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ELCONTROL DE CONVENCIONALIDAD

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Academic year: 2021

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(1)

Consejo Editorial de la Colecci6n

Derecho Procesal de los Derechos Humanos

CooRDINADORES

Rogelio Flores Pantoja

Abogado por la UNAM. Maestria en Derecho Constitucional y Derechos Humanos

por la Universidad Panamericana. Maestria en Derecho Constitucional por la Universidad de Castilla-La Mancha. Estudios Avanzados en Derechos Humanos,

Washington College of Law, American University. Es Director del Centro de Estudios de Actualizacion en Derecho (cEAD), en Mexico.

Fabiola Martinez Ramirez

Abo gada, Especialista en Derecho Constitucional y Maestra en Derecho por el Posgrado de la UNAM. Doctoranda en Derecho en la misma institucion. Profesor

de asignatura en el Posgrado en Derecho de la UNAM. Es miembro del Colegio

Nacional de Profesores de Derecho Procesal A. C., "Cipriano Gomez Lara" y del Instituto Mexicano de Derecho Procesal Constitucional.

CoMITE CoNSULTIVO Alfonso Herrera (Mexico)

Carla Huerta Ochoa (Mexico) Claudio Nash Rojas (Chile)

Diego Rodriguez-Pinzon (Colombia) Diego Valades (Mexico)

Eduardo Ferrer Mac-Gregor (Mexico) Ernesto Rey Cantor (Colombia) Francisco Javier Diaz Revorio (Espaf\a) Gerardo Eto Cruz (Per(!)

Gilbert Armijo (Costa Rica) Sergio Garda Ramirez (Mexico) Gorki Gonzales Mantilla (Peru) Humberto Nogueira Alcala (Chile) Jose Luis Caballero Ochoa (Mexico)

Joseph Thompson (Costa Rica) Juan Antonio Cruz Parcero (Mexico) Lucio Pegoraro (Italia)

Miguel Carbonell (Mexico) Nestor Pedro Sagiies (Argentina) Pedro Salazar Ugarte (Mexico) Roberto Cuellar (El Salvador) Rodolfo Vazquez (Mexico) Rodolfo Vigo (Argentina) Santiago Canton (Argentina) Santiago Nieto Castillo (Mexico) Victor Bazan (Argentina) Victor Orozco Solano (Costa Rica) Victor Rojas Amandi (Mexico)

MANUEL FERNANDO QUINCHE RAMIREZ

ELCONTROL

DE CONVENCIONALIDAD

IIDH

lnstituto lnteramericano

de Derechos Humanos UlB\J[jfU§ Centro de Estudios de

Actua!i~~J~n e!l_Pf:!recha =~'"'""-"'-'"-"-"'""-'''"""'"~.=·,.,ll,=-o

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Conocimiento

© Manuel Fernando Quinche Ramirez © Ubijus, Editorial, S.A. de C. V.

Begonias 6-A, Col. Claverfa, C.P. 02080 Del. Azcapotzalco, Mexico, D.F. www.ubijus.com

[email protected]

(55) 44304427

ISBN: 978-607-9389-34-5

Reservados todos los derechos. Ni !a totalidad ni parte de este libra puede reproducirse o transmitirse por ningun procedimiento electr6nico ni mecanico, inc!uyendo fotocopia, grabaci6n magnetica o cual-quier almacenamiento de informacion y sistema de recuperaci6n, sin permiso expreso del editor.

2016

Contenido

Presentaci6n de la Colecci6n... ... .... .. .. .. 15

Introducci6n a la primera edici6n .. . .. .. .. . .. .. .. .. .. .. .. . .. .. .. . .. .. .. .. . .. . 17

Pr6logo a la segunda edici6n... 23

Capitulo I. El control de convencionalidad.

Origen

y

evoluci6n. Tres reconstrucciones ... 27 Reconstrucci6n Uno. Inicios.

