DERECHO Internacional

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2018

José Antonio Contreras Santa Cruz José Antonio Contreras Santa Cruz

DERECHO INTERNACIONAL

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Tema 1: Conozcamos el

Derecho Internaciona

l Público

Introducción al tema:

Tradicionalmente se ha dividido el derecho entre público y privado, en ese contexto a

que se refiere el Derecho Internacional Público, quizá lo primero que se nos ocurre es

que hace referencia a una

que hace referencia a una relación que escapa a nuestras fronteras y en relación que escapa a nuestras fronteras y en efecto, es asíefecto, es así

, como ciudadanos peruanos y como Estado estamos en constante interrelación con

Estados

Estados extranjeroextranjeros.s.

Si revisamos del concepto de

Si revisamos del concepto de Derecho Internacional Privado, verificaremos que regulaDerecho Internacional Privado, verificaremos que regula

la conducta y

la conducta y las relaciones jurídicas entre personas naturallas relaciones jurídicas entre personas naturales o jurídicas cuyo es o jurídicas cuyo derechoderecho

se encuentra relaciona con otro Estado, sin embargo se

se encuentra relaciona con otro Estado, sin embargo se trata de relaciones particulares,trata de relaciones particulares,

muy por el contrario en el Derecho Internacional Público hablamos de una relación entre

Estados o entre particulares y Estados.

Por otro lado, conoceremos el origen del Derecho Internacional Público así como sus

características, conceptos muy importantes para ubicarnos en el contexto, pues nadie

puede dudar que todo lo que

puede dudar que todo lo que ocurre en el extranjero repercute en mayor ocurre en el extranjero repercute en mayor o menor medidao menor medida

en nuestro Estado peruano, un claro ejemplo es la crisis económica mundial, que

aunque el Perú se encuentra en un buen momento económico igual se sienten sus

efectos pues no podemos olvidar que gran parte de la economía peruana es de aquellos

depósitos de dinero que realizan los ciudadanos peruanos que residen y trabajan en el

extranjero.

El mapa internacional se encuentra en constante evolución, y es que como Estados no

estamos aislados del contexto internacional, hoy en

estamos aislados del contexto internacional, hoy en día nadie niega que día nadie niega que la integraciónla integración

siempre será una buena opción para apostar por el crecimiento de los Estados, que

beneficia

beneficiara a ra a sus integrantes.sus integrantes.

Finalmente es importante distinguir el derecho interno del internacional, claro eta que

son conceptos diferenciados, sin embargo se encuentran relacionados porque no decir

complementados.

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1.1. Concepto

Son diversas las definiciones que pueden ser formuladas en relación al Derecho

Internacional Público.

Pastor Ridru

Pastor Ridruejo señala lo siguiente: “El derecho Internacional Público se nos presentaejo señala lo siguiente: “El derecho Internacional Público se nos presenta

como una disciplina jurídica especialmente problemática, caracterizada por unas

acusadas carencias instituci

acusadas carencias institucionales que motivan onales que motivan incertidumincertidumbre y bre y relativismo en el relativismo en el planoplano

normativo, insuficiencias graves en la prevención y sanción de las violaciones y una

política extendida, en la solución de

política extendida, en la solución de controversicontroversias”as”

Por su parte

Por su parte para Mónaco Riccardo es el “Conjunto de para Mónaco Riccardo es el “Conjunto de normas jurídicas que regulan lasnormas jurídicas que regulan las

relaciones entre los diferentes sujetos de derecho que integran la comunidad

Internacional, definición que es compartida por la mayoría de la doctrina de los

publicistas.

Este conjunto de normas jurídicas según lo expuesto anteriormente por Mónaco

Riccardo, suele estar constituido por:

-

- La La costumbrecostumbre

-

- Los Los tratadostratados

-

- Los Los principiprincipios os generales generales del del derechoderecho

-

- Los Los actos actos unilaterunilaterales ales de de los los EstadosEstados

-

- Los Los actos actos de de las las organizaciorganizaciones ones internaciinternacionales.onales.

Entendemos por consiguiente que, el derecho internacional regula básicamente las

relaciones entre los Estados, como los sujetos originarios, vale decir, nacidos del

derecho internacional y principales autores en

derecho internacional y principales autores en la comunidad internacional. Al respecto,la comunidad internacional. Al respecto,

cabe recalcar lo s

cabe recalcar lo siguienteiguiente: El : El derecho internacional regula principalmente sólo aquellasderecho internacional regula principalmente sólo aquellas

relaciones entre los Estados, que por su naturaleza soberana o que por voluntad de los

Estados participantes se sustraen del derecho nacional.

Por otro lado, son sujetos de Derecho Internacional no solo los Estados, sino también

las Organizaciones Internacionales, los individuos, los grupos beligerantes y los

movimientos de liberación nacional

movimientos de liberación nacional, aunque no , aunque no con capacidades idénticas.con capacidades idénticas.

1.2. Diferencia entre Derecho Internacional Público y Privado

Derecho Internacional Privado

Derecho Internacional Privado::

Debemos tener en cuenta que el

Debemos tener en cuenta que el Derecho Internacional PriDerecho Internacional Privado pondrá en manifiesto elvado pondrá en manifiesto el

verdadero contenido de esta rama del derecho, pero sobre todo la presencia y el peso

específico del elemento extranjero en las r

específico del elemento extranjero en las relaciones objetivas de su elaciones objetivas de su estudio. Un aspectoestudio. Un aspecto

bastante importante y

bastante importante y es que, va a permitir conocer les que, va a permitir conocer la delimitación con otras ramas dela delimitación con otras ramas del

derecho, como el derecho civil, el derecho internacional público, el derecho mercantil, el

derecho procesal y entre otros.

