ELEMENTOS DE DERECHO COMERCIAL OSVALDO E. PISANI Elementos de derecho comercial
Parte general. Sociedades. Contratos. Seguros
Concursos y quiebras. Títulos de crédito. Navegación
Aeronáutico. Aduanero. Fiscal y tributario
Recursos naturales. Derecho de la integración
editorial astrea
DE alfredo Y ricardo depalma CIUDAD DE BUENOS AIRES 2002
© editorial astrea
DE alfredo Y ricardo depalma SRL
Lavalle 1208 - (C1048AAF) Ciudad de Buenos Aires www.astrea.com.ar - [email protected]
ISBN: 950-508-584-2
Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 IMPRESO EN LA ARGENTINA
En recuerdo de Gabriela Aguilar. A Nico y Euge.
ÍNDICE GENERAL Prólogo ... IX introducción 1. Alcances ... 1 2. Finalidad... 1 3. Consideraciones previas ... 2 a) Terminología ... 2
b) El avance permanente de la actividad comercial... 2
c) La celeridad del comercio frente a la seguridad jurí-dica ... 2
d) La confusión por invasión de otras disciplinas ... 3
capítulo primero EL DERECHO COMERCIAL § 1. Introducción ... 5
§ 2. El derecho comercial como categoría histórica ... 6
§ 3. Origen y evolución ... 6
a) "Lex mercatoria" ... 7
b) Nacionalización de las regulaciones mercantiles ... 8
c) La codificación ... 8
d) Importancia de los antecedentes ... 9
§ 4. El Código de Comercio argentino ... 9
a) Antecedentes ... 9
b) Sanción del Código ... 10
c) Reformas más importantes ...10
d) Proyectos de unificación ... 11
e) Situación actual del Código ... 11
f) Estructura ... 11
§ 5. Derecho comercial. Conceptualización y contenido .. 13
a) Fuentes ... 13
b) La ley ... 13
c) Usos y costumbres ... 13
a) Intentos por conceptuar la materia mercantil en una
sola definición ... 14
b) Métodos para describir la materia comercial ... 14
1) Sistema subjetivo ... 15
2) Sistema objetivo ... 15
c) Sistema argentino ... 15
§ 7. Situación actual de la materia comercial ... 15
a) Actos de comercio ... 15
b) La empresa (o actividad empresaria) ... 16
§ 8. Importancia de la distinción: ley y jurisdicción aplicable 17 a) Ley comercial ..•>...,... 17
b) Jurisdicción ... 17
§ 9. Diferencias con otras regulaciones legales ... 17
a) Derecho laboral ... 17
b) Derecho de la seguridad social ... 18
c) Derecho fiscal y tributario ... 18
d) Derecho administrativo ... 19
e) Derecho aduanero ... 19
f) Derecho civil ... 19
g) Normas municipales ... 19
h) Normas especiales de aplicación general ... 19
§ 10. Los actos de comercio: artículo 8°, Código de Comercio 20 a) Inciso lo... 20
1) Toda adquisición ... 21
2) A título oneroso ... 21
3) Cosa mueble ... 21
4) De un derecho sobre ella ... 22
5) Para lucrar con su enajenación ... 22
6) En el mismo estado en que se adquirió ... 23
7) Otra forma de mayor o menor valor ... 23
b) Inciso 2° ... 23 c) Inciso 3° ... 24 1) Operación de cambio ... 24 2) Operación de banco ... 25 3) Corretaje ... 27 4) Remate ... 29 d) Inciso 4°... 30 e) Inciso 5°... 32
1) Las empresas de fábricas ... 32
2) Las empresas de comisiones y de mandatos co-merciales ... 33
3) Las empresas de depósito ... 33
4) Las empresas de transportes de mercaderías o personas ... 34
f) Inciso 6°... 35
1) Los seguros ... 35
g) Inciso 7°... 36 h) Inciso 8° ... 36 i) Inciso 9°... 37 j) Inciso 10 ... 37 1) Cartas de crédito ... 37 2) Fianzas ... 37 3) Prendas ... 37
4) Demás accesorios de una operación mercantil .. 38
k) Inciso 11 ... 38
§ 11. De los actos unilateralmente comerciales ... 38
§ 12. Presunción de comercialidad de los actos de los co-merciantes ... 39
§ 13. Jurisdicción comercial... 39
§ 14. Síntesis de lo desarrollado ... 39
a) Derecho comercial ... 40
b) Alcance del derecho comercial ... 40
c) La materia comercial ... 40
d) Importancia de la distinción ... 40
e) Actos unilateralmente comerciales ... 40
f) Presunción de comercialidad de los actos de comercio 40 capítulo II LA EMPRESA § 15. Introducción ... 41 A) características § 16. Aclaración ... 41 § 17. Concepto ... 42 § 18. Distintas denominaciones ... 43 a) Fondo de comercio ... 43
b) Establecimiento mercantil o hacienda mercantil .... 43
§ 19. Diferencia con otras figuras ... 43
a) El empresario ... 44
b) Sociedad comercial ... 44
c) Sede social y establecimiento principal ... 44
d) Sucursal, filial y agencia ... 44
§ 20. Elementos ... 44 a) Elementos materiales ... 45 b) Elementos personales ... 45 1) Factor ... 45 2) Dependientes ... 46 3) Empleados y obreros ... 46 4) Profesionales y asesores ... 46 c) Elementos inmateriales ... 47
1) Clientela ... 47
2) Referencias comerciales ... 47
3) El "avviamento" ... 47
4) Programas informáticos ("software") ... 48
5) Valor llave ... 48
6) El nombre comercial ... 48
7) Emblema ... 50
8) Enseña ... 50
9) Marcas, patentes, modelos y diseños industriales 50 § 21. Calificación económica de la actividad empresaria .... 51
§ 22. Formas de descentralización de la actividad empresaria 51 a) Sucursal ... 51
b) Filial ... 51
c) Agencia ... 52
§ 23. Transferencia del fondo de comercio ... 52
B) derechos INDUSTRIALES § 24. Introducción ... 53
§ 25. Régimen legal y jurisdicción ... 53
1) marcas § 26. Conceptualización ... 54 § 27. Regulación legal ... 54 § 28. Función de la marca ... 54 § 29. Tipos de marcas ... 54 § 30. Inscripción ... 55 a) Requisitos ... 55 b) Oposición ... 55
§ 31. Plazo de la registración. Prórroga ... 56
§ 32. Transferencia de titularidad de la marca ... 56
§ 33. Licencia de marca ... 57
§ 34. Protección penal ... 57
2) las PATENTES DE INVENCIÓN § 35. Advertencia metodológica ... 57
§ 36. Patentes. Conceptualización... 57
§ 37. Invención. Requisitos ... 58
§ 38. Regulación legal y jurisdicción judicial ... 58
§ 39. Función de la patente ... 59
§ 40. Registración de la patente. Trámite administrativo ... 59
§ 41. Plazo de la patente ... 59
§ 42. Caducidad ... 59
§ 43. Patentes de adición o perfeccionamiento. Plazo ... 60
§ 45. Modelos de utilidad ... 60
a) Conceptualización ... 60
b) Función ... 61
c) Plazo ... 61
d) Requisitos para la emisión del certificado ... 61
e) Transferencia ... 61
§ 46. Modelos y diseños industriales ... 61
a) Regulación legal ... 62
b) Función ... 62
c) Registración ... 62
d) Plazo de validez de la registración ... 62
e) Transferencia ... 62
§ 47. Programas informáticos ... 62
3) otros ASPECTOS § 48. Contrataciones y transferencias de los derechos indus-triales ... 63
§ 49. Transferencia de tecnología ... 63
capítulo III LOS SUJETOS DEL COMERCIO § 50. Introducción ... 65
A) el COMERCIANTE INDIVIDUAL § 51. Concepto... 65
§ 52. Estatuto del comerciante ... 66
