidos, que incluso han llegado a separaciones que superan más allá de 3 años, generando así gran número de causas civiles por Divorcio Consensual por lo que a través del presente trabajo de investigación se ha establecido una solución que provoque una menor afectación a las numerosas causas existentes en los Juzgados de lo Civil del país que han crecido de manera exorbitante y han provocado la lentitud en el despacho de las mismas.. 7.

(24) 1.1.1 FORMULACIÓN DEL PROBLEMA. La normativa jurídica que rige los Divorcios Consensuales en el caso de cónyuges separados por más de tres años y que no tengan hijos menores de edad, afecta el principio de celeridad procesal.. 1.1.2 DELIMITACIÓN DEL PROBLEMA. OBJETO DE ESTUDIO:. El Derecho Civil, Procesal Civil.. CAMPO DE ACCIÓN:. El Divorcio por Mutuo Consentimiento y el Principio de Celeridad Procesal.. LUGAR DE INVESTIGACIÓN. El Lugar en el cual se llevó a cabo la investigación fue en la ciudad de Ambato, en el Juzgado Primero de lo Civil de Tungurahua, que por ser el más antiguo, y ha recibido una mayor carga procesal referente al tema de la investigación.. El presente proyecto se realizó desde Junio 2011 hasta Marzo del 2012.. 8.

(25) 1.2 OBJETIVOS. 1.2.1 GENERAL. Proponer un anteproyecto de Ley reformatoria al Art. 108 del Código Civil y Art. 18 Numeral 22 de la Ley Notarial referente al Divorcio por Mutuo Consentimiento en el caso de que los cónyuges estén separados por más de tres años y que no tengan hijos menores de edad, para garantizar el principio de celeridad procesal.. 1.2.2 ESPECÍFICOS. * Fundamentar jurídica y doctrinariamente el Matrimonio, El divorcio, La separación de los cónyuges, el principio de celeridad procesal.. * Determinar cómo la normativa que regula el Divorcio por Mutuo Consentimiento ante el Juez competente afecta al principio constitucional de celeridad procesal.. * Seleccionar los elementos del anteproyecto de Ley que evite que procesos por Mutuo Consentimiento se dilaten y provoquen acumulación de causas en los juzgados de lo civil.. 1.3 JUSTIFICACIÓN. Si bien es cierto el presente trabajo de investigación no genera ciencia, sin embargo se sustenta con aportes jurídicos teóricos de reconocidos tratadistas que permiten empoderase de. 9.

(26) la situación real existente, siendo importante porque poner en conocimiento de una realidad latente que debe ser modificada en función de una mejor aplicación jurídica.. El trabajo de investigación es factible porque cuenta con los medios y fuentes de consulta necesarias y suficientes como para poder ser sustentable.. Los beneficiarios del presente estudio son todos los usuarios de la justicia dentro del campo de acción civil, puesto que va a significar un decremento de las causas represadas en los juzgados de lo civil.. Con el presente trabajo se va a pretender que se genere la reforma e inclusión de una norma a través de un anteproyecto de ley que permita conseguir la celeridad procesal dentro de los juicios de Divorcio por Mutuo Consentimiento.. 10.

(27) CAPÍTULO II. MARCO TEÓRICO. 2.1.- ANTECEDENTES INVESTIGATIVOS. Hecho la recopilación de información sobre la realización de investigaciones con el mismo tema, se ha detectado que:. En la Universidad Técnica de Ambato, se ha encontrado una investigación realizada en el año 2006 por parte del Sr. Cesar Zambrano Tapia, bajo el tema: La falta de Celeridad que establece el Código Civil y su influencia en los Juicios de Divorcio por Mutuo Consentimiento, en la que se hace énfasis a la falta de celeridad del Código Civil , y a su influencia en el Juicio de Divorcio por Mutuo Consentimiento, la misma que ha sido estructurada al amparo de la Normativa vigente en el 2006, teniendo como fuente de información a la Constitución Política del Ecuador del año 1998, por lo que se diferencia con la presente investigación ya que se recoge información del Constitución de la República del Ecuador del año 2008, además de que en mi investigación realizada se determina que el principio de celeridad procesal se cumple por parte de los Jueces a cargo de sentenciar los procesos, pero que por el plazo legal contemplado, el principio de celeridad procesal termina siendo ineficaz, puesto que no resuelve la necesidad urgente de las personas y deben seguir un procedimiento demorado, es decir que se reconoce la existencia de la celeridad procesal.. Por otra parte en la Universidad Técnica de Machala, se ha encontrado una investigación realizada en el año 2011, por parte del Señor Diego Alfredo Figueroa Sozoranga 11.