Respecto a la denominación, debemos tener en cuenta que cierto sector doctrinal ha

sostenido que dicha disciplina debería llamarse “derecho conflictual”, “conflicto de

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excesivo contenido sobre dicha disciplina jurídica. Desde luego, no rechazamos la

denominación antes expuesta, pero creemos que, al aceptarla estaríamos ofreciendo

una visión parci

una visión parcial de la realidad sobre esta discial de la realidad sobre esta disciplina jurídica. plina jurídica. En cuanto a terminología,En cuanto a terminología,

según Joseph Story, esta disciplina se llamó Internacional Private Law desde 1834 y fue

una denominación de gran éxito.

Según Espinar Vicente: El derecho

Según Espinar Vicente: El derecho Internacional priInternacional privado se vado se configura como el conjuntoconfigura como el conjunto

de normas y principios que cada ordenamiento particular establece para dotar de una

regulaci

regulación especial a los supuestos ón especial a los supuestos de tráfico externo. La construcción de este sistemade tráfico externo. La construcción de este sistema

exige el recurso de una metodología propia. Su positivización y aplicación es

particularmente dependiente de la realidad social y jurídica del momento histórico que

se

se considere.considere.

La razón del

La razón del Derecho InternaciDerecho Internacional Privado onal Privado que posee un que posee un carácter estatal carácter estatal radicaradica

fundamental

fundamentalmente en mente en la existencia de distintos y la existencia de distintos y variados ordenamientos jurídicos, porvariados ordenamientos jurídicos, por

lo que se entiende que una relación jurídica privada conectada con más de un Estado

está igualmente conectada a más de un ordenamiento jurídico, lo cual se produce

cuando uno de los elementos personal o conductista de esta relación jurídica privada

con elemento de

con elemento de internaciinternacionalidad está vinculado con más onalidad está vinculado con más de un ordenamiento jurídico,de un ordenamiento jurídico,

con más de un Estado.

Para Marcos Monroy: El derecho Internacional privado es un derecho sobre otro

necesari

necesario porque o porque el hombre viene a el hombre viene a ser un habitante cosmopolita del universo. De ser un habitante cosmopolita del universo. De estaesta

manera fluye un innegable sentido cosmopoli

manera fluye un innegable sentido cosmopolita y emta y eminentementinentemente social, por lo e social, por lo que que surgesurge

la necesidad de regular el sistema jurídico derivado de estos tráficos plurifronterizos y

supranacionales mediante normas legales que solucionen los conflictos de leyes y de

jurisdicci

jurisdicciones que puedan surgir en el tiempo y en el esones que puedan surgir en el tiempo y en el espacio. En definitipacio. En definitivava, el derecho, el derecho

internacional privado es aquella porción de derecho nacional que se va a encargar del

estudio de aquellas relaciones jurídicas privadas y públicas derivadas del tráfico

internacional. Debemos tener en cuento que las normas del derecho internacional

privado no solucionan el sistema jurídico, es decir estos simplemente se encargan de

escoger la ley pertinente y aplicable para alguna cuestión controvertida, para que

aquella ley de la solución a aquella situación.

En cuanto a la definición de Derec

En cuanto a la definición de Derecho Internacional privado se entiende como “laho Internacional privado se entiende como “la

ramificación de las ciencias jurídicas que en los casos en que existan varias

legisl

legislaciones concurrentes o aciones concurrentes o jurisdijurisdicciones aplicables, determina la ley cciones aplicables, determina la ley competente paracompetente para

resolver el conflicto y el juzgador llamado

resolver el conflicto y el juzgador llamado a conocer de éla conocer de él””[1][1]

Para Antonio Sánchez de Bustamante, el derecho internacional privado es el conjunto

de principios que determinan los límites en el espacio de la competencia legislativa de

los Estados, cuando ha

los Estados, cuando ha de aplicarse a relaciones jurídicas que de aplicarse a relaciones jurídicas que pueden estar sometidaspueden estar sometidas

a más de

a más de una legislaciuna legislación.ón.

Ahora,

Ahora, en en el el siguiente siguiente apartado apartado conviene conviene explicar explicar las las características características del del derechoderecho

internaci

internacional privado, onal privado, encontramoencontramos s las siguientes:las siguientes:

-

- Es un Derecho NEs un Derecho Nacional: Es decir, cada acional: Es decir, cada país dicta sus país dicta sus propias normas de propias normas de derechoderecho

internaci

internacional onal privado.privado.

-

- Es un DEs un Derecho Positivo: Sus normas erecho Positivo: Sus normas se encuentran en se encuentran en diversos textos legales, dediversos textos legales, de

preferenci

preferencia en los Códigos Cia en los Códigos Civiles. viles. Pero también, y tal vez la más iPero también, y tal vez la más importante de lasmportante de las

fuentes

fuentes es la que se encuentres la que se encuentra en los tratados ea en los tratados en los que los países a tran los que los países a través de esasvés de esas

convencione

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-

- Contiene un elemento muy partiContiene un elemento muy particular, es decir es el elemento extranjero dentro de lacular, es decir es el elemento extranjero dentro de la

relación.

Por otro lado la Forum shopping: Consiste en la posibilidad que tienen los particulares

de plantear la solución de sus controversias internacionales ante los órganos

competentes de un país concreto con el

competentes de un país concreto con el fin de fin de obtener una respuesta jurídica favorablobtener una respuesta jurídica favorablee

a sus intereses.

Debemos tener en cuenta un aspecto fundamental del derecho procesal, en el derecho

internaci

internacional privado, y es onal privado, y es que, este derecho les va que, este derecho les va a brindar a a brindar a las personas el derecholas personas el derecho

de acudir a la j

de acudir a la justicia para exigir que las normas usticia para exigir que las normas reglen las relaciones entre los Estados,reglen las relaciones entre los Estados,

cuando ocurran conflictos de distintos ordenamientos jurídicos.

Aquellos

Aquellos conflictos conflictos al al ser ser planteados planteados ante ante las las autoridades autoridades judicialjudiciales, es, conllevan conllevan unun

conflicto de jurisdiccione

conflicto de jurisdicciones, lo s, lo que hace que que hace que este derecho refleje su acción en este derecho refleje su acción en el derechoel derecho

procesal.