a) Capacidad legal para ejercer el comercio ... 66
b) Obligaciones comunes a todos los comerciantes ... 66
1) Inscripción de la matrícula y de los documen-tos que exige la ley ... 67
2) Orden uniforme de contabilidad y libros obliga-torios ... 68
3) Conservación de la correspondencia relacionada con el giro comercial y de los libros de conta-bilidad ... 69
4) La obligación de rendir cuentas en los términos de la ley ... 70
5) Otras obligaciones del comerciante: fiscales, tri-butarias y previsionales... 70
c) Beneficios o ventajas del comerciante por inscri-birse ... 70
d) Beneficios establecidos por otras disposiciones .... 70
§ 53. Comerciante no inscripto (o de hecho) ... 71
§ 54. Situación actual de la figura del comerciante indivi-dual ... 71
§ 55. Registro Público de Comercio ... 71
B) agentes AUXILIARES DE COMERCIO § 56. Los auxiliares subordinados del comerciante... 72
§ 57. Agentes autónomos. Caracterización... 72
1) agentes REGULADOS EN EL CÓDIGO DE comercio § 58. El corredor... 73
a) Comercialidad de esta actividad ... 73
b) Retribución del corredor ... 74
§ 59. Martiliero... 74
a) Subasta pública ... 74
b) Subasta judicial ... 74
§ 60. Barraqueros y administradores de casas de depósito. Obligaciones ... 75
a) Si no emiten certificados de depósito ... 75
b) Si emite certificado de depósito y warrants ... 76
c) Certificado de depósito y warrant. Funciones ... 76
1) Obtención de créditos ... 76
2) Transmisión de las mercaderías ... 77
3) Regulación legal del warrant ... 77
§ 61. Acarreadores. Porteadores o empresarios de trans-porte. Remisión ... 77
2) agentes REGULADOS EN LEYES ESPECIALES § 62. Productor de seguros ... 77
a) Productor-asesor directo ... 78
b) Productor-asesor organizador ... 78
c) Registro de productores-asesores de seguros ... 79
§ 63. Agentes de bolsa ... 79
a) Regulación legal ... 79
b) Requisitos para ser agente de bolsa ... 79
§ 64. Despachante de aduana ... 79
a) Regulación legal ... 80
b) Inscripción del despachante de aduana ... 80
c) Ámbito de actuación ... 80
C) auxiliares AUTÓNOMOS NO CONTEMPLADOS POR LA LEY § 65. Introducción ... 81
§ 67. El concesionario ... 81
D) agentes AUXILIARES SUBORDINADOS § 68. Introducción ... 81
§ 69. Subordinados internos ... 82
a) El factor ... 82
1) Caracterización ... 82
2) Responsabilidad del principal por las obligacio-nes contraídas por el factor ... 82
b) Dependientes, empleados y trabajadores ... 83
§ 70. Subordinados externos. Viajantes de comercio ... 83
E) sociedades COMERCIALES § 71. Introducción metodológica ... 83
§ 72. Aproximación y ubicación del tema ... 84
a) Sociedades civiles y comerciales ... 84
b) Ubicación del tema ... 85
§ 73. Modo en que desarrollaremos el tema societario ... 86
a) Parte general ... 86
b) Parte especial ... 86
c) Regulación de los grupos de empresas ... 86
§ 74. Contrato: acuerdo de voluntad ... 87
a) Sociedad-contrato ... 87
b) Sociedad-persona ... 87
§ 75. Antecedentes y evolución histórica ... 88
§ 76. Legislación nacional sobre sociedades comerciales .... 88
§ 77. Descripción y concepto ... 89 § 78. Elementos ... 89 a) Comercialidad ... 89 b) Objeto ... 89 c) Pluralidad de socios ... 89 d) Tipicidad ... 90
e) Aportación al fondo común: capital social suscrip-to e integrado. Patrimonio ... 90
f) Producción o intercambio de bienes o servicios ...91
g) Participar en los beneficios y soportar las pérdidas .. 91
§ 79. Forma ... 91
§ 80. Requisitos ... 91
§ 81. Publicidad... 92
§ 82. Inscripción ... 92
§ 83. Regularidad ... 93
§ 84. Irregularidad y consecuencias: sociedades no consti-tuidas regularmente... 93
a) Características ... 93
b) Funcionamiento ... 94
§ 85. Sociedades regulares. Algunas cuestiones generales 95
a) De los socios ... 95
b) Capacidad para integrar sociedades ... 95
1) Sociedad socia ... 95
2) Cónyuges ... 95
3) Herederos menores ... 96
c) Derechos de los socios ... 96
1) De receso ... 96
2) De preferencia ... 96
3) De acrecer ... 96
d) Órganos de las sociedades... 97
1) De gobierno... 97
2) De administración ... 97
3) De representación legal... 97
4) De fiscalización ... 97
e) Domicilio legal. Sede social ... 97
f) De la documentación y contabilidad ... 98 g) Transformación... 98 h) Disolución de la sociedad ... 99 i) Resolución parcial ... 99 j) Exclusión de socios ... 99 k) Liquidación ... 99 1) Fusión de sociedades ... 99
1) Fusión propiamente dicha ... 100
2) Fusión por absorción... 100
m) Escisión ... 100
n) Intervención judicial ... 100
1) Interventor... 100
2) Coadministrador ... 100
3) Veedor ... 101
§ 86. Nacionalidad y actuación extraterritorial de las so-ciedades comerciales ... 101
a) Nacionalidad ... 101
b) Actuación extraterritorial de sociedades comer-ciales ... 102
1) Realizar actos aislados o estar en juicio ... 102
2) Ejercicio habitual... 103
3) Sociedad socia ... 103
c) Fraude a la ley ... 103
§ 87. Tratamiento de las sociedades en particular ... 103
§ 88. Tipos societarios ... 104
1) sociedad COLECTIVA § 89. Características ... 105
b) Responsabilidad de los socios ... 105 1) Subsidiaria ... 105 2) Solidaria... 105 3) Ilimitada ... 105 c) Contrato constitutivo ... 105 § 90. Capital social... 106 § 91. Nombre de la sociedad ... 106 a) Denominación social ... 106 b) Razón social ...;... 106 § 92. Funcionamiento... 106 a) Órgano de gobierno ... 107 b) Órgano de administración ... 107 c) Órgano de representación ... 107 d) Órgano de fiscalización ... 107
§ 93. Función económica y situación actual de este tipo societario ... 107
2) sociedad EN COMANDITA SIMPLE § 94. Características... 108
a) Personalidad jurídica ... 108
b) Responsabilidad de los socios ... 108
1) Socios comanditados (o colectivos) ... 108
2) Socios comanditarios ... 108 § 95. Contrato constitutivo ... 108 § 96. Capital social... 109 § 97. Nombre ...109 a) Denominación social... 109 b) Razón social... 109 § 98. Gobierno ...109 § 99. Administración...109 § 100. Representación... 109 § 101. Fiscalización... 109 § 102. Función económica ... 110
§ 103. Situación actual de este tipo societario ... 110
3) sociedad DE CAPITAL E INDUSTRIA § 104. Características... 110
a) Personalidad jurídica ... 110
b) Responsabilidad de los socios ... 110
1) Socios capitalistas (o socios colectivos) ... 111
2) Socios industriales ... 11
§ 105. Contrato constitutivo ... 11
§ 106. Capital social... 11
§ 107. Nombre ... 11
b) Razón social ... 11
§ 108. Gobierno ... 12
§ 109. Administración ... 12
§ 110. Representación ... 12
§ 111. Fiscalización... 112
§ 112. Función económica y situación actual de este tipo societario... 112
