TRATADO DE DERECHO CIVIL OBLIGACIONES TOMO I

TRATADO DE

DERECHO CIVIL

OBLIGACIONES

TOMO I

TRATADO DE

DERECHO CIVIL

OBLIGACIONES

TOMO I

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS

Profesor titular de Derecho Civil en la Universidad Nacional de Buenos Aires, y en la Universidad Católica Argentina. - Miembro del Instituto Argentino de Estudios Legislativos. - Ex juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo

Civil de la Capital Federal.

TEORÍA GENERAL DE LA OBLIGACIÓN EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES TEORÍA GENERAL DE LOS PRIVILEGIOS

SÉPTIMA EDICIÓN ACTUALIZADA

PATRICIO RAFFO BENEGAS

OBRA LAUREADA CON EL PRIMER PREMIO NACIONAL

“DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS”

DISCERNIDO POR EL MINISTERIO DE CULTURA Y EDUCACIÓN

Llambías, Jorge Joaquín

Tratado de derecho civil: obligaciones / Jorge Joaquín Llambías;

adaptado por Patricio Raffo Benegas. - 7a ed. - Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2012.

v. 1, 688 ps.; 24x17 cm.

ISBN 978-950-20-2312-0

1. Derecho Civil. I. Patricio Raffo Benegas, adapt. II. Título.

CDD 346

ISBN 978-950-20-2330-4 (OC) ISBN 978-950-20-2312-0 (Vol. I)

SET 41354708 SAP 41354699 Tirada: 600 ejemplares

© Jorge Joaquín Llambías

© AbeledoPerrot S.A.

Administración y redacción Tucumán 1471

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Buenos Aires - Argentina

Hecho el depósito que establece la ley 11.723. Derechos reservados.

Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.

En esta edición, los comentarios y adiciones del

actualizador, Dr. Patricio José Raffo Benegas,

han sido compuestos en letra Franklin Gothic

(por ejemplo: Obligaciones recíprocas ). Aquellos

párrafos que le corresponden íntegramente

repiten el número del párrafo original del

Dr. Jorge Joaquín Llambías, con el agregado de

un número arábigo para su mejor identificación y

ordenamiento sistemático (por ejemplo, ^525-1 ).

ÍNDICE

Nota aclaratoria ... 7

C

I

CONCEPTO DE OBLIGACIÓN

1. Nociones vulgar y técnica.— 2. Concepto de obligación.— 3. Análi- sis de la definición adoptada.— 4. Antecedentes históricos.— 5. Naturaleza jurídica de la obligación.— 6. a) El crédito como potestad.— 7. b) El crédito como título a una prestación.— 8. c) La obligación como vínculo jurídico completo.— 8 bis. Distinción de las obligaciones y los derechos reales.—

8 ter. Diferenciación de las obligaciones y los derechos de familia ... 9

C

II

ELEMENTOS DE LA OBLIGACIÓN

9. Enunciación.— 10. I) Sujeto.— 11. Quiénes pueden ser sujetos.—

12. Capacidad.— 13. Determinación.— 14-15. Obligaciones ambulatorias o propter rem.— 15 bis-15 ter. Consecuencia del carácter propter rem de la obligación.— 16. Pluralidad de sujetos.— 17. II) Objeto.— 18. Existencia del objeto.— 19. a) Determinación del objeto.— 20. b) Posibilidad del ob- jeto.— 21. c) Valor pecuniario de la prestación; interés extrapatrimonial.—

22. Crítica a la teoría clásica.— 23. Nuestra opinión.— 24. Distinción entre la prestación (siempre patrimonial) y el interés del acreedor (moral o material) al cual la obligación sirve.— 25. La cuestión en nuestro Código Civil.—

26. Legitimidad del objeto.— 27. Invocación y prueba de la ilegitimidad del objeto.— 27 bis. Cesación de la ilegitimidad del objeto: remisión.—

28. III) Causa o fuente de la obligación.— 29. Evolución histórica.— 30.

Crítica moderna.— 31. Clasificación de Planiol.— 32. Otras clasifica- ciones.— 33-34. Clasificación tripartita adoptada.— 35. La teoría de la causa de las obligaciones en el Código Civil argentino.— 36. Principio de necesidad de causa.— 37. Presunción de causa.— 38. Falsedad de causa.—

39. Principio de legitimidad de causa.— 40-41. Quid de la cesación de la ilicitud de la causa.— 42. Breve noción de cada fuente.— 43. Otras posibles causas de las obligaciones.— 44. IV) ¿Hay otros elementos constitutivos de las obligaciones, fuera del sujeto, el objeto y la causa eficiente? Quid de la

causa final ... 19

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 668

C

III

INTERDEPENDENCIA DE LAS OBLIGACIONES 45. Noción.— 46. Fuentes de accesoriedad.— 47. Especies.— 48. Efec- tos del principio de accesoriedad: relaciones mutuas.— 49. Excepciones al principio de accesoriedad.— 50. El principio de accesoriedad en la cláusula

penal, en las condiciones y en los cargos: remisión ... 51

C

IV

EFECTOS DE LAS OBLIGACIONES EN GENERAL 51. Noción.— 52. Efectos de las obligaciones y efectos de los con- tratos: distinción.— 53-56. Entre quiénes se producen.— 57. Desubicación del art. 504.— 58. Clasificación de los efectos de las obligaciones.— 59-63.

Derechos del deudor ... 57

C

V

EFECTOS NORMALES O NECESARIOS DE LAS OBLIGACIONES

64. Concepto.— 65. Distintos modos de cumplimiento específico.—

66. A) Cumplimiento voluntario.— 67. B) Cumplimiento forzado.—

68. Limitaciones al cumplimiento forzado.— 69-72. a) Obligaciones de dar.— 73. b) Obligaciones de hacer.— 74. c) Obligaciones de no hacer.—

75-76 bis. C) Cumplimiento por otro.— 77. Campo de aplicación del cumplim- iento por otro.— 78. Quid de la autorización judicial.— 78 bis. Pago por tercero.—

79. La “astreinte” como medio de compulsión del deudor.— 80. Antecedentes extranjeros de las “astreintes” — 81. Derecho argentino: jurisprudencia.—

82. Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil.— 82 bis. Resolución de las

“astreintes” por la ley 17.711.— 82 bis 1. Metodología.— 82 bis 2. Tipifi- cación de la conducta pasible de esta condena.— 82 bis 3. Graduación de la condena conminatoria.— 83. Naturaleza jurídica de las “astreintes”. — 84. Comparación de la “astreinte” con la indemnización de daños y perjuicios.—

85. Fundamentos de la “astreinte”.— 86. Caracteres de la “astreinte”.— 86 bis. Ejecutabilidad de la condena.— 86 bis 1. Provisionalidad de la con- dena.— 87. No acumulación de la “astreinte” y la indemnización de daños y perjuicios.— 88-88 bis. Beneficiario de la “astreinte”.— 89. Campo de aplicación de la “astreinte”.— 90. Punto de partida de las “astreintes”.—

91. Cesación de la “astreinte”.— 92. Prisión por deudas: evolución históri- ca.— 93. Multas civiles: legales, convencionales y judiciales.— 93-1. Límite porcentual en las costas del proceso judicial o arbitral.— 93-2. Finalidad.

Crítica.— 93-3. Ámbito de aplicación.— 93-4. Requisitos.— 93-5. Base sobre la cual debe recaer el tope máximo.— 93-6. Prorrateo.— 93-7. Apli-

cación de la ley en cuanto al tiempo ... 63

ÍNDICE 669

C

VI

EFECTOS ANORMALES DE LAS OBLIGACIONES 94. Noción.— 95. Función de equivalencia patrimonial.— 96. Carácter subsidiario de los daños y perjuicios.— 97. Disposición legal.— 98. Presu-

puestos de la responsabilidad del deudor ... 93

C

VII MORA

99. Primer presupuesto de la responsabilidad del deudor.— 100.

Incumplimiento y cumplimiento defectuoso.— 101. Cumplimiento defectuoso ignorado.— 102. Incumplimiento material y mora.— 103.

Constitución en mora: requisito de la interpelación.— 103 bis-103 bis 1. Nuevo ordenamiento referente a la constitución en mora: ley 17.711.— 103 bis 2. Excepciones a la mora automática en las obliga- ciones de plazo cierto.— 103 bis 3. Obligaciones de plazo táctico.— 103 bis 4. Obligaciones sin plazo.— 103 bis 5. Otros efectos de la inter- pelación.— 103 bis 6. Exención de responsabilidad por mora.— 104.

Antecedentes históricos y legislación comparada. Derecho romano.