(28) con el tema: Celeridad Procesal en el Divorcio por Mutuo Consentimiento, en el mismo que se plantea el objetivo propuesto el mismo que era elaborar un proyecto de ley, con el fin de incorporar un documento habilitante a la solicitud de divorcio por mutuo consentimiento y reducir los plazos en dicho proceso, tesis que ha servido para enriquecer el marco teórico jurídico de la presente investigación, teniendo como contraparte que en mi trabajo de investigación tiene un enfoque distinto al establecido.. Finalmente cabe señalar que sobre la base de las investigaciones detectadas, mi trabajo de investigación profundizó el marco teórico así como la investigación de campo.. 2.2.- FUNDAMENTACIÓN CIENTÍFICA. 2.2.1. Matrimonio. La historia del Matrimonio se remota a épocas muy antiguas, su titulo nace del latín matrimonium que fue recogido en el derecho romano dando significado a la creación de un vínculo conyugal, este lazo es reconocido socialmente, ya sea por disposiciones jurídicas o por costumbres, sin dejar de lado que este contrato es una formalidad en la que permite legitimar la descendencia de una mujer dentro de aspectos morales y sociales, este vínculo da inicio a una cadena de obligaciones y derechos entre los cónyuges.. Las obligaciones y derechos entre los cónyuges inician desde el momento en que las partes libre y voluntariamente manifiestan su deseo de contraer matrimonio ante la autoridad competente del Registro Civil, y una vez que se ha descartado cualquier tipo de imposibilidad. 12.

(29) de las partes, el acta matrimonial se perfecciona y se inscribe en los libros de la institución antes dicha.. Es importante resaltar lo que al respecto han manifestado varios tratadistas, pues así:. Guillermo Cabanellas en su Diccionario Jurídico Elemental publicado en el año 1998 en su (Pág. 251) dice que el Matrimonio es: 1“Una de las instituciones fundamentales del Derecho, de la religión y de la vida en todos sus aspectos.” ya que al referirse como institución se refiere a un mecanismo de orden social que pretende normalizar el comportamiento de los individuos que se encuentran bajo normas y reglas que deben cumplir tanto en el ámbito legal como en el espiritual.. Manuel Jesús García Garrido en su Diccionario de Jurisprudencia Romana publicado en el año 2006 en la (Pág. 234) establece que: 2“El matrimonio es la unión de hombre y mujer en comunidad plena y en comunicación del derecho divino y humano” lo que permite interpretar que es la unión de dos personas de diferentes sexos que con capacidad plena tienen a bien unir sus vidas ante la sociedad y ante un ser eterno a quien las partes se deben según sus creencias.. Juan Enrique Medina Pabón en su libro Derecho Civil Derecho de Familia publicado en el año 2008 (Pag 53) dice que el matrimonio: 3“Se trata de un acto jurídico intuitu persona, cuyos efectos son establecidos precisamente por la ley y no pueden ser objeto de negociación por los agentes ya para excluir o incluir obligaciones.” Debido a que el contrato matrimonial 1 2 3. CABANELLAS, Guillermo, Diccionario Jurídico Elemental, ed. Heliasta, Argentina Buenos Aires, 1998. Pág. 251 GARCÍA GARRIDO, Manuel Jesús, Diccionario de Jurisprudencia Romana, 3ra ed., Madrid España, 2006, Pág. 234. MEDINA PABÓN, Juan Enrique, Derecho Civil Derecho de Familia, ed. Universidad del Rosario Bogotá Colombia, 2008, Pág. 53. 13.