4) sociedad DE RESPONSABILIDAD LIMITADA § 113. Características ... 113
a) Personalidad jurídica ... 13
b) Límite máximo de socios ... 13
c) Responsabilidad de los socios ... 13
§ 114. Contrato constitutivo ... 13
§ 115. Régimen de publicidad. Edictos ... 14
§ 116. Capital social... 14 a) Aportes en dinero ... 114 b) Aportes en especie ... 114 § 117. Nombre ... 114 § 118. Gobierno ... 115 § 119. Administración ... 115 § 120. Representación... 115 § 121. Fiscalización... 115 a) Optativa ... 115 b) Obligatoria ... 116
§ 122. Función económica y situación actual de este tipo societario ... 116
5) sociedad ANÓNIMA § 123. Características... 116
§ 124. Personalidad jurídica ... 116
§ 125. Responsabilidad de los socios ... 117
§ 126. Constitución por acto único ... 117
§ 127. Constitución por suscripción pública ... 117
§ 128. Contrato constitutivo ... 117 § 129. Capital social... 118 a) Aportes en dinero ... 118 b) Aportes en especie ... 118 c) Capital mínimo ... 118 § 130. Acciones ... 118
a) Requisitos. Oferta pública ... 118
b) Distintos tipos de acciones ... 121
1) Por su forma de transmisión ... 121 2) Por los derechos políticos o económicos que
confieren ... 122
§ 131. Bonos, debentures y obligaciones negociables ... 122
§ 132. Nombre ... 123 § 133. Funcionamiento... 123 a) Órganos de gobierno ... 123 1) Asambleas ordinarias ... 123 2) Asamblea extraordinaria ... 214 3) Asambleas especiales ... 124 4) Convocatoria a asamblea ... 124 5) Supuestos especiales ... 126
6) Actas: libro de asambleas ... 126
b) Órgano de administración: el directorio ... 126
c) Órgano de representación: presidente del direc-torio ... 126
d) Órganos de fiscalización: sindicatura o consejo de vigilancia ...:... 127
1) Sindicatura ... 127
2) Consejo de vigilancia ... 127
§ 134. Libros societarios ... 127
a) Libro de actas ... 127
b) Libro de depósito de acciones y de asistencia a asambleas ... 127
c) Libro de registro de acciones ... 128
§ 135. Punción económica y situación actual de este tipo societario ... 128
a) Sociedades anónimas "cerradas" ... 128
b) Sociedades anónimas "abiertas" ... 128
6) sociedad ANÓNIMA CON PARTICIPACIÓN ESTATAL MAYORITARIA § 136. Características ... 128
§ 137. Funcionamiento ... 129
§ 138. Función económica y situación actual de este tipo societario ... 129
7) sociedad EN COMANDITA POR ACCIONES § 139. Características ... 129
§ 140. Personalidad jurídica ... 129
§ 141. Responsabilidad de los socios ... 129
a) Socios comanditados (o socios colectivos)... 129
b) Socios comanditarios ... 129 § 142. Contrato constitutivo ... 130 § 143. Capital social... 130 § 144. Nombre ... 130 a) Denominación social ... 130 b) Razón social ... 130
§ 145. Administración: comanditado o tercero ... 130
§ 146. Representación legal: el administrador ... 131
§ 147. Gobierno: asambleas ... 131
§ 148. Fiscalización ... 131
§ 149. Función económica y situación actual de este tipo societario... 131
8) sociedades ACCIDENTALES O EN PARTICIPACIÓN § 150. Características ... 132
a) No es sujeto de derecho. No se inscribe ... 132
b) Personalidad jurídica ... 133
c) Responsabilidad de los socios ... 133
d) Contrato constitutivo ... 133
§ 151. Capital social... 133
§ 152. Nombre ... 133
§ 153. Funcionamiento... 133
F) sociedades LEGISLADAS EN LEYES ESPECIALES § 154. Introducción... 133
§ 155. Sociedades cooperativas ... 134
a) Concepto ... 134
b) Caracteres ... 134
c) Personalidad jurídica ... 135
d) Responsabilidad de los socios ... 135
e) Contrato constitutivo ... 135
f) Capital social ... 135
g) Nombre... 135
h) Comercialidad ... 136
i) Gobierno: las asambleas ... 136
1) Asamblea ordinaria ... 136 2) Asamblea extraordinaria ... 136 j) Administración ... 136 k) Fiscalización ... 137 1) Función económica ... 137 § 156. Sociedades mutuales... 137 a) Concepto. Caracteres ... 137 b) Personalidad jurídica ... 137 c) Socios ... 137 1) Activos ... 138 2) Adherentes ... 138 3) Participantes ... 138
d) Contrato constitutivo ... 138 e) Capital social ... 138 f) Nombre ... 138 g) Administración ... 138 h) Fiscalización ... 138 i) Gobierno... 139 1) Asambleas ordinarias ... 139 2) Asambleas extraordinarias ... 139 j) Función económica ... 139
G) agrüpamientos EMPRESARIOS ASOCIATIVOS NO SOCIETARIOS O CONTRATOS ASOCIATIVOS NO SOCIETARIOS § 157. Introducción ... 139
§ 158. Grupos de colaboración ... 140
1) agrüpamientos REGULADOS § 159. Caracterización ... 141
§ 160. Uniones transitorias de empresa (UTE) ... 141
a) Características ... 142 b) Regulación legal... 142 c) Función económica ... 142 § 161. Agrupaciones de colaboración ... 142 a) Características ... 142 b) Regulación legal... 142 c) Función económica ... 143
§ 162. Sociedades accidentales o en participación ... 143
2) agrüpamientos NO REGULADOS § 163. "Joint venture". Consorcios. Grupos de interés económico ... 143
capítulo IV DESARROLLO DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL § 164. Introducción ... 145
§ 165. Actividad comercial. Regulaciones ... 145
a) Actividad de regulación específica ... 145
b) Actividad de regulación general... 146
A) contratos DE APLICACIÓN EN LA ACTIVIDAD COMERCIAL § 166. Contratos. Concepto ... 146
§ 167. "Negocios", "operaciones" o "transacciones
comer-ciales" ... 147
§ 168. Contratos comerciales y civiles ... 147
§ 169. Comerciales ... 150
§ 170. Legislados y no legislados ... 150
1) contratos LEGISLADOS EN EL CÓDIGO DE comercio § 171. Introducción ... 150 § 172. Mandato comercial ... 150 a) Poder ... 151 b) Configuración ... 151 c) Regulación legal... 151 d) Función económica ... 151
e) Diferencia con el mandato civil... 152
§ 173. Comisión o consignación ... 152 a) Configuración ... 152 b) Regulación legal... 152 c) Función económica ... 152 § 174. Compraventa mercantil ... 152 a) Configuración... 153 b) Regulación legal ... 153 c) Función económica ... 153
d) Diferencia con la compraventa civil ... 153
§ 175. Fianza comercial ... 154
a) Configuración... 154
b) Regulación legal... 154
c) Función económica ... 154
d) Diferencia con la fianza civil ... 154
§ 176. Cartas de crédito ... 154
a) Configuración ... 155
b) Regulación legal... 155
c) Función económica ... 155
§ 177. Préstamo de consumo o mutuo comercial ... 156
a) Configuración... 156
b) Regulación legal ... 156
c) Función económica ... 156
d) Diferencia con el mutuo civil ... 156
§ 178. Del depósito ... 157
a) Configuración ... 157
b) Regulación legal ... 157
c) Función económica ... 157