Legislación española. Código francés.— 105. Fundamento del requisito de la interpelación.— 106. Naturaleza jurídica de la interpelación.—

107. Sujetos de la interpelación.— 108. Prueba de la interpelación.—

109. Formas de la interpelación.— 110. Requerimiento judicial.—

111. Requerimiento extrajudicial.— 112. Quid del requerimiento al Estado.— 113. Condiciones de idoneidad de la interpelación.— 114.

Condiciones intrínsecas de idoneidad de la interpelación: a) Exigencia categórica de pago.— 115. b) Requerimiento apropiado en cuanto al objeto, modo y tiempo del pago.— 116. c) Interpelación coercitiva y no declarativa.— 117. d) Exigencia de cumplimiento factible.— 118.

e) Requerimiento circunstanciado.— 119. Condiciones extrínsecas de idoneidad de la interpelación: a) Cooperación del acreedor.—

119-1. Lugar de pago: el domicilio del deudor.— 120. b) Ausencia de incumplimiento de parte del acreedor.— 121. Supuestos de mora sin interpelación: enumeración.— 122. a) Mora convencional.—

123. Virtualidad del pacto de mora automática.— 124. b) Mora ex re.—

125-126. c) Mora legal.— 127. Otros casos de mora sin interpelación.—

128. I) Hecho ilícito.— 129. II) Confesión de mora.— 129 bis.

Negativa anticipada del deudor.— 130. III) Imposibilidad de in- terpelar.— 131. IV) Imposibilidad de cumplimiento de la ob- ligación.— 132. Efectos de la mora.— 133. Subsistencia del derecho del deudor de pagar durante la mora. Excepciones.—

133 bis. Excepción al derecho de pagar.— 134-138. Cesación de la mora.— 139. Mora del acreedor.— 140. Efectos de la mora del acreedor.—

141-142. Cesación de la mora del acreedor ... 97

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 670

C

VIII

IMPUTABILIDAD DEL INCUMPLIMIENTO DEL DEUDOR 143-144. Segundo presupuesto de la responsabilidad del deudor.—

145. Quid del acreedor moroso ... 139 I. Dolo

146. Distintas acepciones.— 147. Concepto de dolo en el incum- plimiento de la obligación.— 148. No se requiere la intención de dañar.—

149. Efectos del dolo.— 150. Dispensa del dolo.— 151. Fundamento de la prohibición.— 152. Alcance de la prohibición.— 153. Extensión de la prohibición a los subordinados.— 154. Sanción que recae sobre la dispensa

del dolo.— 155. Prueba del dolo.— 156. Interés en probar el dolo ... 140 II. Culpa

157. Noción.— 158. Elementos de la culpa.— 159-159 bis. Unidad y dualidad de la culpa. Concepción unitaria: crítica.— 160. Diversidad de régimen de la responsabilidad contractual y la responsabilidad extracon- tractual o aquiliana.— 161. Criterios de apreciación de la culpa.— 162.

Clasificación y graduación de la culpa. Teoría romana de la prestación de la culpa.— 163. Evolución histórica. Antiguos derechos español y francés.—

164-165. Sistema de nuestro Código.— 166. Proyectos de reforma.— 167.

Derecho comparado.— 168. Prueba de la culpa. Criterio clásico.— 169.

Fundamento de la presunción de culpa.— 170. Si subsiste la presunción en las obligaciones de medio.— 171. Obligaciones de medio y obligaciones de resultado.— 172. No hay derogación de la presunción de culpa.— 173.

Dispensa de la culpa.— 174. Dispensa parcial de la culpa: cláusulas de responsabilidad.— 175. Dispensa total de culpa: cláusula de no respons- abilidad.— 176. Prohibición legal de la dispensa de responsabilidad.— 177.

Culpa concurrente.— 178. Culpa de los representantes y dependientes o subordinados.— 179-181. Culpa precontractual y culpa in contrahendo.—

182. Aplicaciones legales.— 183. Culpa y riesgo: remisión ... 145 II bis. Quid de un tipo de imputabilidad exento de culpa o dolo

184. ¿Existe un tercer tipo de imputabilidad distinto del dolo o culpa? 173 III. Caso fortuito o fuerza mayor

185. Supuesto de inimputabilidad.— 186. Noción legal de caso for- tuito.— 187. Distinción conceptual y asimilación legal.— 188. Extensión de los principios expuestos a la situación del acreedor moroso.— 189.

Caracteres constitutivos del caso fortuito o fuerza mayor.— 190. a) Hecho

imprevisible.— 191. b) Hecho inevitable.— 192. c) Hecho ajeno al deu-

dor.— 193. d) Hecho actual.— 194. e) Hecho sobreviniente a la constitución

ÍNDICE 671

de la obligación.— 195. f) Obstáculo insuperable para el cumplimiento de la obligación.— 196. Imposibilidad moral.— 197. Imposibilidad absoluta e imposibilidad relativa.— 198. Diversos casos: jurisprudencia.— 199.

Fuerzas naturales.— 200. Hecho del príncipe: acto de autoridad pública.—

201. Guerra. Revolución.— 202. Huelga.— 203. Hecho de tercero.— 204.

Incendio.— 205. Enfermedad.— 206-208. Prueba del caso fortuito.— 209.

Efectos del caso fortuito: principio general y excepciones.— 210. Excep- ciones al principio de irresponsabilidad.— 211. Primera excepción: cláusula de responsabilidad y pacto de garantía.— 212. Segunda excepción: causus dolo vel culpa determinatus.— 212 bis. Conjunción de culpa y casus.— 213.

Tercera excepción: caso fortuito posterior a la mora ... 173 IV. Teoría de la imprevisión

214. Noción.— 215. Origen. Evolución histórica.— 216. La teoría de la imprevisión en nuestro derecho.— 216 bis. Aceptación legal de la teoría de la imprevisión.— 217. Fundamento de la teoría.— 218. Nuestra opinión.—

219. Extremos de aplicabilidad de la teoría.— 220. a) Características del hecho.— 221. b) Incidencia del hecho: excesiva onerosidad.— 222-222 bis.

c) Contratos afectados.— 223. Naturaleza “fluyente” del derecho afectado.—

223 bis. d) Ausencia de culpa o mora del deudor.— 224-225. Efectos de la teoría.— 226. Jurisprudencia.— 227. Derecho comparado.— 228. Proyecto de reforma. Tercer Congreso de Derecho Civil.— 229. Pactos referentes a

la teoría de la imprevisión.— 230. Diferencias con el caso fortuito ... 192

C

IX DAÑOS E INTERESES

231. Tercer presupuesto de la responsabilidad del deudor.— 232.

Noción de daño.— 233. Daño del deudor.— 234. Distintas especies de daños.— 235. Daño compensatorio y moratoria.— 236. Daños comunes y propios.— 237. Daños inmediatos y mediatos.— 238. Daños directos e indirectos.— 239. Daños previstos e imprevistos. Daños previsibles e impre- visibles.— 240. Daños intrínsecos y extrínsecos.— 241. Daño actual, futuro y eventual.— 242. Daño al interés positivo y daño al interés negativo.—

243. Daño patrimonial y daño moral.— 244. Indemnización de daños y perjuicios.— 244 bis. Fundamento de la indemnización.— 245. Finalidad de la indemnización.— 246. Caracteres de la indemnización.— 247. Requisitos del daño resarcible.— 248. Existencia y prueba del daño.— 249. Entidad del daño.— 249 bis. Compensación del daño con el lucro.— 250. Valuación del daño: convencional, legal, judicial.— 251. Fecha de la valuación del daño.— 252. Cuándo la valuación del daño no se hace a la fecha de la sen- tencia.— 253. Quid de la valuación del daño proveniente de la frustración de adquisición de un inmueble.— 254. El monto de la demanda como tope

de la indemnización ... 213

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 672

C

X

REPARACIÓN DEL AGRAVIO MORAL

255. Planteo del asunto.— 256. Concepto de daño moral: remisión.—

257. Comparación con el daño patrimonial.— 258. Fundamento de la reparación del daño moral. Discusión doctrinaria.— 259-260. Tesis del

“resarcimiento”.— 261. Crítica de la teoría del “resarcimiento”.— 262. La teoría de la “sanción ejemplar”.— 262-1. Teoría mixta o ecléctica.— 263.

Consecuencias del fundamento de la reparación del daño moral.— 264. a) Hechos que dan lugar a la reparación del daño moral.— 265. b) Titular de la reparación.— 266. c) Criterio para fijar la cuantía de la reparación.—

267. d) Transmisibilidad de la acción reparatoria.— 268. e) Ejercicio de la acción por los acreedores del agraviado.— 269. f) Carácter punitorio de la reparación.— 270. Derecho comparado.— 270 bis. Sistema de la ley 17.711.— 270 bis 1. Agravios morales anteriores a la ley 17.711.— 271.