(30) es un acto legal porque para su ejecución tiene que cumplir con ciertas solemnidades no puede ser objeto de transacción ya que los contrayentes no pueden poner condiciones o excluir obligaciones que tengan que cumplirse para que el matrimonio se consuma como tal.. Francisco López Herrera en su libro Derecho de Familia publicado en el año 2007 (Pág. 197) dice que el matrimonio es: 4“…el más importante de todos los negocios jurídicos y de todas las instituciones reconocidas por el Derecho” al interpretarlo como “negocio jurídico” permite determinar que es por el hecho de que se genera una unión no solo física sino también económica ya que todos los bienes que adquiera uno de los cónyuges pasa a formar parte de la sociedad conyugal dando paso así a un vínculo jurídico que es reconocido por la ley.. El matrimonio implica una unión de dos personas distintas que se comprometen a entregarse mutuamente enmarcados en todos los aspectos de la esfera social organizada tanto en lo legal, económico y espiritual de ser el caso ya que por medio de estos pilares permiten un control fiscal por parte de las estructuras sociales que se entablan por el hecho de vivir en una sociedad.. Belluscio, manifiesta que el matrimonio 5“puede tener tres significados diferentes de los cuales solo dos tienen interés desde el punto de vista jurídico. En primer sentido, matrimonio es el acto de la celebración; en el segundo es el estado que para los contrayentes se derivan de ese acto y en el tercero es la pareja formada por los esposos”. 4 5. LÓPEZ HERRERA, Francisco, Derecho de Familia, 2da ed., Caracas Venezuela, 2007, Pág.197 CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág. 41. 14.

(31) De acuerdo a lo manifestado por el tratadista Belluscio, en el primer sentido el matrimonio consiste en sí, en el acto mediante el cual los contrayentes deciden unir sus vidas con la finalidad de continuar el resto de sus años juntos, pues es así como normalmente se piensa en la unión marital, puesto que los consortes comparten ilusiones y esperanzas de compartir una vida haciendo un solo cuerpo de lucha y acción en el mundo.. Por otra parte bien la segunda acepción del tratadista que es el estado que para los contrayentes representa el compartir sus vidas, siendo la derivación del acto el que genera las consecuencias dentro del ámbito jurídico, puesto que al momento en el que la pareja ha decidido entrelazar sus vidas, el estado civil de ambos cambia, lo que conlleva una serie de cambios desde todo punto de vista legal, lo que para entenderse de mejor manera esto se refiere a los diferentes estados civiles de una persona, pues así para ejemplificar una persona que antes del Matrimonio, tenía su estado civil de soltero, luego de celebrado el matrimonio, se obtiene que un hombre adquiere el estado civil CASADO, situación que trae consigo una serie de obligaciones desde el punto de vista legal, como el hecho de que el hombre que ha solicitado casarse con una mujer y lo ha llevado a cabo, mientras dure su matrimonio, no puede volver a darse en matrimonio con otra señorita distinta a la que consta en la sede del Registro Civil correspondiente, a lo que únicamente podría terminarse con la muerte de la cónyuge, en cuyo caso el estado civil cambiaría a VIUDO, o en el caso de obtener una Sentencia de Divorcio que los declare judicialmente como DIVORCIADO.. Pero el estado civil al cual se refiere el autor en la segunda acepción, se entendería que también hace relación a la situación de los bienes que hayan sido adquiridos por cada uno de los cónyuges, durante sus vidas de solteros, puesto que por ejemplo para el caso de aquellos consortes que han logrado adquirir bienes como solteros, estos bienes muebles o 15.