Bien, al elaborar dicho trabajo se creyó conveniente desarrollar ampliamente y por sí

sólo al derecho Privado, pues en el apartado anterior se trató únicamente del derecho

Público. Ahora no compete establecer una diferencia entre ambos derechos, así

tenemos:

En palabras de GOLDESCHMIDT: “des

En palabras de GOLDESCHMIDT: “desde el punto de de el punto de vista científvista científico, el Derecho privadoico, el Derecho privado

constituye el conjunto de repartos autónomos, comprendiendo el Derecho público todos

los repartos autoritarios. Sin embargo, es necesario tener cuenta la división histórica

entre Derecho privado y Derecho

entre Derecho privado y Derecho público”público”

Por otro lado, la d

Por otro lado, la distinción entre el orden jurídico interno y el istinción entre el orden jurídico interno y el internaciinternacional tampoco tieneonal tampoco tiene

un consenso unánime, puesto que muchos autores piensan que no es posible. En la

palabras de CONDE Y LUQUE

palabras de CONDE Y LUQUE [2][2]:: “Cosa diferente ocurre en el orden internacional, “Cosa diferente ocurre en el orden internacional,

donde es otro el criterio de divisi

donde es otro el criterio de división entre Derecho público y privado. ón entre Derecho público y privado. Comprende primerComprende primeroo

las relaciones entre Estado y Estado, cuyos términos son naturalmente, dos grandes

personas morales soberanas y nada más: porque aquí no caben las otras relaciones

entre el Estado y

entre el Estado y el ciudadano”el ciudadano”

Si bien es cierto, la d

Si bien es cierto, la distinción entre derecho internaciistinción entre derecho internacional público y privado no se puedeonal público y privado no se puede

trasladar simplemente en estado puro, del derecho interno al derecho internacional,

aunque con las necesarias transformaciones pueda realizarse el traslado. Se dice

también que el Derecho Público regula las relaciones entre Estados, en tanto que el

Derecho Privado regula las relaciones entre individuos de diferentes Estados.

Como se viene mencionado, queda claro que

Como se viene mencionado, queda claro que el Derecho Público regula el Derecho Público regula las relacioneslas relaciones

entre Estados, pero ello no quiere decir que aquí el Derecho Público se v

entre Estados, pero ello no quiere decir que aquí el Derecho Público se vea limitado, oea limitado, o

que aquella sea su única función. Sabemos que en la esfera de la actividad

internacional, también se mueven otros sujetos, algunos de los cuales han recibido ya

su patente de personalidad jurídico-internacional o estén en trance que recibirla, aquí

encontramos las Organizaciones internacionales y el individuo como tal,

independi

independientemente de su entemente de su condicicondición de ón de nacional de su País.nacional de su País.

Por otro lado no debemos olvidar que el Derecho Público también se va

Por otro lado no debemos olvidar que el Derecho Público también se va a encargar dea encargar de

regular las relaciones en que intervienen estos sujetos que no son Estados, pero que

también tienen protagonismo junto a ellos.

En ese sentido el Derecho Internacional no solamente se encargará de regular las

relaciones entre Estados, sujetos morales con soberanía, sino que ahora, ha venido a

pág 4 pág 4

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abarcar también las relaciones en que intervienen las organizaciones internacionales,

sujetos morales sin soberanía y está intentado extenderse a la

sujetos morales sin soberanía y está intentado extenderse a la regulaciregulación de cada vón de cada vezez

mayor número de relaciones en que actúen los individuos. Si bien, los Estados son

sujetos exclusivos del Derecho Internacional Público, los

sujetos exclusivos del Derecho Internacional Público, los individuos, personas físicas oindividuos, personas físicas o

morales, son sujetos compart

morales, son sujetos compartidos. idos. Por su parte el Derecho Privado regula las relacionesPor su parte el Derecho Privado regula las relaciones

de los individuos pertenecientes a diversos Estados, entre sí,

de los individuos pertenecientes a diversos Estados, entre sí, sin olvidar que también ensin olvidar que también en

la esfera del mismo, las relaciones que, a título

la esfera del mismo, las relaciones que, a título privado, mantienen los Estados entre síprivado, mantienen los Estados entre sí

y las que mantienen los Estados

y las que mantienen los Estados con los individuos, en ciertos supuestos.con los individuos, en ciertos supuestos.

Así podemos concl

Así podemos concluir que la línea de separaciuir que la línea de separación entre Derecho Internaón entre Derecho Internacional Públcional Público yico y

el Derecho Internacional Privado, a base de las relaciones que cada

el Derecho Internacional Privado, a base de las relaciones que cada una pueda regular,una pueda regular,

no es exactamente definida, evidentemente sí

no es exactamente definida, evidentemente sí se puede definir en se puede definir en términos generales,términos generales,

ya que el primero regula las

ya que el primero regula las relaciones entre estados y relaciones entre estados y el segundo las relaciones entreel segundo las relaciones entre

individuos.

Finalmente podemo

Finalmente podemos decir que el Derecho Público y el Derecho Privads decir que el Derecho Público y el Derecho Privado tienen una baseo tienen una base

común, la multiplicidad de soberan

común, la multiplicidad de soberanías, que les da personalidad propia frente a las demásías, que les da personalidad propia frente a las demás

ramas del Derecho y que es fecunda en consecuencias comunes para ambas

discipli

disciplinas. Sin emnas. Sin embargo no debemos olvidar que las bargo no debemos olvidar que las diferencias son los suficientementediferencias son los suficientemente

acusadas como para que haya que considerarlas como ramas jurídicas diferentes,

aunque con una

aunque con una evidente interdependencevidente interdependencia.ia.