d) Diferencias con el depósito civil... 158
§ 179. De la prenda comercial... 158
a) Configuración... 158
b) Regulación legal ... 159
c) Función económica ... 159
§ 181. Cuenta corriente bancaria ... 159
a) Configuración... 159
b) Función económica ... 159
§ 182. Contrato de transporte ... 160
a) Transporte aéreo ... 160
b) Transporte por agua ... 160
c) Transporte multimodal ... 160
§ 183. Transporte terrestre ... 160
a) Comercialidad del contrato ... 161
b) Elementos del contrato ... 161
c) Configuración... 161
d) Regulación legal... 161
e) Función económica ... 162
2) contratos REGULADOS EN LEYES ESPECIALES § 184. Contrato de prenda ... 162
a) Características ... 162
b) Clases... 163
1) Civil ... 163
2)' Comercial... 163
c) Prenda común o con desplazamiento ... 163
d) Prenda con registro o sin desplazamiento ... 164
1) Fija ... 164 2) Flotante... 164 e) Inscripción registral ... 164 f) Régimen actual... 164 § 185. Leasing ... 165 a) Configuración... 165 b) Objeto ... 165 c) Canon... 165
d) Precio de ejercicio de la opción ... 165
e) Modalidades en la elección del bien ... 166
f) Forma e inscripción ... 166 g) Tipos de leasing ... 167 1) Financiero ... 167 2) Operativo ... 167 3) Inmobiliario ... 167 h) Regulación legal ... 167 i) Función económica ... 167 § 186. Seguros. Remisión... 167
a) Partes y elementos del sistema ... 168
1) Emisor ... 168
2) Titular de la tarjeta ... 168
3) Usuario, titular adicional o beneficiario de extensiones... 168
4) Tarjeta de compra ... 168
5) Tarjeta de débito ... 169
6) Proveedor o comercio adherido ... 169
b) Regulación legal... 169
c) Función económica ... 169
§ 188. Contratos asociativos (no societarios). Remisión.. 169
§ 189. Fideicomiso ... 169
a) Configuración... 169
b) Partes del contrato ... 170
1) Fiduciante ... 170 2) Fiduciario ... 170 3) Beneficiario ... 170 4) Fideicomisario ... 170 c) Regulación legal... 170 d) Función económica ... 170 § 190. Contrato de maquila ... 170
3) contratos LEGISLADOS EN EL CÓDIGO civil DE APLICACIÓN EN LA ACTIVIDAD COMERCIAL § 191. Introducción ... 171
§ 192. De la locación de cosas, de obras y de servicios... 172
a) De cosas ... 172 b) De servicios ... 172 c) De obra ... 172 d) Regulación legal... 173 e) Función económica ... 173 § 193. Comodato ... 173 a) Configuración... 173 b) Regulación legal ... 173 c) Función económica ... 173 4) contratos NO LEGISLADOS § 194. Introducción... 174 a) contratos DE COMERCIALIZACIÓN § 195. Caracterización ... 174 § 196. Distribución ... 174 a) Configuración... 175
b) Variantes... 175 1) Indiscriminada ... 175 2) Selectiva ... 175 3) Exclusiva ... 175 c) Función económica ... 176 § 197. Agencia... 176 a) Configuración... 176 b) Variantes ... 176
1) Agencia de viajes, pasajes y turismo ... 176
2) Agencia de publicidad ... 177
3) Agencia de seguros ... 177
4) Agencia marítima ... 177
5) Agencia de lotería y prode ... 177
6) Agencia artística ... 178 c) Función económica ... 178 § 198. Concesión comercial... 178 a) Caracterización ... 178 b) Función económica ... 178 § 199. Suministro ... 179 a) Configuración... 179 b) Función económica ... 179 § 200. Contrato estimatorio ... 179 a) Configuración... 180 b) Función económica ... 180
§ 201. Contrato de franquicia ("franchising") ... 180
a) Concepto ... 180 b) Configuración ... 181 c) Variantes ... 181 1) Franquicia de productos ... 181 2) Franquicia de servicios ... 181 d) Función económica ... 182 § 202. Contrato de "shopping"... 182 a) Notas distintivas ... 182 b) Función económica ... 182
§ 203. Contrato de "factory". Función económica ... 183
b) contratos DE INDUSTRIA § 204. Caracterización general ... 183
§ 205. Contrato de licencia de marca ... 183
a) Configuración ... 184
b) Función económica ... 184
§ 206. Contrato de licencia de patente o modelo de utilidad 184 a) Configuración ... 184
b) Función económica ... 184
§ 207. "Know how"... 184
b) Como sinónimo de conocimientos específicos y
determinados pero no secretos ... 185
§ 208. Contrato de fabricación o "fasón"... 185
C) contratos DE SERVICIOS § 209. Caracterización general... 186
§ 210. Contrato de caja de seguridad ... 186
§ 211. Contrato de garaje ... 186
§ 212. Contrato de consultoría ... 187
§ 213. Contratos informáticos ... 187
d) contratos FINANCIEROS § 214. Contrato de "factoring" (o de factoraje)... 188
a) Configuración... 188
b) Función económica ... 188
§ 215. Contrato de "underwriting" ... 189
a) Configuración... 189
b) Función económica ... 189
e) contratos ASOCIATIVOS Y PARASOCIETARIOS § 216. Contratos asociativos. Remisión ... 189
§ 217. Contratos parasocietarios de sindicación de accio-nes ... 189
B) actuaciones. transacciones Y NEGOCIOS INTERNACIONALES § 218. Introducción ... 190
a) El derecho internacional público ... 190
b) El derecho internacional privado ... 190
§ 219. Distintas alternativas de operatorias internacionales 190 § 220. Operatorias cuando uno de los sujetos está en nues-tro país ... 191
a) Importaciones... 191
b) Compraventa internacional de mercaderías ... 191
c) Cláusulas usuales en las compraventas interna-cionales ... 191
1) FOB-"free on board"- (libre sobre el buque) 192 2) C&F -"cost & freight"- (costo y flete) ... 192
3) CIF -"cost, insurance & freight"- (costo, se-guro y flete) ... 192
4) FAS -"free alongside ship"- (libre al costado del buque) ... 192
d) Operatorias e instrumentaciones usuales ... 192
2) Carta de crédito y crédito documentado ... 193
e) Ingreso de las mercaderías al territorio nacio-nal... 194
f) Exportación... 195
1) Cláusulas usuales e instrumentaciones ... 195
2) Egreso de las mercaderías ... 195
g) Regulaciones legales ... 196
h) Soluciones alternativas de conflictos ... 196
1) Prórrogas de jurisdicción y ley aplicable ... 196
2) Arbitraje ... 196
§ 221. Formas en que los sujetos extranjeros pueden in-tervenir en actividades comerciales en nuestro país... 197
a) Establecimiento de filiales, sucursales, asientos o representaciones ... 197
b) Contratos de vinculación económica internacio-nal... 197
C) MÉTODOS PARA ASEGURAR LAS OPERACIONES COMERCIALES § 222. Introducción... 198
§ 223. Recaudos previos a la operatoria ... 198
§ 224. Recaudos instrumentales ... 199
§ 225. Garantías de cumplimiento ... 199
a) Garantías reales (o derechos reales de garan-tía) ... 200
1) Hipoteca ... 200
2) Hipoteca naval... 200
3) Prenda ... 200
b) Garantías personales (fianza) ... 200
D) prescripción Y CADUCIDAD EN EL DERECHO COMERCIAL 1) prescripción § 226. Concepto ... 200 a) Prescripción liberatoria ... 201 b) Prescripción adquisitiva ... 201 § 227. Prescripción comercial ... 201