(32) inmuebles quedan en un punto medio, que es sujeto de definición, pues si bien es cierto seguirán perteneciendo a cada uno de los cónyuges, no es menos cierto que ese patrimonio no seguirá incrementándose en razón del trabajo del consorte, puesto que el nuevo producto de su trabajo se verá representado en la denominada sociedad conyugal que para el efecto se ha establecido al momento de contraer nupcias; a excepción que, hayan decidido iniciar su vida matrimonial bajo el régimen de las denominadas capitulaciones matrimoniales, en cuyo caso el producto del trabajo de cada uno acrecienta individualmente sus patrimonios independientes.. De igual manera tenemos el caso de aquellas personas, que han sido beneficiados por cuantiosas herencias, producto del esfuerzo de los padres o de cualquier otra persona que han formado parte del haber de uno de los cónyuges, dichos bienes no ingresan a la sociedad conyugal.. En lo que respecta a la tercera acepción del tratadista que se refiere a los esposos en sí, en realidad esta acepción se la entendería como ajena a las acepciones jurídicas que están siendo objeto de estudio, sin embargo merece un comentario breve al ser la pareja la formadora de la denominada sociedad conyugal y todas las acciones que giren en torno a los cónyuges, es de importancia dentro del campo jurídico, puesto que cada acción de ellos conlleva una consecuencia dentro del orden legal, pues así, fruto del amor en la pareja, podría provocar la existencia de un nuevo ser humano, en cuyo caso generaría consecuencias jurídicas, desde el mismo momento del alumbramiento hasta cuando se generen las nuevas vidas.. 16.

(33) Desde su concepción la palabra matrimonio, viene de dos vocablos latinos: Matri que significa Madre y Monium, que quiere decir Gravamen, cuyo significado etimológico se conceptualizaría en el hecho de que la madre soporta los gravámenes más fuertes que se hayan originado en la unión de un hombre y una mujer.. Si bien es cierto esta acepción etimológica parecería tener bastante lógica cuando mencionada a la madre como la que soporta lo más pesado del matrimonio, puesto que en muchas ocasiones la labor de la mujer representa la estabilidad del mismo.. 2.2.1.1. Generalidades. Dentro de las generalidades del matrimonio se debe mencionar todo lo que surge desde el nacimiento, los tipos que existen desde su aparición como tal, la naturaleza y su actualidad, que en sí abarca el matrimonio en su totalidad.. Todo hombre y mujer tiene derecho por naturaleza a contraer matrimonio con la persona que elija libremente ya que nadie por medios coercitivos puede obligar a que una persona comparta su vida con quien no desea por lo que voluntariamente las personas deciden casarse basados en el amor de los contrayentes con igualdad de derechos y obligaciones; cabe recalcar que el matrimonio se constituye por un hecho de voluntades por lo que es indispensable que se cumpla con los requisitos establecidos por la ley.. 17.

(34) 2.2.1.2. Naturaleza Jurídica del Matrimonio.. Se entiende por la naturaleza jurídica del matrimonio al acto por el cual se constituye como tal y como un segundo punto al estado que se genera producto del vínculo matrimonial es así, que existen varios tratadistas que se han referido al estado del matrimonio. Según Zannoni, 6“el problema de la naturaleza jurídica del matrimonio se refiere al acto mismo por el cual se lo celebra. En cambio las relaciones jurídicas que siguen de esta celebración, sean patrimoniales o extrapatrimoniales, ya atañen al estado civil mismo de casados que revisten los contrayentes, haciendo surgir los derechos de deberes personales”, entendido de cierta manera lo que Zannoni señala en esta parte es que todo lo que se origina del matrimonio tiene dos aristas bien definidas, la primera que constituye el acto como tal, es decir la celebración del matrimonio y el hecho de cambiar el estado civil de las personas, y por otra parte, las consecuencias de haber contraído el matrimonio, generando facultades y obligaciones a los contrayentes, en todo tipo de ámbito, pudiendo ser estas de tipo familiar, económico y/o social.. Es una institución que es conocida por la sociedad en la que un hombre y una mujer con el ánimo de permanecer, vivir juntos y cumplir con las finalidades que persigue el matrimonio.. Existen doctrinas que regulan la naturaleza del matrimonio, por lo que es necesario explicar cada una de ellas:. 6. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág. 44. 18.