[1]

[1] ALBONICO y. Fernand ALBONICO y. Fernando:o:El derecho Internacional privado ante la jurisprudencia Editra Nacimiento, Santiago,El derecho Internacional privado ante la jurisprudencia Editra Nacimiento, Santiago, 1943.1943.

p. 3. También puede consultarse el libro de PARDO,

p. 3. También puede consultarse el libro de PARDO, Alberto Juan:Alberto Juan:Derecho internacional privado. Parte general.Derecho internacional privado. Parte general.BuenosBuenos

Aires. Depal

Aires. Depalma, 1976. p.8.ma, 1976. p.8.

[2]

[2]Conde y Luque (1961) Conde y Luque (1961) Oficios de Derecho Internacional Privado, Madrid.pág 49-50Oficios de Derecho Internacional Privado, Madrid.pág 49-50 1.3. Origen del Derecho Internacional Publico

1.3. Origen del Derecho Internacional Publico

Desde la perspectiva histórica el Derecho Internacional va a ser aquella disciplina que

se ocupa del estudio de un s

se ocupa del estudio de un sistema normatiistema normativo que vo que tiene, como cualquier otro fenómenotiene, como cualquier otro fenómeno

social, un origen y

social, un origen y evoluciones históricos, cuyo conocimiento nos permitirá comprenderevoluciones históricos, cuyo conocimiento nos permitirá comprender

mejor su estado presente y su

mejor su estado presente y su posiblposible futuro.e futuro.

El derecho Internacional surge desde que se establecen las relaciones de cierta

estabili

estabilidad y dad y permanencia entre grupos humanos con poder de permanencia entre grupos humanos con poder de autodeterminaciautodeterminación. A ón. A lolo

largo del devenir histórico diversos grupos humanos políticamente organizados e

independi

independientes dieron origen a entes dieron origen a algunos principialgunos principios jurídicos os jurídicos reguladorreguladores de es de los contactoslos contactos

entre esos grupos, que dio como resultado un

entre esos grupos, que dio como resultado un núcleo normativo.núcleo normativo.

Por otro lado, el Derecho Internacion

Por otro lado, el Derecho Internacional no fue una creación europea, asociada al sistemaal no fue una creación europea, asociada al sistema

moderno de Estados; es decir, con ese sistema de Estados surgió una de las formas

históricas del Derecho internacional, que es el más conocido y llamado Derecho

Internacional Cl

Internacional Clásico, que sin duda ásico, que sin duda fue la fue la más importante, pero se debe más importante, pero se debe tener en cuentatener en cuenta

que este fue otra forma

que este fue otra forma más en el proceso del desarrollo histórico de este más en el proceso del desarrollo histórico de este ordenamientordenamiento.o.

Históricamente el Derecho Internacional ha configurado el contenido y grado de

evolución de cada cultura, que daba como resultado un sistema propio de normas

reguladora

reguladoras de s de las relaciones entre distintos grupos humanos y de las relaciones entre distintos grupos humanos y de las relaciones entrelas relaciones entre

distintas culturas.

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En tal sentido, puede justificarse la existencia de un orden

En tal sentido, puede justificarse la existencia de un orden jurídico internacijurídico internacional, puestoonal, puesto

que esta fue s

que esta fue siempre y continúa siendo, la coexistencia de entes políticos por diversasiempre y continúa siendo, la coexistencia de entes políticos por diversas

necesidad

necesidades sobre todo es sobre todo de poder, cuyas relaciones han ido de poder, cuyas relaciones han ido alcanzando una razonablealcanzando una razonable

estabili

estabilidad basada en el mdad basada en el mutuo interés y el principio de reciprocidad en cuanto utuo interés y el principio de reciprocidad en cuanto derechosderechos

y obligaciones.

El mundo antiguo, a partir de ciertos documentos, conocía bastante bien el sentido de

las relaciones internacionales y utilizaba un sistema de instituciones del Derecho

Internacional como son: Las fronteras, los tratados, la garantía en

Internacional como son: Las fronteras, los tratados, la garantía en los tratados e inclusolos tratados e incluso

el arbitraje, Así señala:

“Hacia 3,100 (a.C) aproximadamente se celebró un

“Hacia 3,100 (a.C) aproximadamente se celebró un tratado entre Eannatum, el victoriosotratado entre Eannatum, el victorioso

señor de la ciudad-estado de lagash, en Mesopotamia, y los hombres de Umma, otra

ciudad- estado de la misma región. El tratado

ciudad- estado de la misma región. El tratado se redactó en el idioma sumerico, y se se redactó en el idioma sumerico, y se haha

conservado en una inscripción existente en un monumento de piedra (estela) que se

descubrió en la primera década de este siglo, el tratado establecía la inviolabilidad de

las fronteras establecidas y señaladas con hitos, reconocidas y aceptadas por los

vecinos de Umma, con el juramento prestado en nombre de seis o siete de los dioses

sumericos más importantes. Por tanto, los dioses, que en este caso particular eran

comunes a las dos partes, venían a ser los que garantizaban el tratado; quien violara

era castigado por ellos. Algunos autores

era castigado por ellos. Algunos autores afirman que este tratado afirman que este tratado contenía una cláusulacontenía una cláusula

de arbitraje que hacía de esta institución una de las más venerables de la humanidad;

pero todo lo que sabemos es que los límites fronterizos entre lagash y Umma fueron

señaladas por Mesilin, rey de la vecina comunidad de Kish, que probablemente, era una

especie de señor de príncipes de aquellas otras dos comunidades

especie de señor de príncipes de aquellas otras dos comunidades [1][1]””..

Recordemos el tratado celebrado en Egipto en 1291 a.C, el idioma que fue empleado

fue el babilónico, del que los orientalistas dicen que fue el lenguaje diplomático de la

época, en este tratado

época, en este tratado se incorporaron temas como: alianzas militares frente agresionesse incorporaron temas como: alianzas militares frente agresiones

de terceros y la extradición de emigrantes y refugiados políticos.