§ 228. Prescripción liberatoria en el derecho comercial .... 201
a) Plazo ordinario ... 202
b) Plazos especiales ... 202
c) Plazos específicos de prescripción liberatoria fi-jados en las leyes especiales ... 204
§ 229. La prescripción adquisitiva en el derecho comercial 204 a) Cosas muebles ... 204
c) Buques ... 205
2) caducidad § 230. Definición ... 205
§ 231. Diferencia entre caducidad del derecho, prescripción de la acción y caducidad de la instancia ... 205
§ 232. Supuestos de caducidad en el derecho comercial ... 206
a) Regulados en el Código de Comercio ... 206
b) Regulados en leyes especiales ... 207
1) Ley de sociedades 19.550 ... 207
2) Ley de cheques 24.452... 207
capítulo V TÍTULOS DE CRÉDITO A) tráfico MERCANTIL. Su INSTRUMENTACIÓN CON TÍTULOS DE CRÉDITO § 233. Descripción ... 209 § 234. Terminología ... 210 § 235. Definición... 211 § 236. Regulación legal... 211 § 237. Características... 211 a) Necesariedad ... 211 b) Literalidad ... 212 c) Autonomía ... 212 d) Abstracción ... 212 e) Formalidad... 212
§ 238. Formas de transmisión de los títulos de crédito .... 213
a) Al portador ... 213
b) Nominativo endosable ... 213
1) Endoso completo ... 213
2) Endoso incompleto o en blanco ... 213
c) Nominativo no endosable ... 214
§ 239. De la pérdida o sustracción de títulos de créditos .. 215
§ 240. Distintos tipos de títulos de crédito ... 216
a) Títulos que atribuyen derecho a la entrega de la cosa ... 216
b) Títulos de participación ... 216
c) Títulos que se emplean concretamente como ins-trumentos créditorios o medios de pago ... 216 B) TÍTULOS CAMBIARIOS
§ 241. Introducción ... 216 § 242. Derecho cambiarlo ... 217 § 243. Funcionamiento del derecho cambiario: la novación "pro solvendo" ... 217
§ 244. Regulación legal ... 218 § 245. Características y cuestiones comunes a todos los tí-tulos cambiarios ... 218
a) Transmisibilidad ... 219 b) Responsabilidad cambiaría ... 219 c) El aval...'... 219 d) Presentación y protesto. La dispensa del pro-testo ... 219 e) Acciones cambiarías ... 220 1) Acción cambiaría directa ... 220 2) Acción cambiaría de regreso ... 220
§ 246. Enumeración ... 220 1) letra DE CAMBIO
§ 247. Definición ... 221 § 248. Creación y funcionamiento ... 221 § 249. Función económica actual... 222 § 250. Regulación legal y antecedentes ... 223 § 251. Sujetos intervinientes ... 223 § 252. Requisitos ... 224 § 253. Transmisión y circulación ... 224 § 254. Formas de vencimiento ... 224 a) A la vista ... 224
b) A tantos días de la vista ... 226 c) A día fijo ... 226 d) A tantos días de la fecha ... 226
§ 255. Recursos por falta de pago ... 226 a) Acción directa ... 226 b) Acción de regreso ... 226 § 256. Protesto ... 226 § 257. Prescripción... 226 2) pagaré § 258. Definición... 227 § 259. Creación y funcionamiento ... 227 § 260. Función económica actual... 227 § 261. Regulación legal y antecedentes ... 228 § 262. Sujetos intervinientes ... 228 § 263. Requisitos... 228 a) Imprescindibles ... 228
b) Prescindibles ... 229
§ 264. Transmisión y circulación ... 229 § 265. Formas de vencimiento ... 229 § 266. Recursos por falta de pago ... 230 § 267. Protesto ... 230 § 268. Prescripción ... 231 3) cheque § 269. Introducción ... 231 § 270. Cheque común ... 231 a) Regulación legal ... 231 b) Función económica ... 231 c) Sujetos intervinientes ... 232 d) Requisitos ... 232 e) Transmisión y circulación: endoso ... 234 f) Forma de vencimiento: a la vista ... 234 g) Pago: lugar y presentación. Cruzamiento ... 234 h) Recursos por falta de pago ... 234 i) Prescripción: un año ... 235 j) Protección penal a la circulación del cheque ... 235
§ 271. Cheque de pago diferido ... 235 a) Diferencias con el cheque común ... 235
1) La forma de vencimiento ... 235 2) El registro o la registración optativa ... 235 b) Regulación ... 235 c) Antecedentes ... 236 d) Función económica ... 236 e) Sujetos intervinientes ... 237 f) Requisitos ... 237 g) Transmisión y circulación. Endoso ... 239 h) El registro optativo del cheque de pago diferido 239 i) Forma de vencimiento: fecha de pago a día fijo 239 j) Pago: lugar y presentación ... 239 k) Recursos por falta de pago y por falta de regis-tro ... 239 1) Prescripción: un año ... 240 m) Protección penal ... 240 n) Oponibilidad y eficacia ... 240 4) la FACTURA DE CRÉDITO § 272. Definición... 240 § 273. Regulación legal... 240 § 274. Función económica ... 241 § 275. Ámbito de utilización ... 241 § 276. Sujetos que deben utilizarla ... 241 § 277. Operaciones comprendidas ... 242
§ 278. Recaudos legales ... 242 a) Plazo para el pago ... 242
b) Destino de la cosa o servicio a la comercialización 242 § 279. Requisitos ... 242 § 280. Funcionamiento operativo ... 243 § 281. Transmisión ... 245 § 282. Protesto por falta de aceptación ... 245 § 283. Recursos por falta de pago. Acciones legales. Tí-tulo ejecutivo... 245 a) Acción directa ... 245 b) Acción de regreso ... 245
§ 284. Factura de crédito no aceptada ... 246 § 285. Particularidades de la factura de crédito ... 246 5) otros TÍTULOS DEROGADOS
§ 286. Introducción ... 247 § 287. Factura conformada ... 247 § 288. Factura conformada o segunda factura ... 247 § 289. Derogación ... 247 capítulo VI INSTITUCIONES DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL EN PARTICULAR § 290. Introducción... 249 § 291. Mercados ... 249 § 292. Mercado financiero ... 249 a) Mercado del dinero ... 250
b) Mercado de capitales ... 250 A) mercado FINANCIERO DEL DINERO
§ 293. Operación de banco y actividad financiera ... 251 § 294. Caracterización. Diferencia con el mercado de
ca-pitales ... 251
§ 295. Interés: tasa activa y tasa pasiva ... 251 a) Tasa pasiva ... 252 b) Tasa activa ... 252 § 296. Actividad financiera ... 252 a) Regulación legal... 252 b) Secreto bancario ... 253 c) Operaciones prohibidas ... 253 § 297. Bancos ... 253 a) Comerciales ... 254 b) De inversión ... 254 c) Hipotecarios ... 255
§ 298. Otras entidades financieras ... 255 a) Compañías financieras ... 255
b) Sociedades de ahorro y préstamos para la vi-vienda u otros inmuebles ... 256 c) Cajas de crédito ... 257
§ 299. Banco Central de la República Argentina ... 257 B) mercado DE CAPITALES § 300. Introducción ... 258 § 301. Concepto y denominaciones ... 258 § 302. Regulación legal ... 258 § 303. Desarrollo de la actividad ... 259 a) Oferta pública ... 259 b) Opciones ... 260 § 304. Mercado bursátil ... 260 a) Bolsas de comercio o de valores ... 260