Sistema del Código de Vélez Sarsfield: delitos criminales, actos ilícitos, contratos.— 272. a) Teoría del resarcimiento amplio.— 273. b) Teoría del resarcimiento en toda clase de hechos ilícitos.— 274-275. c) Teoría de la reparación en los delitos criminales, sean delitos civiles o cuasidelitos.— 276.

d) Teoría de la reparación sólo en los delitos civiles que son, al propio tiempo, delitos criminales.— 277. Síntesis final del sistema del Código reformado por la ley 17.711.— 278. Jurisprudencia superada: fallo plenario in re “Iribarren v.

Sáenz Briones”, “J. A.”, 1943-I, p. 844 y “L. L.”, t. 29, p. 704.— 279. Críticas

al sistema del Código. Bases para su reforma.— 280. Proyectos de reforma .. 243

C

XI

RELACIÓN DE CAUSALIDAD ENTRE EL INCUMPLIMIENTO Y EL DAÑO

281. Cuarto presupuesto de la responsabilidad civil.— 282. Causali- dad material y causalidad jurídica.— 283. Doctrinas acerca de la relación de causalidad.— 284. a) Teoría de la equivalencia de condiciones.— 285.

b) Teoría de la causa próxima.— 286. c) Teoría de la condición preponder- ante.— 287. d) Teoría de la causa eficiente.— 288. e) Teoría de la causa adecuada.— 289. Nuestro punto de vista.— 289 bis. Tipos de causalidad resultantes de la modificación introducida por la ley 17.711.— 290. Extensión del resarcimiento.— 291-294. Antecedentes históricos de la cuestión.— 295.

Sistema de nuestro Código Civil.— 296. I) La extensión del resarcimiento en la responsabilidad contractual. Principio general.— 297. a) Qué es con- secuencia inmediata.— 298. b) Qué es consecuencia necesaria.— 299. c) Daño intrínseco.— 300. Ampliación del resarcimiento en caso de dolo del deudor.— 301. Controversia sobre el texto auténtico del art. 521.— 302. El argumento de la sanción legislativa.— 303. El argumento de la fuente.— 304.

El argumento de la coherencia doctrinal.— 305-306. Adecuada interpretación

del art. 521.— 306 bis. Jurisprudencia.— 307. Proyectos de reforma del

Código.— 307 bis. Nueva redacción del art. 521: ley 17.711.— 308.II) La

ÍNDICE 673

extensión del resarcimiento en la responsabilidad extracontractual. Principio general.— 309. Comparación.— 310. Ampliación del resarcimiento en caso de dolo del agente.— 311. Comparación en las distintas hipótesis de dolo.— 312. Ampliación de la responsabilidad del agente cuando el hecho ilícito constituye un delito criminal.— 313. Distintos tipos de causalidad jurídicamente relevantes.— 314. Los proyectos de reforma acerca de la

causalidad en materia extracontractual ... 271 C

XII

CLÁUSULA PENAL

315. Concepto.— 316. Función de la cláusula penal: su relación con los daños y perjuicios.— 317. Quid de la función resolutoria de la cláusula penal.— 318. Método del Código: crítica.— 319. Origen histórico y finalidad práctica.— 320. Clasificación.—321. Caracteres.— 322. Comparación de la cláusula penal con otras obligaciones afines.— 323. a) Cláusula penal y obligación alternativa.— 324. b) Cláusula penal y obligación facultativa.—

325. c) Cláusula penal y obligación condicional.— 326. d) Cláusula penal y arras. Pacto de displicencia.— 327. Tiempo, forma y modalidades de estipulación de la cláusula penal.— 328. Causa o fuente de la obligación penal.— 329. Sujeto activo y pasivo de la pena.— 330. Objeto de la pena.— 331. Inmutabilidad de la pena.— 332. Evolución histórica.— 333.

Legislación comparada.— 334. El principio de inmutabilidad en el Código de Vélez.— 335. Jurisprudencia.— 336. Sanción que comporta la pena excesiva.— 336 bis. Reducción de penas abusivas: ley 17.711.— 336 bis l.

a) Extremos de la pena abusiva.— 336 bis 2. b) Sanción que recae sobre la pena abusiva.— 336 bis 3. Síntesis sobre la reforma en este aspecto.— 336 bis 4. Reajuste de penas irrisorias.— 337. El principio de inmutabilidad de la pena en los proyectos de reforma.— 338-341. Caso de cumplimiento parcial o irregular.— 342. Caso de incumplimiento doloso del deudor.— 343.

Efectos de la cláusula penal.— 344. a) Efectos de la cláusula penal como obligación subsidiaria. Principio de no acumulación.— 345. Excepciones al principio de no acumulación.— 346. Quid de la acumulación de una pena moratoria y otra compensatoria.— 347. No acumulación de la pena y la indemnización de daños y perjuicios.— 348-350. b) Efectos de la cláusula penal como obligación accesoria.— 351-352. I) Excepciones al principio de accesoriedad.— 353. II) Venta de cosa ajena.— 354. III) Contrato de objeto inexistente.— 355. Excepciones impropias al principio de accesoriedad.—

356. I) Penas en contratos por cuenta de terceros.— 357. II) Penas en con- tratos a favor de terceros.— 358. Condiciones de aplicación de la cláusula penal.— 359. Existencia y prueba del daño.— 360-361. Imputabilidad del incumplimiento al deudor.— 361 bis-362 bis. Mora del deudor.— 363.

Proyectos de reforma. Legislación comparada.— 364. Cláusula penal y

obligaciones de sujeto plural.— 365. I) Pluralidad de deudores.— 366. a)

Pena divisible, y obligación principal, divisible o indivisible.— 367. b) Pena

divisible y obligación principal solidaria.— 368-371. c) Pena indivisible o

solidaria.— 372. d) Cuestión de contribución entre los deudores pasibles

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 674

de multa.— 373. II) Pluralidad de acreedores.— 374. a) Pena y obligación principal divisibles.— 375. b) Pena divisible y obligación indivisible.— 376.

c) Pena divisible y obligación principal solidaria.— 377. d) Pena indivisible o solidaria.— 378. e) Cuestión de recurso.— 379. III) Pluralidad de deudores

y de acreedores.— 380. Extinción de la pena ... 307

C

XIII

EFECTOS AUXILIARES O SECUNDARIOS DE LA OBLIGACIÓN

381. Noción.— 382. Enunciación ... 363 I. Situación jurídica del deudor respecto de sus bienes

383. Principio general.— 384. Derechos del acreedor a la conservación del patrimonio del deudor y a la ejecución de sus bienes.— 385. El principio de la garantía colectiva.— 386. Fundamentos legales del principio.— 387.

Limitaciones del principio.— 388. Distintas clases de acreedores.— 389- 391. Bienes excluidos de la garantía colectiva.— 392. Derechos y acciones provenientes de contratos.— 393. Dinamismo de la garantía común.— 394.

A) Medidas precautorias.— 395. Embargo.— 396. Quid del privilegio del primer embargante.— 397. Inhibición general de bienes.— 398. Anotación de litis.— 399. Prohibición de innovar.— 400. Intervención del acreedor en los juicios en que el deudor es parte.— 401. B) Acciones de integración o deslinde del patrimonio del deudor.— 402. Acción revocatoria o pauliana.

Noción y remisión.— 403. Acción de simulación. Noción y remisión.— 404.

Acción subrogatoria.— 405-409. Acción de separación de patrimonios:

noción.— 410. C) Vías de ejecución y liquidación.— 411. I) Ejecución indi- vidual de los acreedores.— 412. Embargo ejecutivo.— 413. Subasta.— 414.

Liquidación.— 415. Incidentes de la ejecución. Tercerías.— 416. Derecho de retención.—417-419. II) Ejecución colectiva de los acreedores.— 419-1.

La nueva ley de concursos 24.522 ... 364 II. Acción subrogatoria

420. Concepto.— 421. Metodología del Código: crítica.— 422.

Origen, evolución y derecho comparado.— 422 bis. Importancia de este remedio.— 423. Naturaleza jurídica.— 424. a) Gestión de negocios.— 425.

b) Cesión tácita.— 426. c) Mandato legal.— 427. d) Procuratio in re sua.—

428. e) Título propio.— 429. f) Nuestra opinión: institución compleja.— 430.

Fundamento de la acción subrogatoria.— 431-431 bis. Carácter conservatorio o ejecutivo de la acción.— 432. Otros caracteres complementarios.— 433.