(35) 2.2.1.2.1. El Matrimonio como un contrato:. El vínculo matrimonial, los derechos y las obligaciones, hallan el origen en el consentimiento mutuo profesado por los contrayentes. Concepción que fue elaborada en Francia y alcanzó su época de apogeo cuando había sido promulgada por la Constitución Francesa de 1791, pues en la misma se reconoce al matrimonio como un contrato civil.. El jurista Pothier acerca del Matrimonio, ha señalado: 7“el matrimonio es el contrato, más excelente y antiguo de todos ellos, excelente por ser el que más interesa a la sociedad civil y antiguo por haber sido el primero realizado entre los hombres”.. Si bien es cierto Pothier, hace una exaltación al matrimonio como contrato, se debe dejar en claro que a su época el matrimonio como contrato civil, había sido un logro de los forjadores Franceses que lucharon por su aprobación en la Constitución de 1791, siendo que fue el primero creado por los hombres, representó el símbolo de una época entre la multitud francesa.. Por otra parte cuando se señala que es el contrato que más interesa a la sociedad civil, en realidad lo hace mirándolo con un enfoque netamente liberalista, pues el concepto conservador habría de quedar a un segundo plano, puesto como en la actualidad, para que una pareja pueda contraer las nupcias eclesiásticas, debe primero pasar por el denominado matrimonio civil, caso contrario no puede continuar con el proceso eclesiástico.. 7. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág. 45. 19.

(36) Dentro de la doctrina italiana se encuentran otro autores que de igual manera tienen un concepto acerca de la concepción contractual, pues es así que Degni 8“se adhiere a la concepción contractual, con la delimitación de que por tratarse de contrato de derecho familiar no puede ser regulado por las normas de los contratos “verdaderos y propios”, seria contrato por su origen y constitución, pero su estructura especial ligada íntimamente a los fines sociales que el matrimonio lo propone, lo distinguiría de todos los demás contratos y justificaría los límites que la ley pone a la autonomía de la voluntad de los contrayentes”. Según a lo manifestado por Degni el Matrimonio es un contrato especial con ciertos detalles en los cuales se hace diferencia con la contratación eventual común y corriente , puesto que además de cualquier requisito establecido por ley alguna, y que deviene de una voluntad en conjunto la misma que debe ser respetada por todas las personas, autonomía que en muchos de los casos permiten comprender que el contrato del matrimonio no puede estar sujeto a las mismas reglas que cualquier otro acuerdo de voluntades.. Por otra parte según el tratadista Gangi, parte del criterio de que 9“se trata de un contrato de derecho familiar, netamente distinto a todos los otros contratos de carácter patrimonial en cuanto a sus condiciones de existencia y validez y particularmente la capacidad de los contrayentes, los vicios del consentimiento, la forma y los efectos, que tiene una regulación jurídica propia”.. De esta parte Gangi cuando da su concepto, ingresa varios aportes dignos de ser resaltados, puesto que en primer lugar se refiere a que el contrato del matrimonio es distinto a los otros contratos de carácter patrimonial, pues en efecto el acto jurídico nace del amor de 8. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 45. 20.