Así mismo e

Así mismo este tratado seste tratado señala sanñala sanciones rciones religiosas si eligiosas si es que éstos es que éstos no cumplno cumplían con lían con lasas

cláusulas establecidas.

A

A demás demás cabe cabe mencionar mencionar que que los los libros libros de de los los grandes grandes filósofos filósofos chinos chinos LAO-TSE LAO-TSE YY

OTROS, contienen un sinnúmero de observaciones en materia de limitaciones de las

guerras, cumpli

guerras, cumplimiento de los miento de los Tratados y la Tratados y la imposiciimposición de penas ón de penas internacioninternacionales, y hastaales, y hasta

encierran la idea de la Gran Unión de pueblos.

En ese sentido el Derecho Internacional se ha configurado históricamente de distinta

manera en razón del contenido y grado de evolución particulares de cada cultura (sea

china, la hindú, la islámica, la occidental, etc.), significándose como un sistema propio

de normas reguladoras de las relaciones entre los distintos grupos humanos

organizados presentes en cada una de ellas, y llegado al caso de las relaciones de

coexistenci

coexistencia entre a entre distintas culturas.distintas culturas.

El sistema europeo de Estados: La Paz de Westfalia (después de la guerra de los 30

años) representó ante todo la definitiva desintegración de la “República christiana” el f

años) representó ante todo la definitiva desintegración de la “República christiana” el finin

de la idea imperial de Carlos V,

de la idea imperial de Carlos V, pero al mismo pero al mismo tiempo consagró los principios de libertadtiempo consagró los principios de libertad

religiosa y del equilibrio político en

religiosa y del equilibrio político en las relaciones internacionales, y sobre todo las relaciones internacionales, y sobre todo consagróconsagró

el nacimiento del sistema europeo de Estados basado

el nacimiento del sistema europeo de Estados basado en el Estado moderno, cuyo en el Estado moderno, cuyo lentolento

proceso de formación culmi

proceso de formación culmina en los siglos na en los siglos XV Y XVI en XV Y XVI en los Reinos de Castilla, Aragón,los Reinos de Castilla, Aragón,

Portugal, Francia e Inglaterra. El Estado moderno supuso, de un lado, un proceso de

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una plurali

una pluralidad de Estados que dad de Estados que no admitían, al menos en lo temporal, la existencia de unno admitían, al menos en lo temporal, la existencia de un

poder superior a ellos mismos.

Es decir, este derecho soberano se convirtió así en el centro de gravedad del orden

internaci

internacional instaurado onal instaurado tras la Paz tras la Paz de Westfalide Westfalia. a. Bien, estamos hBien, estamos hablando de ablando de unauna

sociedad de Estados que se circunscribe a lo que hoy conocemos con el nombre de

Europa europeos se relacion

Europa europeos se relacionaban con centros de aban con centros de poder que se encontraban fuera de lapoder que se encontraban fuera de la

sociedad europea, lo que hacían siempre sobre la base de una superioridad que les

permitía relaci

permitía relaciones de ones de dominacidominación( en la ón( en la mayor parte).mayor parte).

Este derecho era

Este derecho era descentraldescentralizado e izado e inorgániinorgánico, es co, es decir, desprovisto de base decir, desprovisto de base autoritariautoritariaa

y de instituciones estables; este derecho encontraba su origen en la práctica estatal en

tanto que expresión de la voluntad de los Estados, la cual, a partir de acuerdos y usos

particulares, iba desarrollando lentamente normas de carácter general. Al menos uno

de estos rasgos no han desaparecido hoy día de la Sociedad Internacional y sique

acompañando en gran medida al propio Derecho Internacional nos referimos,

naturalmente, al protagonismo del Estado soberano en la

naturalmente, al protagonismo del Estado soberano en la vida de vida de relación internacionrelación internacional.al.

Por otro lado

Por otro lado encontramos el Sistema de Estados de encontramos el Sistema de Estados de civilizacicivilización europea: Este ón europea: Este sistemasistema

va a conocer una

va a conocer una decisidecisiva ampliación de su va ampliación de su horizhorizonte geográfico y humano con ocasiónonte geográfico y humano con ocasión

de la ocupación y europeización del continente americano. Lo que originará, tras la

emancipación de las posesiones inglesas y españolas de América a fines del siglo XVIII

y comienzos del siglo XIX, la transformación de ese sistema europeo en otro sistema de

Estados de civilización europea fundamentado en una común tradición cultural por las

sucesivas oleada de emigrantes y en la causante recepción de los principios

fundamental

fundamentales del Derecho es del Derecho de Gentes europeo por las de Gentes europeo por las nuevas Repúblicas americanas.nuevas Repúblicas americanas.

El intento de freno de

El intento de freno de esta evolución, representadesta evolución, representado por el Congreso de o por el Congreso de Viena de 1814-Viena de

1814-1815 va a chocar, precisamente, con la oposición de los nuevos Estados americanos

1815 va a chocar, precisamente, con la oposición de los nuevos Estados americanos

que no sólo provocan que la Comunidad internacional deje de ser europea, sino que,

aunque dichos Estados son tributarios de la herencia cultural de sus

aunque dichos Estados son tributarios de la herencia cultural de sus antiguas metrópoliantiguas metrópolis,s,

pronto van a

pronto van a poner en discusión los valores legitimadores del poder de los europeos y,poner en discusión los valores legitimadores del poder de los europeos y,

a través de la doctrina Monroe, sientan las bases

a través de la doctrina Monroe, sientan las bases del principio de no del principio de no intervenciintervención en laón en la

forma de organización política qu

forma de organización política que, aunque en esta época hace referencia a continentes,e, aunque en esta época hace referencia a continentes,

con el trascurso del tiempo se vinculará a la soberanía estatal consagrándose como

valor fundamental de la

valor fundamental de la Comunidad InternacionalComunidad Internacional..