El control de convencionalidad sobre las leyes y las constituciones

de los Estados partes en la Convenci6n... 31 La violaci6n per se de la Convenci6n y el control

de convencionalidad sobre la Constituci6n,

las leyes y los reglarnentos de los Estados partes 31 La primera declaratoria de responsabilidad

internacional por la expedici6n de leyes

contrarias a la Convenci6n... .... ... .... .. ... . .... 35 La responsabilidad internacional por norrnas

dictadas en estado de emergencia,

(3)

MANUEL FERNANDO QUINCHE RAMiREZ

La primera declaratoria de responsabilidad internacional por la expedici6n de normas

constitucionales contrarias a la Convenci6n... 41 La responsabilidad internacional por la expedici6n

de leyes de amnistia, indulto o perd6n... 45 La responsabilidad internacional por normas

que preven la existencia de la pena de muerte.... 50 La responsabilidad internacional por politicas

publicas inexistentes o por politicas publicas

contrarias a la Convenci6n Americana .. .. .. .. .. .. .. .. . 52 Reconstrucci6n Dos. El control de convencionalidad

en escenarios difusos y desde el uso especifico

de la expresi6n... 55 El primer uso de la expresi6n

"control de convencionalidad" en la Corte

Inter americana de Derechos Humanos ... .... 56 El control de convencionalidad sabre pnicticas

estatales que impiden el acceso a la justicia ... 61 Reiteraci6n de jurisprudencia. Control

de convencionalidad por el cumplimiento (no por la expedici6n) de leyes contrarias

a la Convenci6n... 65 Cuatro casas contra Mexico en el escenario

del control de convencionalidad... ... ... 69 La formulaci6n de los elementos dogmaticos

del control de convencionalidad

por la Corte lnteramericana... 7 4 La dimension democnitica del control

de convencionalidad en relaci6n

con la funci6n de los jueces .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 77 La obligaci6n de ejercer el control

de convencionalidad desde los tratados y convenciones concurrentes del corpus iuris

interamericano... 81

8

-Contenido

Reconstrucci6n tres. Historia reciente

del control de convencionalidad .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 83 Balance de las dos reconstrucciones relacionadas

con el origen del control de convencionalidad.... 84 El control de convencionalidad en las sentencias

de la Corte Interamericana durante 2013 y 2014. 85 El contenido de las opiniones consultivas

como referente en el ejercicio del control de

convencionalidad . . . 88 El control de convencionalidad £rente a las

dimensiones del derecho a protecci6n judicial y la inexistencia de control constitucional

y tribunal constitucional en un Estado. .. .... .... ... 92

Capitulo II. El control de convencionalidad.

Elementos conceptuales, sustantivos

y

procesales... 97 Elementos conceptuales. La noci6n

de control de convencionalidad .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. . 98 El control de convencionalidad

en senti do sustantivo... 99 El control de convencionalidad

en sentido instrumental... 102 Principios juridicos que estan a la base

del control de convencionalidad ... ... .. ... · 105 Los principios y las normas

con estructura de principia... 105 Los principios del Derecho Internacional

"clasico" y los principios generales del derecho "reconocidos por las naciones civilizadas" ... 107 Los principios del Derecho Internacional

de los Derechos Human as ... ... ... 111 Los principios especificos concurrentes

en el control de convencionalidad... 117

9

(4)

-MANUEL FERNANDO QuiNCHE RAMiREZ

Marco normativo del control de convencionalidad ... La Convenci6n Americana sabre Derechos

Humanos ... .. Tratados del Sistema Interamericano,

cuya aplicaci6n en los casas contenciosos es de competencia de la Corte Inter americana .... Otros tratados sabre derechos humanos

concurrentes a la Convenci6n Americana ... . Las reglas y estandares fijadas por la Corte

Interamericana al resolver los casas contenciosos El objeto del control de convencionalidad ... ..

La totalidad de los derechos reconocidos en la Convenci6n Americana sabre

Derechos Humanos ... . Los derechos establecidos en el parrafo a)

del articulo 8 y el articulo 13

del Protocolo de San Salvador ... . La totalidad de los derechos reconocidos

por la Convenci6n Interamericana

para Prevenir y Sancionar la Tortura ... .. 4.4. La totalidad de derechos reconocidos

por la Convenci6n Interamericana

sabre Desaparici6n Forzada de Personas ... . Los derechos del articulo 7 de la Convenci6n

Interamericana para Prevenir, Sancionar y Erradicar la Violencia contra la Mujer.