Acciones y derechos susceptibles de subrogación.— 434. Excepciones.—

435-436. I) Derechos inherentes a la persona.— 437. II) Derechos ex-

trapatrimoniales.— 438. III) Derechos inembargables.— 439-441. IV)

Las simples facultades del deudor.— 441 bis. Jurisprudencia.— 442. V)

ÍNDICE 675

Supuestos controvertidos.— 443. A) Daños y perjuicios provenientes de hechos ilícitos.— 444. B) Acciones de nulidad relativa.— 445. C) Acciones por resolución o rescisión de contrato.— 446-448. Acreedores a quienes se acuerda la acción subrogatoria.— 449. Condiciones de ejercicio de esa acción.— 450. Primera condición esencial: a) calidad de acreedor en el subrogante.— 451. Segunda condición esencial: b) inacción del deudor.—

452. Tercera condición esencial: c) interés legítimo del acreedor.— 453.

Recaudos útiles aunque no necesarios: citación del deudor.— 454. Recaudos superfluos.— 455-457. Subrogación judicial: controversia.— 458. Efectos de la acción subrogatoria.— 459. a) Efectos de la subrogación entre actor y demandado.— 460. Defensas oponibles a la demanda.— 461. Monto de la condena.— 462. Disponibilidad del crédito.— 463-464. b) Efectos de la subrogación entre el acreedor subrogante y el deudor subrogado.— 465. c) Efectos de la subrogación entre el deudor subrogado y el demandado.—

466-468. d) Efectos de la subrogación respecto de los demás acreedores del subrogado.— 469. Procedimiento de la subrogación.— 470. Cesación de la subrogación.— 471. Comparación de la acción subrogatoria con otras

acciones protectoras de la garantía colectiva de los acreedores ... 385 III. Acciones directas

472. Concepto.— 473. Importancia.— 474. Carácter excepcio- nal.— 475. Fundamento de las acciones directas.— 476. Condiciones de ejercicio.— 477. Efectos de la acción directa.— 478-479. Casos de acción directa.— 480. Quid de la acción directa del damnificado por un hecho ilícito contra el asegurador del responsable del daño.— 480 bis. La ley 17.418 y el seguro de responsabilidad civil.— 481. Comparación de las acciones directa

y subrogatoria.— 481 bis. Acción directa y depreciación monetaria ... 437

C

XIV

EFECTOS AUXILIARES O SECUNDARIOS DE LA OBLIGACIÓN (Continuación)

I. Teoría de los privilegios

482. Concepto legal.— 483. Dificultad de esta materia.— 484. An- tecedentes históricos.— 485. Unificación del régimen de los privilegios.—

486. Fundamento de los privilegios.— 487. Naturaleza jurídica de los privilegios.— 488. Asiento del privilegio.— 489. Subrogación real.— 490.

Extensión del privilegio.— 491. Caracteres.— 492-493. Clasificación.—

494. Plan a seguir ... 451 II. Privilegios generales

495. Noción.— 495 bis. Ley de Concursos 19.551.— 495-1. Ley

de Concursos y Quiebras 24.522.— 496. Enunciación.— § 1. Gastos de

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 676

justicia o acreedores del concurso.— 497. Concepto.— 498. Requisi- tos.— § 2. Créditos del Fisco.— 499. Enunciación legal.— 500. Superflua reiteración de este privilegio.— § 3. Gastos funerarios.— 501. Concepto y fundamento.— 502. Renglones que comprende.— 503. Quid de los gastos funerarios del cónyuge.— 504. Titular de este privilegio.— 505. Asiento de este privilegio.— § 4. Gastos de última enfermedad.— 506. Noción.— 507.

Fundamento.— 508. Asiento del privilegio.— 509. Límite del privilegio.

Alusión a la muerte.— 509-1. Ley de Concursos y Quiebras 24.522.—

510. Inutilidad de la condición y fortuna del enfermo.— 511. Concepto del gasto de enfermedad.— 512. Titular del privilegio.— § 5. Sueldos y salarios de dependientes.— 513. Enunciación legal.— 514. Beneficiarios del privilegio.— 515. Límite del privilegio en el tiempo.— § 6. Alimen- tos.— 516. Enumeración y fundamento del privilegio.— 517-518. Créditos favorecidos.— 519-521. Concepto de familia. Personas que viven con el deudor.— 521 bis. Ley 19.551.— 521-l. Ley 24.522.— 522. Titular del privilegio.— 523. Límite y asiento del privilegio.— § 7. Privilegios ajenos al Código Civil.— 524-525. Privilegio instituido por el Código Penal.—

525 bis. ¿Subsistía el privilegio penal bajo la ley 19.551?— 525-1. Ley 24.522.— 526-526 bis. Variantes introducidas a los privilegios generales por la antigua Ley de Quiebras 11.719.— 527. Privilegio instituido por la Ley de Accidentes del Trabajo 9688.— 528. Antiguo privilegio instituido por la Ley de Bancos.— 528-l. Ley de Concursos y Quiebras 24.522.— 529-530.

Privilegios de posible creación ... 467 III. Privilegios especiales sobre cosas muebles determinadas

531. Clasificación impropia.— 532. Enunciación legal.— 532-1.

Privilegios eliminados por la ley 24.522.— § 1. Privilegio del locador.—

533. Concepto y fundamento.— 534. Titular del privilegio.— 535. Alcance del privilegio.— 536. Ley 19.551.— 537. Alquileres vencidos.— 538.

Eventual conversión del privilegio del locador.— 539-542. Asiento del privilegio.— 543. Objetos ajenos al privilegio.— 544-547. Reipersecución temporaria.— 548. Situación del poseedor de buena fe.— 549. Situación del poseedor de mala fe.— § 2. Privilegio del posadero.— 550. Asimilación legal. Antecedentes y fundamentos.— 551. Titular del privilegio.— 552.

Créditos cubiertos con el privilegio.— 553. Asiento del privilegio.— 554.

Ausencia de reipersecución.— 555. Escasa importancia de este privilegio.—

§ 3. Privilegio del acarreador.— 556. Noción y asimilación legal.— 557.

Antecedentes históricos y fundamento.— 558. Titular de este privilegio.—

559. Créditos cubiertos por el privilegio.— 560. Asiento y duración del privilegio.— 561. Ausencia de reipersecución.— § 4. Privilegio relativo a suministros rurales.— 562. Noción y fundamento.— 563. Antecedentes históricos.— 564. Créditos amparados por este privilegio.— 565. Asiento del privilegio.— § 5. Privilegio del obrero o artesano.— 566. Noción y fundamento.— 567. Requisitos de este privilegio.— 568. Titular del privilegio.— 569. Créditos cubiertos por este privilegio.— 570. Asiento del privilegio.— 571. La cosa retenida debe ser propiedad del deudor.— 572.

Privilegios y derecho de retención— § 6. Privilegio del conservador.— 573.

Noción y fundamento.— 574. Antecedentes históricos.— 575-576. Créditos

ÍNDICE 677

amparados con este privilegio.— 577. Asiento del privilegio.— 578. Ausen- cia de reipersecución.— § 7. Privilegio del vendedor de cosa mueble.— 579.

Concepto legal y fundamento.— 579 bis. Desaparición de este privilegio en el régimen concursal.— 580. Antecedentes históricos.— 581. Titular del privilegio.— 582. Crédito favorecido con el privilegio.— 583-584. Asiento del privilegio.— 585. Ausencia de reipersecución.— § 8. Privilegio del depositante.— 586-587. Caso en que funciona este privilegio.— 587 bis.

Desaparición de este privilegio en el régimen concursal.— 588. Titular del privilegio.— 589. Asiento del privilegio.— § 9. Privilegio del acreedor prendario.— 590. Noción y fundamento.— 591. Requisitos de este privile- gio.— 592. Asiento del privilegio.— 593. Orden del privilegio: remisión.

§ 10. Privilegios ajenos al Código Civil.— 594. Enunciación.— 594 bis.

Privilegios creados por la Ley de Concursos 19.551.— 595. Privilegios instituidos por el Código de Comercio.— 595 bis. Privilegio del damnifi- cado sobre la indemnización del seguro.— 596. Privilegios especiales de la anterior Ley de Quiebras.— 597. Privilegios especiales del Código Penal.—

598. Privilegio procesal del primer embargante: remisión.— 599. Privilegio

proveniente de la Ley de Prenda con Registro ... 507 IV. Privilegios especiales sobre inmuebles

600. Enunciación.— § 1. Privilegio del vendedor de inmueble.— 601.

Concepto y fundamento.— 601 bis. Exclusión de este privilegio en el régi- men de concursos y quiebras.— 602. Antecedentes históricos.— 603. Titular del privilegio.— 604-606. Créditos cubiertos con el privilegio.— 607-608.