Tenemos por otro lado la mal llamada “Sociedad de Estados civilizados” referida a la

revolución industrial del siglo XIX brindó los medios para acelerar la expansión de la

cultura occidental por el resto del mundo, culminando el proceso de ampliación del

sistema original en la llamada “Sociedad de

sistema original en la llamada “Sociedad de Estados Civilizados”. determiEstados Civilizados”. determinada por unanada por una

concepción eurocéntrica gravitaba en torno a los criterios y pautas de la civilización

occidental en el transcurso del siglo XIX.

Una de las consecuencias más importantes de estas ampliaciones del sistema fue

precisamente el establecimiento de relaciones de hegemonía y dependencia entre la

cultura occi

cultura occidental y otras culdental y otras culturas, turas, traducidas por ejtraducidas por ejemplo en lemplo en los llamados tratadoos llamados tratadoss

desiguales impue

desiguales impuestos a China, Japón y stos a China, Japón y otros países asotros países asiáticos y africanos, y sobre todoiáticos y africanos, y sobre todo

en la conquista colonial, de la que se

en la conquista colonial, de la que se levanta acta en la Conferencia de Berlín de 1884levanta acta en la Conferencia de Berlín de 1884-

-1885, que sirvió de marco político y jurídico

1885, que sirvió de marco político y jurídico para la colonizacipara la colonización de Áfrón de África.ica.

Por otra parte,

Por otra parte, la revolución industrial y el mercantilismo aportarán las ideas la revolución industrial y el mercantilismo aportarán las ideas de libertadde libertad

de navegación y de comercio como valores esenciales de la Comunidad Internacional

de esta época.

(9)

El Sistema Internacional, se reducía, a un club casi

El Sistema Internacional, se reducía, a un club casi cerrado de Estados occidentales, lacerrado de Estados occidentales, la

gran mayoría europeos- del que era expresión genuina un D.I liberal, descentralizado y

oligocrático porque era un orden concebido esencialmente para satisfacer los intereses

de un

de un grupo reducido de grupo reducido de Estados. Por otro lado, Estados. Por otro lado, Liberar porque sus normas atendíanLiberar porque sus normas atendían

exclusi

exclusivamente a vamente a la distribución de competencias entre los Estados y a la distribución de competencias entre los Estados y a la regulación dela regulación de

las relaciones entre ellos, siempre respetando la s

las relaciones entre ellos, siempre respetando la soberanía nacionaloberanía nacional..

[1]

[1]Nussbaum, A. (1949). Historia del Derecho Internacional. Madrid: RevisNussbaum, A. (1949). Historia del Derecho Internacional. Madrid: Revista de Derecho Privado. p. 2-3.ta de Derecho Privado. p. 2-3. 1.4. Características

1.4. Características

En el siguiente apartado podremos observar que el Derecho Internacional Público

presenta una serie de

presenta una serie de característicaracterísticas que marcan cas que marcan la distinción sobre los ordenamientosla distinción sobre los ordenamientos

internos, son las s

internos, son las siguientiguienteses [1][1]::

1.

1. Ausencia Ausencia de un de un órgano órgano legisllegislador centrador centralizadoalizado

2.

2. Ausencia Ausencia de un de un órgano órgano jurisdiccijurisdiccional onal obligatorioobligatorio

3.

3. Ausencia Ausencia de un de un órgano órgano sancionador sancionador o coactio coactivovo

4.

4. CoexistenciCoexistencia de a de normas normas generales generales y party particularesiculares

5.

5. Presencia Presencia de una de una misma normisma norma en ma en fuentes fuentes diversasdiversas

6.

6. Derecho Derecho de de CoordiCoordinaciónnación

[1]

[1]Novak, F. (2001). Derecho Internacional PúbliNovak, F. (2001). Derecho Internacional Público. Lima: Pco. Lima: Pontificia Universidaontificia Universidad Católica del Perú. p. d Católica del Perú. p. 38-44.38-44. 1.4.1. Ausencia de un órgano legislador centralizado:

1.4.1. Ausencia de un órgano legislador centralizado:

Bien, como es de conocimiento en cada ordenamiento jurídico nacional existen un

órgano que va a

órgano que va a ser el encargado de elaborar las normas ser el encargado de elaborar las normas pertinentes, sin participaciónpertinentes, sin participación

de los individuos que serán los destinatarios de estas, en el Derecho internacional no

sucede lo mismo. Y es que la elaboración de las normas jurídicas internacionales

depende de l

depende de los Estados, a través de las respeos Estados, a través de las respectivas celebracictivas celebraciones de los tratados, ones de los tratados, alal

igual que las

igual que las normas jurídicas nacionales, estas normas jurídicas internacionales son denormas jurídicas nacionales, estas normas jurídicas internacionales son de

obligatorio cumplimiento que todos los ciudadanos poseen gracias a su conciencia

jurídica, debido a

jurídica, debido a que tales que tales normas son normas son universalmeuniversalmente aceptadnte aceptadas y as y por consiguientepor consiguiente

obligatori

obligatorias, debido al as, debido al carácter especial que poseen las carácter especial que poseen las mismas.mismas.

AGO sostiene l

AGO sostiene lo siguiente:o siguiente:

“En el seno del orden jurídico internacional, orden de una sociedad rigurosamente

paritaria, un procedimiento normativo de tipo legislativo, consistente en la creación de

reglas válidas para todo el mundo

reglas válidas para todo el mundo a través de manifestaciones unilateralea través de manifestaciones unilaterales de s de voluntadvoluntad

de un sujet

de un sujeto determinado es o determinado es inconcebiinconcebible”ble” Por lo que puede entenderse que si bien el Por lo que puede entenderse que si bien el

Derecho internaci

Derecho internacional tiene a su cargo onal tiene a su cargo la creación de normas jla creación de normas jurídicas generalurídicas generales, éstees, éste

es verificado mediante otros mecanismos formales.