(37) las partes involucradas, por lo que no es posible que se dé únicamente como consecuencia de un enlace de tipo patrimonial entre los acordantes.. Cuando se menciona que está sujeto a una regulación jurídica propia en lo relacionado a los vicios del consentimiento, debo manifestar no estar de acuerdo con dicha aseveración, puesto que los efectos de un matrimonio celebrado con vicios del consentimiento acarrean la nulidad del acto jurídico.. Planiol y Ripert manifiestan que el matrimonio:. 10. “es una institución y constituye un. acto complejo, tiene un carácter contractual”, esto nos obliga a pensar que dentro de la concepción de estos tratadistas existe la posibilidad que sea mixta, es decir que forme parte de lo señalado como mandatorio y por otra la característica de acuerdo de voluntades y calidad contractual del acto jurídico.. Por otra parte Magallón Ibarra, señala que. 11. “tenemos conciencia de que el concepto. tradicional del contrato ha sufrido una metamorfósis y una crisis derivada del intensivo desarrollo de la civilización material, de la revolución laboral e industrial, intercambio gradual y explosivo del comercio, del cambio en la naturaleza de las riquezas, del lamentable aumento del poder del Estado en detrimento de la voluntad humana habiendo todo ello repercutido necesariamente en la forma de la legislación”.. Básicamente cuando Magallón Ibarra señala que el contrato del matrimonio ha sufrido una metamorfósis total, creo aún cuando estamos viviendo en una época dominada por lo 9. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 45 CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 46 11 CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 46 10. 21.

(38) material, la conciencia de las personas en muchos de los casos se haya orientado hacia el materialismo antes que en los sentimientos, es importante recalcar que debería existir una forma en la cual las partes que cuando hayan confundido estos dos parámetros puedan tener la oportunidad de rehacer sus vidas que la han orientado por caminos equivocados o en la compañía de personas que no eran las correctas, para lo cual es necesario que exista el proceso de divorcio por mutuo consentimiento sea más ágil que la que actualmente existe.. A pesar de existir el criterio de que el matrimonio es un contrato, resumida en la teoría contractualista, existe otro grupo de tratadistas, quienes creen que el matrimonio no constituye un contrato, pues así tenemos:. Hervada y Lombardia cuando se refieren al matrimonio, manifiestan que:. 12. “El. matrimonio no es un contrato, por la sencilla razón de que es una relación jurídica. El contrato lo será en todo caso la causa del matrimonio, el pacto conyugal. La cuestión del contrato reside pues, en la naturaleza jurídica del pacto conyugal que será estudiada en su momento aunque, por supuesto, tiene reflejos en el modo de entender la configuración de la relación jurídica matrimonial”.. Como se puede señalar estos dos tratadistas basan su teoría en el hecho relacionado al pacto conyugal, esto quiere decir el compromiso que asumen las partes contrayentes respecto del matrimonio, compromiso que va más allá de un simple papel suscrito que genera derechos y obligaciones; sino, más bien desde el punto de vista de la obligación moral que hará que una pareja se ofrezca apoyo mutuo incondicional y el esfuerzo para luchar juntos dentro de la sociedad. 12. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 48. 22.

(39) En el contrato la supremacía de la voluntad es la regla; en cambio en el matrimonio se encuentra fuertemente limitada.. En el matrimonio el consentimiento es limitado y los vicios del mismo, en relación a la nulidad tienen aplicación diversa, en el matrimonio, no existiendo el dolo en el contrato matrimonial.. En cuanto a la disolución, los contratos pueden disolverse por acuerdo entre ambos contratantes, en cambio que en el matrimonio la disolución del vínculo matrimonial se da a través de las sentencias correspondientes emitidas por parte del Administrador de Justicia ante quien lo haya solicitado.. Cabe mencionar que una gran diferencia por la cual se menciona al matrimonio como una relación jurídica antes que un relación contractual, radica en el hecho de que los deberes, derechos y obligaciones del Matrimonio están establecidas por parte de la Ley de tal manera que la pareja no estipula ninguna condición adicional previo a la celebración del acto, situación que no sucede de tal manera para los casos de los Contratos; puesto que, en aquellas situaciones al ser relaciones privadas, las partes pueden estipular cualquier tipo de condición adicional que se convertirá en ley para las partes que se han obligado a través de la suscripción de un contrato como tal, por lo que podría señalarse como valedera aquella afirmación de que el Matrimonio es una relación jurídica y no únicamente un contrato.. Se considera al matrimonio como un contrato, ya que influye el acuerdo de voluntades de dos personas que deciden unir sus vidas, creando derechos y obligaciones entre las mismas. 23.