b) Mercados de valores ... 261
§ 305. Funcionamiento de las bolsas y mercados ... 261 a) Bolsas de valores ... 261
b) De los mercados de valores ... 261
§ 306. Operadores de los mercados bursátiles ... 262 § 307. Modos de efectuar las operaciones ... 262 § 308. Mercados bursátiles más conocidos ... 262 § 309. Títulos y valores que se negocian ... 262 § 310. Mercado extrabursátil ... 263 a) Títulos y valores que se negocian ... 263
b) Los operadores ... 263
§ 311. Caja de Valores... 264 C) actividad ASEGURADORA
Y DERECHO DEL SEGURO
§ 312. Introducción... 264 § 313. Los seguros ... 265 § 314. Actividad aseguradora ... 265 a) Actividad del agente o productor de seguros .... 265
b) Actividad de la empresa aseguradora ... 265 c) El reaseguro ... 266 d) Dimensión de la actividad ... 266
§ 315. Seguro: definición ... 267 § 316. Regulación legal... 268 § 317. Partes y elementos del contrato ... 268 a) Sujetos... 268
1) Asegurador ... 268 2) Tomador... 268 3) Asegurado o beneficiario ... 268 b) Elementos ... 268 1) Objeto... 268 2) Póliza ... 268 3) Prima ... 268 4) Riesgo ... 269 5) Interés asegurable ... 269 6) Reticencia ... 269 § 318. Tipos de seguros ... 269 a) Daños patrimoniales... 269
b) De garantía de los depósitos bancarios (ley 24.485) 270 c) De retiro (ley 24.241)... 270 d) De personas ... 270
§ 319. Reaseguro... 270 § 320. Régimen legal del reaseguro ... 271 capítulo VII CONFLICTOS Y CRISIS DE LA ACTIVIDAD MERCANTIL § 321. Introducción ... 273 A) jurisdicción COMERCIAL § 322. Concepto de jurisdicción ... 274 § 323. Competencia en lo comercial... 274 § 324. Justicia comercial... 274 a) Jueces federales en lo civil y comercial ... 274
b) Jueces provinciales o locales con competencia en lo comercial ... 275
§325. La justicia comercial en la Ciudad de Buenos Aires 275 § 326. Procedimiento judicial ... 276 a) Procesos individuales ... 276 b) Procesos colectivos ... 276
B) MÉTODOS ALTERNATIVOS EN LA SOLUCIÓN DE CONFLICTOS § 327. Introducción ... 276
1) mediación
§ 329. Mediación prejudicial obligatoria ... 277 § 330. Regulación legal ... 277 § 331. El mediador... 277 § 332. El procedimiento... 278 § 333. Acuerdo mediado ... 278 § 334. Confidencialidad ... 278 § 335. Supuestos comerciales en los que no se aplica el procedimiento ... 278 2) arbitraje
§ 336. Concepto ... 279 § 337. Tipos de arbitraje ... 279 a) Juicio arbitral o "de iure" ... 279
b) Juicio de amigables componedores ... 279 c) Pericia arbitral ... 279
§ 338. Objeto del juicio arbitral... 280 § 339. Regulación legal ... 280 § 340. Algunos institutos ... 280 a) Cláusulas compromisorias ... 280 b) Compromiso arbitral ... 280 c) Arbitros ... 280 d) Laudo arbitral ... 281 § 341. Procedimiento ... 281 § 342. Cumplimiento del laudo arbitral ... 281 § 343. Algunos tribunales arbitrales ... 282 a) Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de
Comercio de Buenos Aires ... 282 b) Tribunales de Arbitraje del Colegio de Aboga-dos de San Isidro ... 282 c) Otros tribunales arbitrales dependientes de cole-gios de abogados de la provincia de Buenos Ai-res ... 282 d) Tribunales arbitrales de consumo ... 283 1) Procedimiento de arbitraje ... 283 2) Composición del tribunal ... 283 3) conciliación
§ 344. Concepto ... 284 § 345. Diferencias con la mediación ... 284 § 346. Regulación legal ... 285 § 347. La conciliación obligatoria en materia laboral... 285 C) protección DEL CONSUMIDOR
§ 349. La defensa del consumidor y la reforma a la Cons-titución nacional... 285
§ 350. Regulación legal de la defensa del consumidor ... 286 § 351. Ley de defensa del consumidor. Objeto ... 286 a) Concepto de consumidor ... 286 b) Concepto de proveedor ... 287 c) Operaciones comprendidas ... 287
§ 352. Obligaciones legales ... 287 a) Deber de información y protección de la salud .. 287
b) Oferta y publicidad ... 288 c) Otras regulaciones específicas ... 288 § 353. Autoridad de aplicación de la ley. Procedimiento y sanciones... 288 a) Procedimiento ... 289 b) Sanciones ... 289 c) Prescripción ... 290
§ 354. Acciones judiciales ... 290 § 355. De las asociaciones de consumidores ... 290 § 356. Tribunales arbitrales de consumo ... 291 § 357. Defensa de la competencia ... 292 a) Regulación legal... 292
b) Acuerdos o prácticas prohibidas ... 292 c) Tribunal Nacional de Defensa de la Competencia 293 d) Registro Nacional de Defensa de la Competen-cia ... 294 e) Procedimiento ... 294 f) Sanciones ... 294 g) Prescripción ... 294 capítulo VIII DERECHO CONCURSAL § 358. Introducción ... 295 A) caracterización DEL DERECHO CONCURSAL
§ 359. Solución concursal ... 296 § 360. Procedimientos concúrsales ... 296 a) Concurso preventivo ... 298
1) Pequeños y grandes concursos ... 298 2) Concursos clase A o clase B ... 298 b) Concurso preventivo o quiebra ... 299 1) Quiebra directa ... 299 2) Quiebra indirecta ... 299
§ 361. Regulación legal ... 299 § 362. Antecedentes... 299 § 363. Principios y conceptos comunes a ambos procesos concúrsales ... 300 a) Estado de cesación de pagos ... 300 b) La universalidad y la unicidad ... 301 c) Sujetos ... 301 1) Sujetos comprendidos ... 301 2) Sujetos excluidos ... 301 d) Juez competente ... 302 1) Personas físicas ... 302 2) Personas jurídicas ... 302 e) Vocablos comunes a ambos procesos ... 302 1) Concursado, fallido o quebrado ... 302 2) Masa de acreedores ... 302 3) Activo concursal ... 303 4) Pasivo concursal ... 303 5) Proceso concursal ... 303 6) Incidentes ... 303 7) Síndico ... 303 8) Sindicatura ... 303 9) Quirógrafo... 303 10) Quirografario ... 304 11) Privilegios ... 304 B) el CONCURSO PREVENTIVO
1) presentación EN CONCURSO PREVENTIVO
§ 364. Sujetos que pueden solicitarlo ... 304 § 365. Requisitos formales ... 304 § 366. Apertura del proceso ... 305 a) Causales de rechazo ... 305
b) Resolución de apertura ... 305
§ 367. Efectos de la apertura ... 307 a) En cuanto a la administración ... 307
1) Actos prohibidos ... 307 2) Actos sujetos a autorización ... 307 b) Contratos ... 307 1) Contratos con prestaciones recíprocas
pen-dientes ... 307 2) Contratos laborales ... 308 3) Servicios públicos ... 308 c) Pronto pago ... 308 d) Deudas del concursado. Efectos ... 308 1) Intereses... 308
2) Deudas no dinerarias ... 308 3) Deudas en moneda extranjera ... 309 e) Juicios contra el concursado ... 309 1) Prohibición de deducir nuevos juicios ... 309 2) Juicios existentes ... 309 2) trámite DEL PROCEDIMIENTO CONCURSAL
§ 368. Introducción... 309 § 369. Proceso de verificación de créditos ... 311 a) Período de observación de créditos ... 311