Asiento del privilegio.— 609. Ausencia de reipersecución.— 610. Supuesto de subrogación o cese en el privilegio.— 611. Desubicada reivindicación del art. 3923.— § 2. Privilegio del prestamista del dinero para la adqui- sición de un inmueble.— 612. Noción legal.— 612 bis. Desaparición de este privilegio en el régimen de concursos y quiebras.— 613. Asiento del privilegio.— 614. Crédito amparado con el privilegio.— 615. Condición de aplicación de la preferencia.— § 3. Privilegio de los copartícipes.— 616-617.

Noción legal y fundamento.— 618. Antecedentes históricos y evolución posterior.— 619-620. Titular del privilegio.— 621. Créditos amparados por el privilegio.— 622-623. Asiento del privilegio.— 624. Insolvencia de algunos de los deudores.— § 4. Privilegio del donante.— 625. Enunciación legal y fundamento.— 626. Antecedentes y evolución posterior.— 627.

Titular del privilegio.— 628. Créditos amparados con el privilegio.— 629.

Asiento del privilegio.— 630. Condición de aplicación del privilegio.— § 5.

Privilegio de arquitectos, empresarios y obreros de la construcción.— 631.

Enunciación legal y fundamento.— 632. Antecedentes históricos.— 633.

Titulares del privilegio.— 634. Créditos amparados por el privilegio.— 635.

Asiento del privilegio.— § 6. Privilegio del prestamista de dinero para pa- gar a arquitectos empresarios y obreros.— 636. Enunciación legal.— 637.

Condiciones de aplicación del privilegio.— § 7. Privilegio del proveedor de

los materiales de la construcción.— 638. Enunciación legal.— 639. Asiento

del privilegio.— § 8. Privilegio del acreedor hipotecario.— 640. Enuncia-

ción legal, antecedentes y fundamento.— 641. Créditos amparados con el

privilegio.— 642. Asiento del privilegio.— 643-644. Momento inicial del

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 678

privilegio. Inscripción y reinscripción de hipotecas.— 645-646. Duración del privilegio.— 647. Beneficio del concurso especial.— 648. Extinción del privilegio.— § 9. Privilegios ajenos al Código Civil.— 648 bis. Privilegios creados por la Ley de Concursos 19.551.— 648-l. Ley de Concursos y Quie- bras 24.522.— 649. Privilegio del arrendatario rural.— 650. Privilegio del

aviador de minas.— 651. Privilegio del consorcio de propiedad horizontal 564 V. Orden de los distintos privilegios

652-654. Importancia y dificultad del asunto.— 655. Principios

aplicables.— 656. Orden general de los privilegios ... 603 A) Orden de los privilegios sobre cosas muebles

657. Enunciación en el sistema del Código Civil.— 658. a) Privilegio de primer rango: gastos de justicia.— 659. Invocación de este privilegio.—

660. b) Privilegio de segundo rango según el Código Civil: gastos funer- arios.— 661-662. c) Privilegio de tercer rango según el Código Civil: gastos de conservación.— 663. d) Cuarto rango según el Código Civil: privilegio del acarreador.— 664-664 ter. e) Quinto rango según el Código Civil: privilegios del hotelero, de los suministros rurales y de los seguros agrícolas.— 665.

f) Sexto rango en el sistema del Código Civil: gastos de última enferme- dad.— 666. g) Séptimo rango en el sistema del Código Civil: privilegio del locador.— 667. h) Octavo rango en el sistema del Código Civil: privilegio del acreedor prendario.— 668-669. i) Noveno rango en el orden del Código Civil: privilegios del vendedor y del obrero o artesano.— 670. j) Décimo rango en el sistema del Código Civil: privilegio de los dependientes.— 671.

k) Undécimo rango en la ordenación del Código Civil: crédito por suministro de alimentos.— 672. I) Duodécimo rango en el sistema del Código Civil:

privilegio del crédito por impuestos.— 673. m) Decimotercer rango inserto en la gradación del Código Civil: privilegio relativo a la indemnización por accidente de trabajo.— 674. Orden de los privilegios sobre las cosas muebles instituido por la Ley de Concursos.— 674 bis. Fundamentación del orden de la Ley de Concursos.— 674 ter. Conflicto entre privilegios de fecha anterior y posterior a la vigencia de la Ley de Concursos.— 674-1.

Orden de los privilegios sobre las cosas muebles instituido por la Ley de Concursos y Quiebras 24.522.— 675. Situación peculiar de ciertos acree- dores privilegiados.— 676-677. El depositante.— 678-679. La prenda con registro.— 680. El damnificado por un delito penal.— 681. Preferencias que recaen sobre el peculio del penado.— 682. Preferencia correspondiente a la separación de patrimonios.— 683. Preferencia del primer embargante.— 684.

Alteraciones accidentales del orden de los privilegios: solución adecuada.—

685. Proyectos de reforma ... 609 B) Orden de los privilegios sobre inmuebles

686. Enunciación.— 687. a) Privilegio de primer rango en el sistema

del Código Civil: gastos de justicia.— 688. b) Privilegio de segundo rango

ÍNDICE 679

en el orden del Código Civil: crédito del arrendatario rural.— 689. c) Privi- legio de tercer rango en el sistema del Código Civil: crédito hipotecario.—

690. d) Privilegio de cuarto rango en la gradación del Código Civil: gastos funerarios.— 691. e) Privilegio de quinto rango en el sistema del Código Civil: vendedor impago, prestamista para la compra, copartícipe, donante, arquitectos, constructores, albañiles y otros obreros de la construcción, prestamistas para pagar a arquitectos, empresarios y obreros, proveedores de materiales para la construcción.— 692. Concurrencia del vendedor de un terreno con los obreros.— 693. Triple concurrencia del vendedor, los obreros y los proveedores de materiales.— 694. Acreedores asimilados al vendedor.— 695. Acreedores asimilados a los obreros.— 696. f) Privilegio de sexto rango en la prelación del Código Civil: crédito por impuestos.—

697. g) Privilegio de séptimo lugar en el sistema del Código Civil: gastos de última enfermedad.— 698. h) Privilegio de octavo rango en el orden del Código Civil: salarios de los dependientes y jornaleros.— 699. i) Privilegio de noveno rango en la ubicación del Código Civil: alimentos suministrados al deudor y su familia.— 700. j) Privilegio de décimo rango en el régimen del Código Civil: indemnización por accidente de trabajo.— 701. Situ- ación peculiar de ciertos acreedores privilegiados.— 701 bis. Orden de los privilegios sobre inmuebles establecido por la Ley de Concursos.— 701 ter.

Fundamentación del orden de privilegios de la Ley de Concursos, cuando la preferencia se ejerce sobre un inmueble.— 701-l. Orden de los privilegios

sobre inmuebles instituido por la Ley de Concursos y Quiebras 24.522 ... 632 VI. Derecho de retención

702. concepto.— 703. Antecedentes históricos.— 704. Naturaleza jurídica del derecho de retención.— 705. Requisitos del derecho de reten- ción.— 706. Caracteres.— 707. Retención y privilegio en el Código de Vélez Sarsfield.— 707 bis. El derecho de retención en la ley 17.711.— 707 ter.

El derecho de retención y la ley 19.551.— 707-1. El derecho de retención y la Ley de Concursos y Quiebras 24.522.— 708-709. Principio general de aplicación del derecho de retención.— 710. Supuestos legales del derecho de retención.— 711. Efectos del derecho de retención.— 712-712 bis. A) Efectos con respecto al retenedor.— 713. B) Efectos con respecto al deu- dor.— 714. C) Efectos con respecto a terceros.— 715. Sustitución del derecho de retención.— 716. Extinción del derecho de retención.— 717. Extinción por vía de consecuencia.— 718. Extinción por causas atinentes al mismo

derecho de retención ... 645

TRATADO DE

DERECHO CIVIL

OBLIGACIONES

TOMO II-A

TRATADO DE

DERECHO CIVIL

OBLIGACIONES

TOMO II-A

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS

Profesor titular de Derecho Civil en la Universidad Nacional de Buenos Aires, y en la Universidad Católica Argentina. - Miembro del Instituto Argentino de Estudios Legislativos. - Ex juez de la Cámara Nacional de Apelaciones en lo

Civil de la Capital Federal.

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

SEXTA EDICIÓN ACTUALIZADA

PATRICIO RAFFO BENEGAS

OBRA LAUREADA CON EL PRIMER PREMIO NACIONAL

“DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS”

DISCERNIDO POR EL MINISTERIO DE CULTURA Y EDUCACIÓN

Llambías, Jorge Joaquín

Tratado de derecho civil: obligaciones / Jorge Joaquín Llambías;

adaptado por Patricio Raffo Benegas. - 6a ed. - Buenos Aires: Abeledo Perrot, 2012.

v. 2, 448 ps.; 24x17 cm.