1.4.2. Ausencia de un órgano jurisdiccional obligatorio:

Existe una diferencia bastante marcada entre el derecho interno y el derecho

internacional, puesto que en el primero se puede recurrir ante alguna controversia a los

(10)

con el Derecho internacional, puesto que no existe un tribunal al cual los Estados de la

Comunid

Comunidad ad Internacional se encuentren Internacional se encuentren sometidos.sometidos.

En definitiva, se puede entender que los Estados se encuentran obligados a resolver

conflictos o controversias y también son libres para escoger o elegir el medio más

adecuado para la solución de la misma.

Debemos tener en cuenta que

Debemos tener en cuenta que para el sometimiento de una para el sometimiento de una jurisdijurisdicción internacional porcción internacional por

parte de los Estados, se requiere como requisito indispensable la aceptación de todas

las partes involucradas en una controversia para someter está a conocimiento y

resolución de un tribunal internacional. Por su parte VARGAS CARREÑO, afirma lo

sus fallos no

sus fallos no son susceptibles de apelación”.son susceptibles de apelación”.

1.4.3. Ausencia de un órgano sancionador o coactivo:

Si bien sabemos la norma

Si bien sabemos la norma nacional posee un carácter coactivo lo que significa la fuerzanacional posee un carácter coactivo lo que significa la fuerza

de un individuo o del Estado para hacer cumplir un mandato. Es

de un individuo o del Estado para hacer cumplir un mandato. Es decir, por este carácterdecir, por este carácter

coactivo los individuos están obligados a cumplirla incluso en contra de su voluntad,

ahora en el Derecho

ahora en el Derecho internacionainternacional no existe l no existe un órgano supraestatal capaz de un órgano supraestatal capaz de imponerlimponerlaa

de manera coactiva o sancionar su incumplimiento, pero cabe recalcar un aspecto

fundamental y es que la inexistenci

fundamental y es que la inexistencia de algún órgano supranacional a de algún órgano supranacional no priva de eficaciano priva de eficacia

al derecho

al derecho internacioninternacional.al.

Encontramos alguno

Encontramos algunos casos de s casos de excepcióexcepción que n que los encontramos en los artículos 42 los encontramos en los artículos 42 y 94y 94

de la Carta de las Naciones Unidas, que faculta al Consejo de Seguridad a hacer uso

de la fuerza cuando esté en peligro el mantenimiento de la paz y seguridad internacional

y para lograr el cumplimiento de los fallos de la Corte internacional de Justicia.

Recordemos que sólo son situaciones de excepción.

Por otro lado, existe un sistema

Por otro lado, existe un sistema para dirigir el comportamienpara dirigir el comportamiento de los sujetos to de los sujetos de Derechode Derecho

Internacional hacía la consecución del objeto final de la comunidad internacional, por

ello es que estamos frente a un sistema de normas que combina el uso de la fuerza con

otros mecanismos de coerción.

Debemos tener en cuenta de que, para ello se crea un sistema jurídico de coordinación,

el Derecho internacional Clásico que armoniza sus mandatos con el atributo de la

soberanía que poseen sus sujetos que a la vez

soberanía que poseen sus sujetos que a la vez lo crean.lo crean.

Finalmente tenemos a los teóricos negadores que negarán carácter jurídico a las

normas internacionales, ellos exponen lo siguiente: El Derecho internacional no es

derecho porque carece de fuerza sancionadora, porque sus preceptos son meros

mandatos de la prudencia, carentes de

mandatos de la prudencia, carentes de obligatoriobligatoriedad.edad.

Para John Austin: El derecho internacional al no estar amparado por una fuerza o un

poder capaz de imponerla sólo son reglas de cortesía, o

poder capaz de imponerla sólo son reglas de cortesía, o las reglas de la moda.las reglas de la moda.

SORENSEN, por su parte

SORENSEN, por su parte expone que ningún sistema jurídico depende de expone que ningún sistema jurídico depende de la coacciónla coacción

o de la imposición de un poder superior para su efectivo cumplimiento, Sorensen lo

explica de manera sencilla, y es que,

explica de manera sencilla, y es que, en tal situación estaríamos diciendo que los si en tal situación estaríamos diciendo que los si loslos

hombres se decidieran a no obedecer el derecho del Estado, jamás podía haber

suficiente poli

suficiente policía para forzarlos a cía para forzarlos a variar tal conducta.variar tal conducta.

El ejemplo de Sorensen es claro y no deja lugar a dudar, pretender que el derecho

internacional es una mera regla de cortesía es inviable, puesto que la inexistencia de

(11)

una fuerza coactiva no impide ni imposibilita que su cumplimiento sea efectivo, por lo

que, cualquiera de las teorías negadoras del Derecho internacional resultan

verdaderam

verdaderamente ente improcedeimprocedentes.ntes.

1.4.4. Coexistencia de normas generales y particulares:

Tenemos en cuarto lugar una característica importante del ordenamiento jurídico,

tenemos pues que en este ordenamiento coexisten normas generales y particulares,

pasaremos a explicar en qué consiste cada una de

pasaremos a explicar en qué consiste cada una de ellas.ellas.

Normas Generales

Normas Generales : Tenemos primero que l : Tenemos primero que las normas as normas generales van a ogenerales van a obligar a todabligar a toda

o casi toda la comunidad internacional, y este se encuentra constituido por normas

consuetudinarias generales, principios generales del derecho y tratados multilaterales

con vocación universal, que agrupen la mayoría de Estados de la Comunidad

Internacional.

Normas Particulares

Normas Particulares: Por otro lado las normas particulares obligan a uno o m: Por otro lado las normas particulares obligan a uno o más sujetosás sujetos

del Derecho Internacional

del Derecho Internacional, éste , éste se encontrará conformado por los tratados, se encontrará conformado por los tratados, costumbrescostumbres

regionales y locales, actos unilaterales de los Estados y ciertos actos de las

organizaciones internacionales.