b) Informe individual ... 311 c) Resolución judicial... 312
§ 370. Informe general ... 312 a) Finalidad del informe ... 313
b) Observaciones al informe ... 313
§ 371. Categorización y agrupamiento de los acreedores .. 313 a) Propuesta de categorización ... 313 b) Resolución de categorización ... 314 § 372. Período de exclusividad ... 314 § 373. Propuestas de acuerdo ... 314 a) Formas ... 315 b) Propuestas prohibidas ... 315 c) Publicidad ... 315 d) Aprobación ... 315 e) No obtención de la conformidad ... 316 f) Acuerdo para acreedores privilegiados ... 316 § 374. Resolución de existencia de acuerdo. Homologa-ción ... 316
§ 375. Efectos del acuerdo homologado ... 316 a) Novación ... 316
b) Alcanza a todos los acreedores ... 317 c) Socios solidarios ... 317 d) Verificación tardía ... 317
§ 376. Salvataje de empresas. "Cramdown" ... 317 § 377. Concurso en caso de agrupamiento... 318 § 378. Acuerdo preventivo extrajudicial ... 318 C) quiebra O CONCURSO LIQUIDATORIO
§ 379. Introducción ... 318 § 380. Quiebra indirecta ... 319 § 381. Quiebra directa ... 319 § 382. Requisitos para la declaración ... 320 a) Sujetos legitimados para pedir la quiebra ... 320
1) Principio general... 320 2) Hechos reveladores del estado de cesación de pagos ... 320
§ 383. Trámite del pedido de quiebra ... 321 a) En la quiebra indirecta ... 321
b) En la quiebra directa ... 321 1) Pedida por el propio deudor ... 321 2) Pedida por acreedores ... 321
§ 384. Sentencia de quiebra ... 322 a) Conversión. Recursos. Planteo de
incompe-tencia ...•••.•••.•.••.•..•••• 323 1) Procedimiento de conversión ... 323 2) Recurso de reposición ... 324 3) Levantamiento sin trámite... 324 4) Planteo de incompetencia ... 324 b) Efectos de la declaración de quiebra ... 324 1) Personales ... 324 2) Patrimoniales ... 325 3) Retroacción de la quiebra. Actos ineficaces 325 4) Efectos sobre las relaciones jurídicas en
ge-neral ... 327 5) Efectos sobre ciertas relaciones en particular 327 6) Otros efectos de la declaración de quiebra ... 328
§ 385. Procedimiento o trámite de la quiebra ... 329 a) Comité de acreedores ... 330
b) Continuación de la actividad empresaria ... 330
§ 386. Verificación de créditos ... 330 § 387. Informe individual y general ... 331 § 388. Liquidación... 331 § 389. Informe final...331
§ 390. Distribución ... 331 § 391. Finalización del proceso: conclusión y clausura ... 331 a) Conclusión ... 332
1) Avenimiento ... 332 2) Por pago total ... 332 3) Transcurso de dos años desde la clausura del procedimiento ... 332 b) Clausura del procedimiento ... 332 1) Por distribución final ... 332 2) Por falta de activo ... 332
§ 392. Inhabilitación del fallido ... 333 D) de LOS ACREEDORES
§ 393. Derechos de los acreedores ... 333 § 394. Verificación de créditos ... 334
§ 395. Verificación en término y tardía ... 334 § 396. Proceso de verificación de créditos ... 335 a) Solicitud de verificación ... 335
b) Efectos ... 335 c) Verificación de pagarés y de cheques... 336 d) Período de observación de créditos ... 336 e) Informe individual ... 336 f) Resolución judicial ... 337 g) Efectos de la resolución ... 338 1) Verificado ... 338 2) Admisible ... 338 3) Inadmisible... 338 § 397. Pedido de revisión... 338 § 398. Invocación de dolo. Efectos ... 339 § 399. Incidente de verificación tardía ... 339 § 400. Juicios contra el concursado ... 340 § 401. Créditos privilegiados ... 340 a) Privilegios especiales ... 340
b) Privilegios generales ... 341 E) regulaciones ESPECIALES
§ 402. Introducción... 342
1) regímenes ESPECIALES EN FUNCIÓN DE LA ACTIVIDAD § 403. Entidades financieras ... 343 § 404. Entidades aseguradoras ... 343 § 405. Administradoras de fondos de jubilaciones y
pen-siones (AFJP) ... 343 2) regímenes ESPECÍFICOS SOBRE CIERTOS BIENES § 406. Introducción... 343 § 407. Bienes fideicomitidos ... 344 § 408. Contratos de leasing ... 344
3) supuestos ESPECIALES DE SALVATAJE PARA CIERTAS ENTIDADES § 409. Entidades deportivas en quiebra o concurso ... 344
capítulo IX
A) derecho DE LA NAVEGACIÓN § 410. Concepto ... 345 § 411. Descripción ...••••••••••••••• 345 § 412. Características... 345 a) Autonomía ... 345 b) Internacionalidad ... 346 c) Integralidad ... 346 d) Reglamentarismo ... 346 § 413. Antecedentes ... 346 § 414. Regulación legal actual... 346 § 415. Ámbito de aplicación ... 346 § 416. Institutos... 346 a) Buque... 346
1) Requisitos del buque ... 346 2) Situación jurídica ... 346 b) Artefacto naval... 348 c) Registro Nacional de Buques ... 348 d) Espacios acuáticos ... 348 e) Sujetos ... 348 1) Propietario ... 348 2) Armador... 349 3) Capitán. Funciones ... 349 4) Tripulantes ... 350 5) Práctico ... 350 6) Agente marítimo ... 350 7) Otros sujetos ... 350 f) Expedición o aventura ... 351 g) Averías ... 351 1) Gruesa o común ... 351 2) Particulares... 351 h) Abordaje ... 351 i) Asistencia y salvamento ... 351 § 417. Modalidades de contrataciones ... 351 a) Fletamento a tiempo ... 351
b) Fletamento total o parcial ... 352 c) Transporte... 352 d) Locación ... 352 e) Construcción ... 352 f) Compraventa ... 352 g) Remolque ... 352 1) Remolque-transporte ... 353 2) Remolque-maniobra ... 353 B) derecho AERONÁUTICO § 418. Concepto ... 353
§ 419. Descripción... 353 § 420. Regulación legal ... 353 § 421. Conceptos generales ... 354 a) Espacio aéreo ... 354 b) Circulación aérea ... 354 c) Infraestructura ... 354 1) Aeródromo ... 354 2) Aeropuerto ... 354 d) Aeronave ... 354 1) Públicas ... 355 2) Privadas ... 355 3) Hipoteca ... 355 e) Registro Nacional de Aeronaves ... 355 f) Personal aeronáutico ... 355 g) Entidades internacionales ... 356 1) Organización de la Aviación Civil
Interna-cional (OACI) ... 356 2) Asociación Internacional del Transporte
Aé-reo (IATA)... 356
8 422. Aeronáutica comercial ... 356 a) Servicio de transporte aéreo ... 356
1) Regular o no regular ... 356 2) De cabotaje o internacional ... 356 b) Servicio de trabajo aéreo... 356 c) Régimen de responsabilidad ... 356 1) Responsabilidad contractual ... 357 2) Daños por abordaje (colisión) ... 357 3) Daño al superficiario ... 357 C) derecho ADUANERO
§ 423. Concepto ... 357 § 424. Regulación legal... 357 § 425. Instituciones y relaciones jurídicas ... 357 a) Importaciones y exportaciones ... 357
b) Mercadería ... 358 c) Territorio aduanero ... 358 d) Territorio aduanero general... 358 e) Territorio aduanero especial... 358 f) Zona primaria ... 358 g) Zona franca... 359 h) Servicio aduanero ... 359 i) Control aduanero ... 359 j) Despachantes de aduana ... 359 k) Importadores ... 360 1) Exportadores ... 360 m) Contenedores... 360