ISBN 978-950-20-2336-6

1. Derecho Civil. I. Raffo Benegas, Patricio, adapt. I. Título.

CDD 346

ISBN 978-950-20-2330-4 (OC) ISBN 978-950-20-2336-6 (Vol. II-A)

SET 41354708 SAP 41354701 Tirada: 600 ejemplares

© Jorge Joaquín Llambías

© AbeledoPerrot S.A.

Administración y redacción Tucumán 1471

Tel.: (54-11) 4378-4733 - Fax.: (54-11) 4378-4723

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Talcahuano 494 - Tel.: (54-11) 5235-0030 Talcahuano 650 - Tel.: (54-11) 5235-9620 Figueroa Alcorta 2263 - Tel.: (54-11) 4803-2468

Fax: (54-11) 5236-8939 [email protected]

Buenos Aires - Argentina

Hecho el depósito que establece la ley 11.723. Derechos reservados.

Impreso en la Argentina. Printed in Argentina.

SE TERMINO DE IMPRIMIR EN LA 2da. QUINCENA DE JULIO DE 2012 EN LOS TALLERES GRAFICOS DE “LA LEY” S.A.E. e I. - BERNARDINO RIVADAVIA 130

AVELLANEDA - PROVINCIA DE BUENOS AIRES - REPUBLICA ARGENTINA

En esta edición, los comentarios y adiciones

del actualizador, Dr. Patricio José Raffo

Benegas, han sido compuestos en letra Franklin

Gothic. Aquellos párrafos que le corresponden

íntegramente repiten el número del párrafo

original del Dr. Jorge Joaquín Llambías,

con el agregado de un número arábigo para su

mejor identificación y ordenamiento sistemático

(por ejemplo, ^949-1 ).

ÍNDICE

C

XV

CLASIFICACIÓN DE LAS OBLIGACIONES

719-725. Distintas clases y nomenclaturas de las obligaciones.— 726.

Síntesis gráfica.—727. Plan a seguir ... 9

C

XVI

OBLIGACIONES NATURALES

728. Influencia del derecho natural en el campo de las obligaciones.—

729. Distinción de las obligaciones civiles y naturales.— 730. Concepto de obligación natural.— 731. Antecedentes históricos.— 732. El pensamiento de Pothier.— 733. Derecho comparado.— 734. Proyectos de reforma.—

735-737. Naturaleza jurídica: doctrina explicativa.— 738. Concepción del deber de conciencia.— 739. Concepción de la obligación natural como un puro deber de equidad o derecho natural.— 740. Sistema del Código Civil.—

741. Caracteres.— 742. Enumeración legal.— 743-744. A) Obligaciones de incapaces dotados de discernimiento.— 745. Inoperancia de la derogación legislativa del art. 515, inc. 1

del Código de Vélez Sarsfield.— 746. Des- de cuándo existen estas obligaciones naturales.— 747. B) Obligaciones prescriptas.— 748-749. Desde cuándo son naturales estas obligaciones.—

750. C) Obligaciones derivadas de actos nulos por vicio de forma.— 751.

D) Obligaciones no reconocidas enjuicio.— 752-754. E) Deudas de juego.—

755. Otros supuestos.— 756. Distintas aplicaciones de la noción de obliga- ción natural.— 757. a) Saldos impagos de obligaciones extinguidas.— 758.

b) Intereses no estipulados. Alquileres e intereses superiores al tope legal.—

759-760. c) Inexigibles remuneraciones de servicios.— 761. d) Indemnizacio- nes de equidad.— 762. e) Alimentos.— 763.) Obligaciones relacionadas con la herencia.— 764. g) Quid de los puros deberes morales.— 765. Efectos de las obligaciones naturales.— 766. A) Efectos primordiales.— 767. Inejecuta- bilidad de la obligación.— 768-769. Irrepetibilidad del pago espontáneo.—

770. Contenido del acto de cumplimiento.— 771. Naturaleza del acto de cumplimiento: ¿pago o liberalidad.— 772. Pago parcial.— 773. Ausencia de compensación y de derecho de retención.— 774. B) Efectos secundarios.—

775-776. Conversión en obligación civil: novación.— 777-780. Garantía de la obligación.— 781. Otros medios extintivos.— 782. Transmisión de las

obligaciones naturales ... 13

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 440

C

XVII

OBLIGACIONES DE DAR COSAS CIERTAS

783. Obligaciones de dar.— 784. Clasificación.— 785. Obligación de dar cosa cierta: concepto.— 786. Finalidad y régimen de la obligación de dar cosa cierta.— 787. Extensión del objeto: accesorios.— 788. Deberes del deudor.—

789. Efectos diferenciales de la obligación ... 53

I. Obligación tendiente a la constitución del dominio u otro derecho real

790. Principio legal.— 791. Sistema romano de la tradición.— 792.

Crítica.— 793. Sistema francés: reforma del año 1955.— 794. Sistema ale- mán.— 795. Proyectos de reforma.— 796. La tradición y los Registros de Propiedad de jurisdicción local.— 797. Innovación de la ley 17.711.— 798.

Efectos peculiares de esta clase de obligaciones.— 799. A) Efectos entre las partes.— 800. a) Riesgos de la cosa: pérdida y deterioro.— 801. Pérdida de la cosa debida.— 802. Deterioro de la cosa.— 803-806. Responsabilidad por pérdida o deterioro.— 807-811. b) Aumentos y mejoras de la cosa.— 812-814.

c) Frutos de la cosa.— 815. B) Efectos con respecto a terceros. Conflicto de acreedores.— 816. a) Cosas muebles.— 817-818. Quid de la calificación de la acción contra el poseedor de mala fe.— 818-820. b) Cosas inmuebles.— 821.

c) Acción resarcitoria subsidiaria.— 822. d) Conflicto entre acreedores sin

posesión... 57

II. Obligación de restituir la cosa a su dueño

823. A) Efectos entre las partes.— 824. a) Riesgos de la cosa: pérdida o deterioro.— 825. Pérdida o deterioro culpable.— 826. b) Aumentos y mejoras de la cosa.— 827. I) Campo de aplicación del art. 589.— 828-829. II) Mejoras indemnizables.— 830-831. III) Monto de la indemnización por mejoras.—

832. Nuestra opinión.— 833. Modo de practicar la valuación de la mejora.—

834. Quid de las expensas necesarias.— 835. Crítica al sistema legal.— 836.

IV) Mejoras y derecho de retención.— 837. Quid de las mejoras forzosas.—

838. c) Frutos de la cosa.— 839-843. B) Efectos respecto de terceros ... 87

III. Obligación de transferir el uso o la tenencia de la cosa

844. Remisión legal ... 102

C

XVIII

OBLIGACIONES DE DAR COSAS INCIERTAS

845. Noción general.— 846. Subdivisión ... 103

ÍNDICE 441

I. Obligaciones de dar cosas inciertas no fungibles 847. Concepto y caracteres.— 848. Elección.— 849-850. A quién corresponde la elección.— 851-852. Criterio de la elección: principios le- gales sobre la determinación del objeto.— 853. Modo de elección: diversas doctrinas.— 854. a) Teoría de la separación.— 855. b) Teoría de la puesta a disposición del acreedor: tradición o expedición.— 856. c) Teoría de la declaración notificada.— 857. d) Teoría de la elección bilateral.— 858.

e) Nuestra opinión.— 859. Tiempo de la elección.— 860. Efectos de esta clase de obligaciones.— 861. a) Antes de la elección.— 862. Caso del art.

893: obligación de género limitado.— 863. Incumplimiento del deudor. Pacto comisorio implícito.— 864. b) Después de la elección.— 865. Obligación de género y pago por error.— 866. Quid de las obligaciones de género para

restituir la cosa a su dueño ... 103

II. Obligaciones de dar cosas fungibles o de cantidad 867. Noción legal.— 868. Supresión de esta categoría en el derecho moderno.— 869. Caracteres.— 870. Individualización del objeto.— 871. A quién corresponde practicar la individualización.— 872. Cumplimiento de la obligación.— 873. Quid de la restitución de cosas fungibles.— 874. Efectos de esta clase de obligaciones.— 875. a) Antes de la individualización.— 876.

b) Después de la individualización.— 877. I) Primer supuesto: pérdida total no culpable.— 878. II) Segundo supuesto: pérdida parcial o deterioro parcial o total, no culpable.— 879. III) Tercer supuesto: pérdida o deterioro total, por culpa del deudor.— 880. Hipótesis de restitución de cantidades.— 881.