Convenci6n de Bel em do Para ... . Las reglas y estandares fijados por la Corte

Interamericana en las sentencias

que deciden los casas contenciosos ... . Clasificaci6n del control de convencionalidad ... .

Los criterios de clasificaci6n de los controles de constitucionalidad y de convencionalidad ... . 124 125 131 136 138 140 141 142 143 145 147 149 150 151 Contenido

El control concentrado de convencionalidad ... 152 El control difuso de convencionalidad ... 162 La competencia para el ejercicio

del control de convencionalidad ... 164 La competencia como asunto de tecnica jurfdica .... 165 La competencia en el control

de convencionalidad y sus escenarios ... 166

Capitulo III. Constitucionalizaci6n e intemacionalizaci6n del derecho como procesos concurrentes

con el control de convencionalidad ... 177 Los procesos y transformaciones del derecho

y el control de convencionalidad ... 178 Los hechos y la complejizaci6n del derecho ... 178 El proceso de legalizaci6n del derecho ... 181 E1 proceso de constitucionalizaci6n del derecho legal 186 El proceso de internacionalizaci6n del derecho

constitucional y de los derechos locales ... 189 La transformaci6n del sistema de fuentes

en tiempos de constitucionalizaci6n

e internacionalizaci6n del derecho ... 195 E1 sistema de fuentes de la modernidad,

del modelo de la legalizaci6n del derecho ... 195 La transformaci6n del sistema

de fuentes como suceso evidente ... 198 Las modificaciones del sistema de fuentes

y el control de convencionalidad ... 200 Los modos de recepci6n del Derecho Internacional en

tiempos de constitucionalizaci6n del derecho ... 207 La ley aprobatoria del tratado publico como

instrumento de inserci6n del Derecho Internacional en el modelo de legalizaci6n

(5)

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II'

II:

MANUEL FERNANDO QUINCHE RAMIREZ

El bloque de constitucionalidad como mecanismo de insercion del Derecho Internacional en el modelo de constitucionalizacion del derecho ... . El bloque de constitucionalidad en Colombia ... . La fuerza vinculante y obligatoriedad

de las recomendaciones y de las medidas cautelares dictadas por la Comision

Interamericana de Derechos Humanos ... . La fuerza vinculante y la obligatoriedad

de las recomendaciones dictadas

por la Comision Inter americana ... . La fuerza vinculante y la obligatoriedad

de las medidas cautelares dictadas

por la Comision Inter americana ... .. La fuerza vinculante y obligatoriedad

de las opiniones consultivas y de las sentencias dictadas por la Corte Interamericana

de Derechos Humanos ... . La fuerza vinculante y obligatoriedad de las reglas

y estandares dispuestos en las opiniones

consultivas de la Corte Inter americana ... . La fuerza vinculante y la obligatoriedad

de las reglas y estandares dispuestos

en las sentencias de la Corte Inter americana ... .

Capitulo IV. Tensiones, ditilogo judicial

y

elementos problemtiticos en la recepci6n del control

211 216 227 227 229 231 232 236 de convencionalidad... ... .. .. .. .. ... . .... .. . . .. .. . .... 249 Tension uno. La soberania nacional

y la supremada constitucional, £rente

al control de convencionalidad .. .. .. .. . .. .. . .. .. .. .. .. .. .. .. .. .. 251 Tension dos. La legitimidad del juez interamericano

y del ejercicio del control de convencionalidad... 255 -

12-Contenido

Tension tres. La democracia, el presidencialismo y el control de convencionalidad ... . El" margen de apreciacion nacional"

como mecanismo de elusion

del control de convencionalidad

···

La proteccion multinivel y el dialogo judicial como

escenarios de concurrencia y operacion

del control de convencionalidad

···

La proteccion multinivel de los derechos humanos.

La interacci6n entre los sistemas juridicos nacionales y el sistema interamericano ... .. El dialogo judicial en la proteccion

multinivel de los derechos humanos ... .. Dificultades en la implementaci6n

del control de convencionalidad

El dialogo judicial y el control

···

de convencionalidad en Colombia

···

La recepci6n de las reglas y estandares fijados

por la Corte Inter americana en Colombia ... .. El control de convencionalidad en Colombia

Referencias bibliogrtificas ... . - 13-259 272 274 275 278 280 282 283 293 309

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