(40) Cabe recalcar que cuando se menciona contratos son de carácter económico; mientras que, al hablar del matrimonio como contrato se generan obligaciones morales en donde ambos cónyuges se comprometen a respetarse mutuamente y auxiliarse en cualquier circunstancia.. La teoría de generarlo como contrato es que es una situación actual en donde ambos cónyuges con plena capacidad y voluntad se comprometen a respetar con lo establecido en la ley caso contrario este contrato puede darse por terminado por decisión de uno o ambos cónyuges.. 2.2.1.2.2. El Matrimonio como Institución. El matrimonio como institución es una teoría que ha sido desarrollada por los Franceses, el mismo que confronta la teoría del matrimonio como un Contrato de carácter Civil.. Eduardo Pallares considera al matrimonio como. 13. “Un conjunto de norma jurídicas. debidamente unificado, que reglamentan determinadas funciones o actividades sociales cuya importancia sea tal, que merezcan estar sujetas a la tutela del Estado en forma especial”. Pallares cuando se refiere al matrimonio como conjunto de norma jurídicas, que merecen estar tuteladas por el Estado, pone en evidencia la autonomía de la cual gozan las personas para establecerse de manera libre y voluntaria en una relación jurídica, sin embargo para que se evite la anarquía que pudiera originarse, el contrayente le da la potestad al Estado de que controle sus acciones, puesto que caso contrario; de no estar regulado y controlado por 13. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 50. 24.

(41) este órgano supremo, se entendería que la pareja en determinado momento pueda establecerse temporalmente en algo más que una relación de pareja, situación que bajo el punto de vista ético peor aún el moral se vería como normal dentro de la sociedad.. Rojina Villegas señala:. 14. “Matrimonio significa un conjunto de normas de igual. naturaleza que regulan un todo orgánico y que persiguen una misma finalidad”.. Pues si bien no es tan claro el concepto de la tratadista Rojina Villegas, es importante resaltar dos aspectos, en primer lugar que el todo orgánico vendría a ser la sociedad y la segunda que sería la finalidad, y en el caso que nos atañe, el fin del matrimonio es el bienestar de sus integrantes, ya que al ser núcleo de la sociedad debe ser el que guíe el camino de sus miembros. Sin embargo es aquí cuando se encuentra con aquellos sentidos opuestos, pues mientras una parte de ellos puedan estar persiguiendo dicho destino, puede que la otra parte no la este mirando con tal objetivo, convirtiendo a la relación de pareja en una mera obligación contractual, dejando a un lado el hecho de que el matrimonio deberá ser enunciado como una institución en el orden civil.. Bonnecase cuando se refiere al término institución del matrimonio menciona: 15“una institución formada de un conjunto de reglas de Derecho, esencialmente imperativas, cuyo objeto es dar a la unión de los sexos, y por lo mismo a la familia una organización social moral, que a la vez corresponde a las aspiraciones del momento y a la naturaleza permanente del hombre, como también a las directrices que en todos los dominios proporciona la noción de derecho. En consecuencia, se comprende que de una institución jurídica tan compleja se 14 15. CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 50 CHAVE ASENCIO Manuel, Relaciones Jurídicas Conyugales, 4ta Edición, Editorial Porrúa, México 1997, Pág 54. 25.