IV) Cuarto supuesto: pérdida o deterioro parcial culpable.— 882. Hipótesis de restitución de cantidades deterioradas o perdidas parcialmente.— 883. Cuál es el daño resarcible en las obligaciones de cantidad.— 884. Valuación del daño

resarcible ... 113

C

XIX

OBLIGACIONES DE DAR SUMAS DE DINERO I. Nociones generales

885. Noción e importancia ... 127

II. Obligaciones de valor

886. Deudas de dinero y deudas de valor.— 887-888. Distintos supuestos

de deudas de valor ... 127

III. Obligaciones de dinero

889-891. El dinero: funciones y caracteres.— 892. Régimen legal ... 135

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 442

IV. Obligaciones en moneda extranjera

893. Obligaciones en moneda extranjera.— 893-1. La ley 23.928.— 893-2.

Función accidental de la moneda extranjera.— 893-3. Vía ejecutiva ... 138

V. Obligaciones en moneda nacional

894. Diversas clases de moneda.— 895. Naturaleza de la moneda argen- tina.— 895-1. Ley de Convertibilidad.— 895-2. Ley 25.561.— 896. Cumpli- miento de las obligaciones de dinero: principio del nominalismo.— 897-898.

Obligaciones en determinada moneda nacional antes de la ley 23.928.— 899.

Fecha del cambio.— 900. Comparación entre moneda nacional y moneda extranjera.— 901-902. Tiempo del pago.— 903-904. Lugar del pago.— 905.

Nuestra opinión: la regla general es el domicilio del deudor ... 141 VI. La deuda de intereses

906-907. Incumplimiento: intereses, especies ... 154

VII. Intereses compensatorios

908. Régimen de intereses compensatorios. Pacto de intereses.— 909.

a) Pacto de intereses.— 910. b) Intereses legales ... 155

VIII. Intereses moratorios

911. Régimen de los intereses moratorios.— 912. A) Créditos que devengan intereses moratorios: cuestión de liquidez.— 913. Instancia del acreedor.—

914. B) Tasa de los intereses moratorios.— 915. C) Curso de los intereses moratorios.— 916. D) Modo de constitución en mora.— 917. E) Los intereses moratorios como límite de la responsabilidad del deudor.— 918-921. Resarci- miento del daño mayor.— 922. Incremento de intereses por inconducta procesal

maliciosa.— 923. F) Acumulación de intereses compensatorios y moratorios 159 IX. Cuestiones comunes a toda clase de intereses

924. Enunciación... 174

X. Usura

925. Noción de intereses usurarios.— 926. Naturaleza jurídica del contrato usurario.— 927. Tasa de los intereses usurarios.— 928. Nulidad parcial de los

intereses excesivos.— 929. Carácter de la nulidad y sus consecuencias ... 174

XI. Anatocismo

930. Noción de anatocismo.— 931. Prohibición legal del anatocismo antes

de la ley 23.928. Principio y fundamento.— 932. Excepciones al principio del

ÍNDICE 443

anatocismo.— 933. a) Convención posterior.— 934-935. Quid de la incorpo- ración inicial de los intereses al capital.— 936. b) Condena judicial.— 937.

c) Anatocismo comercial.— 938. d) Leyes especiales.— 939. Situaciones marginales, no comprendidas en la prohibición del anatocismo.— 939 bis.

Nuevo art. 623 ... 179

XII. Extinción de intereses

940. Distintos modos de extinción.— 941. Recibo de pago total.— 942.

Carácter de la presunción legal.— 943. Pago parcial.— 944. Retención de

prenda.— 945. Restitución de la prenda ... 186

XIII. Cláusulas de estabilización de la prestación de dinero

946. El fenómeno de la inflación: su remedio jurídico.— 947. Noción de las cláusulas de estabilización.— 948. Distintas cláusulas de estabilización.—

949. Legitimidad de las cláusulas de estabilización de la prestación ... 190

XIV. Indexación de las deudas de dinero

949-1. Planteo de la cuestión.— 949-2. Noción de indexación.— 949-3.

¿Es procedente la indexación en nuestro derecho positivo.— 949-4. Cumpli- miento de la deuda de dinero: principio nominalista.— 949-5. Incumplimiento de la deuda de dinero: intereses moratorios.— 949-6. Quid de la reparación de la depreciación monetaria por el deudor moroso.— 949-7. Cuándo procede la indexación de la deuda de dinero.— 949-8. Quid de la teoría de la imprevi- sión como remedio en esta materia.— 949-9. Quid de la teoría del abuso de derecho.— 949-10. Quid de la indexación de oficio.— 949-11. Examen de la cuestión de lege ferenda.— 949-12. Reformas legales propuestas.— 949-13.

Prohibición legal de indexar: cuándo es inconstitucional ... 195

C

XX

OBLIGACIONES DE HACER Y DE NO HACER I. Generalidades

950. Noción.— 951. Quid de las obligaciones complejas o mixtas.— 952.

Diferencias con las obligaciones de dar.— 953. Plan a seguir ... 215

II. Obligaciones de hacer

954. Efectos.— 955-956. Cumplimiento específico: tiempo y modo de

ejecución.— 957. Sanción por mal cumplimiento.— 958-959. Ejecución

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 444

forzada.— 960. Ejecución por otro.— 961. Pago por un tercero.— 962-966.

Ejecución por equivalente: daños y perjuicios.— 967-968. Imposibilidad de

cumplimiento sin culpa del deudor.— 969-976. Obligación de escriturar . 217

III. Obligaciones de no hacer

977. Noción: proyección de normas.— 978. Tiempo y modo de la abs- tención debida.— 979-982. Abstención forzada: limitaciones.— 983-986.

Cumplimiento por equivalente: daños y perjuicios.— 987. Imposibilidad de

cumplimiento sin culpa del deudor ... 238

C

XXI

OBLIGACIONES DE OBJETO PLURAL O COMPUESTO I. Generalidades

988. Noción.— 989. Obligaciones de objeto conjunto: caracteres y régimen

legal.— 990. Obligaciones de objeto disyunto: subdivisión ... 245

II. Obligaciones alternativas

991. Concepto.— 992. Naturaleza de la obligación.— 993. Caracteres de estas obligaciones.— 994. Comparación con otras obligaciones.— 995.

a) Diferencias con las obligaciones facultativas.— 996. b) Diferencias con las obligaciones con cláusula penal.— 997. c) Diferencias con las obligaciones de género.— 998. d) Diferencias con las obligaciones condicionales.— 999.

Caso de duda.— 1000. Elección: forma y fondo.— 1001. Quién tiene derecho a elegir.— 1002-1005. Modo de efectuar la elección.— 1006. Tiempo de la elección: mora.— 1007-1011. Efectos de la elección.— 1012. Prestaciones periódicas.— 1013. Imposibilidad de las prestaciones. Teoría de los riesgos:

distinciones legales.— A) Contingencias sobrevenidas sin culpa.— 1014.

Enunciación.— 1015. a) Imposibilidad relativa a alguna prestación.— 1016.

b) Imposibilidad referente a todas las prestaciones.— 1017. c) Deterioro de alguna de las prestaciones cuando la obligación es alternativa regular.— 1018.

d) Deterioro fortuito de todas las prestaciones en la obligación alternativa regular.— 1019. e) Deterioro de alguna de las prestaciones si la obligación alternativa es irregular.— 1020. f) Deterioro de todas las prestaciones en la obligación alternativa irregular.— B) Contingencias sobrevenidas por culpa:

obligaciones alternativas regulares.— 1021. Enunciación.— 1022. a) Pérdida de alguna prestación por culpa del deudor. Subsistencia de otra prestación po- sible.— 1023. b) Pérdida de alguna prestación por culpa del deudor y pérdida ulterior de la otra prestación por caso fortuito.— 1024. e) Pérdida de la última prestación por culpa del deudor y pérdida anterior por caso fortuito.— 1025.

d) Pérdida de todas las prestaciones por culpa del deudor.— 1026. e) Pérdida

de alguna prestación por culpa del acreedor y subsistencia de otra prestación

realizable.— 1027. f) Pérdida de una prestación por culpa del acreedor y pér-

dida de la otra por caso fortuito.— 1028. g) Pérdida de todas las prestaciones

ÍNDICE 445

por culpa del acreedor.— 1029. h) Pérdida de una prestación por culpa del deudor y pérdida de la otra por culpa del acreedor.— 1030. i) Deterioro de una prestación por culpa del deudor.— 1031. j) Deterioro de una prestación por culpa del deudor y deterioro de la otra por caso fortuito.— 1032. k) De- terioro de todas las prestaciones por culpa del deudor.— 1033. l) Deterioro de una sola prestación por culpa del acreedor.— 1034. ll) Deterioro de una prestación por culpa del acreedor y de la otra por caso fortuito.— 1035. m) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del acreedor.— 1036. n) Deterioro de una prestación por culpa del deudor y de la otra por culpa del acreedor.—

C) Contingencias sobrevenidas por culpa, referentes a obligaciones alternativas irregulares.— 1037. Enunciación.— 1038. a) Pérdida de alguna prestación por culpa del deudor. Subsistencia de otra prestación susceptible de pago.— 1039.

b) Pérdida de todas las prestaciones por culpa del deudor.— 1040. c) Pérdida de una prestación por culpa del deudor y la otra por caso fortuito.— 1041.

d) Pérdida de una prestación por culpa del acreedor y subsistencia de la otra.—

1042. e) Pérdida de todas las prestaciones por culpa del acreedor.— 1043.

f) Pérdida de una prestación por culpa del acreedor y de la otra por culpa del deudor.— 1044. g) Deterioro de una sola prestación por culpa del deudor.—

1045. h) Deterioro de una prestación por culpa del deudor y de la otra por caso fortuito.— 1046. i) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del deudor.— 1047. j) Deterioro de una sola prestación por culpa del acreedor.—

1048. k) Deterioro de todas las prestaciones por culpa del acreedor.— 1049.

l) Deterioro de una prestación por culpa del acreedor y de la otra por culpa del deudor.— D) Aumentos y mejoras.— 1050. Enunciación de hipótesis.— 1051.