Finalmente debemos tener en cuenta que tanto las normas

Finalmente debemos tener en cuenta que tanto las normas generales y las particularesgenerales y las particulares

deben tener las

deben tener las siguientes condiciones:siguientes condiciones:



 Establecer una condición: Es decir, no constituyen normas jurídicas lasEstablecer una condición: Es decir, no constituyen normas jurídicas las

manifestaciones de deseos o de exhortaciones, los consejos y

recomendaciones.



 Debe Formular una obligación jurídica.Debe Formular una obligación jurídica.



 Enunciar una obligación jurídica internacional.Enunciar una obligación jurídica internacional.

1.4.5. Presencia de una misma norma en fuentes diversas:

Es posible que una norma consuetudinaria sea recogida en un tratado o que una norma

convencional sea a la vez

convencional sea a la vez un principio general del derecho; es un principio general del derecho; es decir, esta coexistenciadecir, esta coexistencia

de normas provenientes de fuentes diversas no plantea problemas de derogación, al

contrario, reasegura la eficacia de la norma.

La corte ha señalado lo siguiente: No es necesario subrayar la importancia, para el

presente diferendo, del hecho que la norma consuetudinaria continúa existiendo al

costado de la norma

costado de la norma convenciconvencional.onal.

1.4.6. Derecho de Coordinación:

Como lo habíamos mencionado antes, el Derecho Internacional no es un derecho de

subordinaci

subordinación, puesto que són, puesto que si fuera de i fuera de esta manera un Estado esta manera un Estado en específico acumularen específico acumularíaía

suficiente poder para hacer lo que quiera, el Derecho Internacional es un derecho de

coordinación, no es subordinación a ningún Estado, sino que los Estados participan

conjuntamente, es una formulación jurídica de las relaciones entre Estados, debido al

princi

principio de soberanía que pio de soberanía que éstos poseen.éstos poseen.

1.5. Derecho Internacional Público y Derecho Interno

Una pareja bastante dispareja, en el siguiente apartado hablaremos acerca de la

(12)

ser el derecho que se limita a regular las relaciones diplomáticas entre los Estados, la

distribución de los espacios y competencias entre los diversos países. Es decir, las

normas internacionales pretenden hoy por hoy regular materias que antes

correspondían solam

correspondían solamente a ente a las jurisdiccilas jurisdicciones de ones de cada Estado.cada Estado.

Sin embargo existe un impacto por parte del Derecho Internacional sobre los sistemas

jurídicos Naci

jurídicos Nacionales.onales.

Kelsen anunciaba lo siguiente: “el Derecho internacional puede regular todas las

materias, incluso aquellas que normalmente son reguladas por el derecho nacional

solamente y consideradas por lo tanto, como materi

solamente y consideradas por lo tanto, como materias “domesticas”.as “domesticas”.

Por otro lado el Derecho Internacional que siempre ha estado incómodo con su falta de

eficacia podría consegui

eficacia podría conseguir por esta vr por esta vía una solución a través de ía una solución a través de los derechos internos.los derechos internos.

No se

No se trata de un simple efecto natural del destrata de un simple efecto natural del desarrollo del derecho internacional ni de laarrollo del derecho internacional ni de la

creación espontánea de una conciencia cosmopolita. No hay lugar entonces para el

simple conformismo con lo que está pasando en la relación entre el derecho

internaci

internacional y eonal y el derecho interno.l derecho interno.

Por otro lado, no

Por otro lado, no debemos dejar de mencidebemos dejar de mencionar un aspecto importante y es onar un aspecto importante y es que,” el efectoque,” el efecto

penetrador del derecho internacional en el derecho interno forma parte de una estrategia

liderada por el movimiento de los derechos humanos

liderada por el movimiento de los derechos humanos””[1][1]..

En palabras del autor, expresa lo siguiente:

“En todas mis contribuciones sobre la integración entre el derecho internacional público

y los ordenamientos jurídicos domésticos he argumentado siempre que las reglas

internaci

internaciones, las reglas ones, las reglas creadas por la costumbre, por creadas por la costumbre, por los tratados, deben ser los tratados, deben ser tratadastratadas

igual que el derecho interno unilateral. No se trata de adoptar un enfoque monista en

vez de dualista. Esa es una cuestión teoría que no tiene que implicaciones prácticas y

que puede ser dejada a los filósofo

que puede ser dejada a los filósofoss[2][2].. Se trata Se trata entonces entonces de inde intentar tentar cambiar cambiar lala

mentalidad de las personas involucradas, para que ellos, usen todos los medios y

mecanismos provistos por el derecho interno, para que de esta manera se pueda

asegurar el cumplimiento de las reglas

asegurar el cumplimiento de las reglas internacionalinternacionales.es.

El avance del derecho internacional y su aplicación por los tribunales internos depende

de lo que decidan los respectivos sistemas jurídicos nacionales adoptados por cada

País. Es decir, no existe ninguna norma internacional general que disponga cómo los

respectivos Estados deben incorporar el derecho internacional en los

respectivos Estados deben incorporar el derecho internacional en los sistemas jurídicossistemas jurídicos

domésticos.

Si bien, el Derecho

Si bien, el Derecho internaciinternacional regula el ámbito de onal regula el ámbito de la esfera pública internacional dela esfera pública internacional de

los estados explique que los derechos internos se caractericen por no

los estados explique que los derechos internos se caractericen por no contar con normascontar con normas

muy específicas sobre la re

muy específicas sobre la relación con el derecho internacional.lación con el derecho internacional.

Data que, con los países respecto a la recepción de tratados se solían clasificar en

monistas y dualistas. Cabe mencionar, que aún los estados dualistas, se muestran

abiertos a recibir la costumbre internacional como norma aplicable por sus tribunales

domésticos.

Por lo que puede entenderse, que el efecto directo del derecho internacional en el

derecho interno permite descansar en los tribunales nacionales para aplicar el derecho

internacional de los derechos humanos. Debemos tener en cuenta un aspecto

importante si en el caso