(42) derive una situación jurídica no menos compleja: el estado de esposos, y no solamente simples relaciones de derecho más o menos coordinadas entre sí”.. Pues como se señala Bonnecase hace alusión al término matrimonio como institución, al igual que Rojina Villegas, señala a la institución reglada por una serie de derechos que permiten la unión de un hombre con una mujer, que les permite adquirir el estado de esposos y el manejo de una serie de relaciones tanto simples como complejas; que persiguen una finalidad, que es el bienestar de la familia.. 2.2.1.2.3. El Matrimonio como un acto Jurídico:. El acto jurídico se considera como el hecho en el cual las personas voluntariamente, conscientemente y lícitamente tiene como finalidad establecer relaciones jurídicas entre las personas para crear, modificar o extinguir algún derecho u obligación que ha contraído; el acto jurídico produce modificación en las cosas que surgieron de los actos conforme lo dispone el ordenamiento jurídico.. El acto jurídico para tenga efecto necesita que exista relación entre sujeto – sujeto; sujeto - objeto o viceversa; en sí, debe existir un vínculo que los una, al ser un hecho jurídico que nace de la voluntad de las personas produce el tan denominado acto jurídico.. Para tomar en consideración esta doctrina como base, se debe determinar que los actos son jurídicos públicos cuando actúa el Estado y privados porque son realizados por particulares y al hablar del matrimonio se conjuntan ambos, porque existe la participación del. 26.

(43) Estado a través del Registro Civil en donde el funcionario competente autoriza el matrimonio y la participación de los contrayentes.. 2.2.1.3. Importancia del Matrimonio. Se tenía conocimiento que el hombre al momento de ser creado, éste tenía que vivir en sociedad; no podía estar solo por lo que fue creada la mujer para que fuera su compañía y sea procreadora de su descendencia pero para ello desde épocas antiguas estas parejas debían contraer matrimonio donde ambos seres se comprometan mutuamente a velar por el bienestar mutuo y de su familia compartiendo sus sentimientos, sueños y ambiciones no necesariamente económicas si no también espirituales.. Luis Palau en su libro ¿Con quién me Casaré? Publicado en el año 1987 (Pág. 55) dice que: 16“El matrimonio es la fusión de dos mentes y dos corazones, dos sueños de ser felices. La pareja debe compartir todo, aún aquello no es fácil.” palabras que se pueden interpretar como el hecho de convivencia y obligaciones mutuas con la finalidad de vivir en una relación legal y espiritual en donde todo lo que obtenga cada uno pasa a ser de su familia ya sea bienes materiales o espirituales.. El matrimonio es el punto de partida de todo el derecho que genera de la familia ya que por medio de este se derivan relaciones de afinidad entre cónyuges y de parentesco con sus descendientes; situación jurídica que determina la ley conforme a las actuaciones de los individuos y del nexo que exista entre ellos.. 16. PALAU, Luis, ¿Con Quién me Casaré?, ed. UNILIT, Miami Florida, 1987, Pág. 55. 27.

(44) La página web http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revjurdp/cont/3/art/art5.pdf nos señala como las: 17“fuentes del estado de familia: el matrimonio, la nulidad de éste, y el divorcio como actos jurídicos, y el concubinato, la procreación y muerte como hechos jurídicos.” Lo que nos permite determinar que del matrimonio se generan varios actos jurídicos desde su inicio hasta su fin permitiendo regular sus relaciones legalmente.. El Matrimonio es importante ya que por medio de este nace un consentimiento irrevocable de los cónyuges que se entregan y se reciben mutua y libremente a través de la alianza conyugal donde se prometen plena fidelidad entre cónyuges y velar por el bienestar de los hijos permitiendo así que su unión sea una unidad indisoluble.. 2.2.1.4. Definición Legal del Matrimonio. El Art. 81 del Código Civil Ecuatoriano establece que:. 18. “El matrimonio es un. contrato solemne por el cual un hombre y una mujer se unen con el fin de vivir juntos, procrear y auxiliarse mutuamente.”. Esta definición nos permite establecer que el matrimonio es reconocido por una formalidad que para el caso la denominaremos contrato el cual es reconocido voluntariamente por dos seres humanos de distinto sexo, en el que da anuncio del inicio de su convivencia en sociedad; el de reconocer los hijos que surgieran de la relación entre estos individuos y de apoyarse mutuamente en cualquier circunstancia.. 17 18. http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/revjurdp/cont/3/art/art5.pdf Código Civil Ecuatoriano. 28.