I) Obligación alternativa regular: aumento o mejora cobrable con respecto a una prestación.— 1052. II) Igual obligación: aumento o mejora de todas las prestaciones.— 1053. III) Obligación alternativa irregular: aumento o mejora de una sola prestación.— 1054. IV) Igual obligación anterior: aumento o mejora

recuperable, introducido en todas las prestaciones ... 246

III. Obligaciones facultativas

1055. Definición.— 1056. Naturaleza.— 1057. Caracteres.— 1058. Com- paración con obligaciones afines.— 1059. Objeto de la prestación facultativa.—

1060. Causa-fuente de la facultad de sustitución.— 1061. Opción del deudor:

cuándo se perfecciona.— 1062. Efectos.— 1063. Nulidad concerniente a una u otra prestación.— 1064. Acción del acreedor.— 1065-1067. Imposibilidad de pago.— 1068-1070. Pérdida de una u otra prestación por culpa del deudor.—

1071. Deterioro de una u otra prestación por culpa del deudor.— 1072. Caso

de duda ... 285

C

XXII

OBLIGACIONES DE SUJETO MÚLTIPLE I. Generalidades

1073. Pluralidad de acreedores o deudores.— 1074. Pluralidad conjunta

o disyunta.— 1075. Conjunción divisible o indivisible.— 1076. Conjunción

JORGE JOAQUÍN LLAMBÍAS 446

mancomunada o solidaria.— 1077. Clasificación de las obligaciones conjun- tas.— 1078. Acumulación de la indivisibilidad y la solidaridad en una misma

obligación ... 295

II. Obligaciones disyuntivas o de sujeto alternativo 1079. Noción.— 1080. Caracteres.— 1081. Naturaleza jurídica.— 1082.

Comparación con las obligaciones solidarias.— 1083. Régimen aplicable a esta clase de obligaciones.— 1084. Elección de acreedor o deudor.— 1085. De- manda de cobro.— 1086. Ausencia de reintegro de lo pagado o de distribución de lo recibido.— 1087. Resumen.— 1088. Quid de los depósitos bancarios a

orden recíproca ... 298

III. Obligaciones divisibles

1089. Concepto.— § 1. Criterio de divisibilidad.— 1090. Criterio de la clasificación.— 1091. Antecedentes históricos y derecho comparado.— 1092.

Criterio del Código Civil.— 1093. Principio general de fraccionamiento.—

1094. Proyección del principio de fraccionamiento.— 1095-1100. Aplicaciones del principio de fraccionamiento.— 1101. Presupuesto del fraccionamiento.—

1102. Proporción del fraccionamiento.— § 2. Efectos de la divisibilidad.—

1103. Enunciación.— 1104. I) Exigibilidad.— 1105-1107. II) Pago.— 1108.

Pago en exceso. Cuándo procede la repetición.— 1109-1110. Ausencia de subrogación legal.— 1111-1112. III) Insolvencia de alguno de los codeu- dores.— 1113. IV) Prescripción.— 1114. Perención de instancia.— 1115.

V) Cosa juzgada.— 1116. VI) Mora.— 1117. VII) Culpa.— 1118. VIII) Cláusula penal.— 1119. IX) Novación.— 1120. X) Remisión.— 1121. XI) Transacción.— 1122. XII) Compensación.— § 3. Relaciones de coacreedores o de codeudores, entre sí.— 1123. Planteo del asunto.— 1124-1128. Criterio legal de contribución o distribución.— 1125-1131. Quid de la distribución

entre los acreedores ... 302

IV. Obligaciones indivisibles

1132. Concepto.— 1133. Quid de la indivisibilidad intencional o conven- cional.— 1134. La obligación convencionalmente indivisible no se confunde con la obligación solidaria.— 1135. Método a seguir.— § 1. Aplicaciones legales del criterio de indivisibilidad.— 1136. Distintos casos.— 1137.

Obligaciones de dar cosas ciertas.— 1138. Obligaciones de hacer.— 1139.

Obligaciones de no hacer.— 1140. Obligación de entregar.— 1141. Indivisi- bilidad de las garantías reales.— 1142. Obligación de crear una servidumbre predial.— 1143. Obligación referente a un objeto común.— § 2. Efectos de la indivisibilidad.— 1144. Enunciación.— 1145-1146. I) Exigibilidad.—11469- 1148. Indivisibilidad impropia o irregular.— 1149. II) Pago.— 1150. Pago de obligaciones irregulares.— 1151. Elección en el pago. Derecho de preven- ción.— 1152. III) Insolvencia.— 1153-1154. IV) Prescripción.— 1155-1157.

V) Cosa juzgada.— 1158. VI) Mora.— 1159. VII) Culpa.— 1160. Culpa de

varios deudores.— 1161. Dolo de uno o varios deudores.— 1162. Concurrencia

ÍNDICE 447

de dolo y culpa en el incumplimiento.— 1163. Prueba de la culpa o del dolo.—

1164. VIII) Cláusula penal: reenvío.— 1165. IX) Novación.— 1166-1168.

X) Remisión de la deuda.— 1169. XI) Transacción.— 1170. Síntesis final:

criterio de propagación.— § 3. Relaciones de coacreedores o de codeudores entre sí.— 1171. Planteo del asunto.— 1172. Criterio legal de distribución o contribución.— 1173. Acciones recursorias o de regreso.— 1174. Quid de la

aplicación de las reglas del condominio a las obligaciones indivisibles ... 326

C

XXIII

OBLIGACIONES DE SUJETO MÚLTIPLE (Continuación)

I. Mancomunación: simple o solidaria

1175. Concepto de mancomunación.— 1176. Elementos de las obligacio- nes mancomunadas.— 1177. Método del Código: crítica.— 1178. Mancomu-

nación simple y solidaria ... 355

II. Obligaciones simplemente mancomunadas

1179. Noción: remisión ... 356

III. Obligaciones solidarias

1180. Concepto.— 1181. Antecedentes históricos: teoría de la correali- dad.— 1182. Quid de la obligación in solidum.— 1183. Evolución posterior.—

1184. Caracteres de las obligaciones solidarias.— 1185. Pluralidad de vínculos concentrados o coligados.— 1186-1191. Consecuencias de la pluralidad de vínculos.— 1192. Fundamento y finalidad.— 1193-1196. Fuentes.— 1197.

Prueba de la solidaridad.— 1198. Extinción de la solidaridad.— 1199.

A) Renuncia absoluta o general.— 1200. B) Renuncia relativa o individual.—

1201. El reclamo parcial.— 1201 bis. Otros modos de renuncia tácita.— 1202.

Retractación de la renuncia a la solidaridad.— 1203. Consecuencias de la renuncia relativa a la solidaridad.— 1204. C) Convenio de exclusión de la

solidaridad activa.— 1205. Efectos de la solidaridad. División ... 357

IV. Solidaridad activa

1206. Noción e importancia.— § 1. Efectos de la solidaridad activa entre las partes.— 1207. Clasificación.— 1208. A) Efectos necesarios o primor- diales: enunciación.— 1209. I) Derecho al cobro total.— 1210. Limitación a la facultad de cobro: principio de prevención.— 1211-1213. II) Extinción de la obligación por pago u otro modo equivalente.— 1214. Quid de la confusión: extinción parcial.— 1215. B) Efectos accidentales o secunda- rios: enunciación.— 1216. I) Pérdida inculpable del objeto debido.— 1217.

II) Interrupción de la prescripción.— 1218. III) Demanda de intereses.—1219.