§ 426. Otros conceptos ... 361 a) Arribo... 361
b) Despacho de importación ... 361 c) Permiso de exportación ... 361 d) Depósito provisorio de importaciones ... 361 e) Depósito provisorio de exportaciones ... 361 D) derecho FISCAL Y TRIBUTARIO
§ 427. Concepto ... 361 § 428. Advertencia ... 362 § 429. Regulación legal del derecho fiscal y tributario ... 362 § 430. Algunos vocablos de uso fiscal o tributario ... 363 a) Fisco ... 363
b) Contribuyente ... 363 c) Clave Única de Identificación Tributaria (CUIT) 363 d) Autónomo ... 363 e) Código Único de Identificación Laboral (CUIL) 363 f) Administración Federal de Ingresos Públicos
(AFIP)... 364
§ 431. Régimen de registración y facturación ... 364 a) Registración ... 364
b) Facturación (o emisión obligatoria de compro-bantes) ... 364 1) Sujetos obligados y documentos a emitir ... 364 2) Operaciones comprendidas ... 365 E) derecho COMERCIAL
Y DERECHO DE LOS RECURSOS NATURALES
§ 432. Recursos naturales. Introducción ... 365 § 433. Derecho de los recursos naturales ... 366 § 434. Finalidad de esta disciplina ... 366 § 435. Derecho de los recursos naturales y la actividad mer-cantil o comercial ... 367
§ 436. Algunas normas sobre recursos naturales ... 367 a) Nacionales ... 368
b) Provinciales ... 368 c) Municipales ... 368
§ 437. Necesidad de regulación y compatibilización ... 368 capítulo X
EL DERECHO COMERCIAL
§ 438. Explicación y finalidad ... 371 § 439. Integración económica ... 371 a) Zona de libre tránsito o de libre comercio ... 372
b) La unión aduanera ... 372 c) Mercado interior, mercado único o mercado co-mún ... 372 d) Comunidad económica ... 372 § 440. Integración jurídica ... 373 a) Acuerdos internacionales ... 373 b) Leyes uniformes ... 373 § 441. Antecedentes ... 374 § 442. Unión Europea (ex Comunidad Económica Euro-pea) ... 375 a) Países miembros ... 376 b) Finalidad de la Unión Europea ... 376 c) La moneda comunitaria: el euro ... 376 § 443. Acuerdo de Libre Comercio de América del Norte. "Free trade agreement" (Nafta) ... 376
§ 444. El Mercado Común del Sur (Mercosur). Alcances. 377 a) Instrumentos para la etapa de transición ... 378 b) Objetivos finales ... 379
§ 445. Otros bloques económicos ... 380 a) Mercado Común de América Central ... 380
b) Grupo de los Tres ... 380 c) Comunidad Económica de África Occidental .... 380 d) Asociación Europea de Libre Comercio ... 380 e) Consejo de Cooperación del Golfo ... 381 f) Comunidad de Estados Independientes ... 381 g) Asociación de Cooperación Económica Asia-Pa-cífico ... 381 h) Asociación de Naciones del Sudeste Asiático ... 381 apéndice
ACTUACIÓN PRÁCTICA
1. Modelo de contrato de sociedad colectiva ... 385 2. Modelo de contrato de sociedad anónima ... 388 3. Modelo de acta de asamblea ordinaria ... 391 4. Modelo de acta de directorio ... 392 5. Modelo de contrato de franquicia comercial... 393 6. Modelo de protesto notarial ... 398 7. Ejemplo de presentación judicial de pedido de concurso preventivo... 399 8. Ejemplo de resolución judicial de apertura ... 403 9. Ejemplo de verificación de crédito ... 406
Bibliografía ... 409
INTRODUCCIÓN
1. alcances. - La materia "Elementos de derecho comer-cial" comprende el estudio básico de los sujetos, instituciones, actividades y demás elementos que por sus especiales caracte-rísticas se consideran como actividad comercial -o materia de comercio-, y también del derecho comercial por ser éste el con-junto de normas jurídicas que la regulan.
2. finalidad. - La adquisición de los conocimientos bá-sicos del derecho comercial y de los restantes institutos del mundo mercantil, permite:
a) Tener un conocimiento general y básico para dar
representante legal que puede firmar válidamente un contrato, una demanda o cualquier otra obligación por una sociedad anó-nima o por una de responsabilidad limitada, o cuáles son los plazos de las prescripciones comerciales.
b) Iniciar el estudio de las materias de especialización o
de conocimientos más específicos con una preparación apta para su mejor comprensión. Resulta más sencillo estudiar un con-trato de franchising conociendo qué son los nombres comer-ciales, las marcas, las patentes de invención, etc., y cuál es el derecho argentino sobre dichos temas.
Destacamos que esta materia no se limita a ser un gran diccionario jurídico del mundo mercantil, pues además de ex-plicar los conceptos básicos, también nos muestra los institutos y la actividad comercial con toda su realidad y sus proyeccio-nes económicas actuales en la economía privada y pública de nuestro país.
Como síntesis podemos decir entonces que la finalidad de la materia es brindar los conocimientos básicos del derecho comercial y de sus elementos e institutos para facilitar tanto el estudio profundizado de los temas comerciales como de las restantes disciplinas jurídicas.
3. consideraciones previas. - Entendemos conveniente
efectuar algunas aclaraciones previas, que pueden ayudar al es-tudio de esta materia.
a) terminología. Los términos "derecho comercial", "mer-cantil" o "empresarial" son utilizados indistintamente y como sinónimos; lo mismo sucede con "actividad comercial", "mer-cantil", "empresaria" o "materia de comercio".
b) el AVANCE PERMANENTE DE LA ACTIVIDAD COMERCIAL. La Ce-leridad en los negocios y en las actividades empresarias es una
de las características de hecho esenciales para comprender mu-chos de los institutos del derecho comercial y la que más in-convenientes genera en la comprensión de esta disciplina para los estudiosos del derecho por la formación jurídica de éstos heredada del derecho romano. Obsérvese que normalmente se sigue razonando sobre la necesidad del "doble ejemplar" o del "principio de prueba por escrito" en materia de contratos
comer-ciales, cuando la realidad actual muestra que la gran mayoría se realizan por e-mail, Internet, facsímil (fax), con firma digital (ley 25.506), o simplemente por teléfono y que no por eso di-chos contratos dejan de cumplirse. La adecuación a esta reali-dad y a la necesireali-dad de celerireali-dad es imprescindible para la real comprensión de la materia.
C) la CELERIDAD DEL COMERCIO FRENTE A LA SEGURIDAD JURÍDICA. Otra característica relacionada con lo expuesto en el punto
an-terior es que, ante la necesidad de celeridad del comercio, mu-chas veces ceden principios que están unidos a la seguridad ju-rídica. La prohibición de discutir las causas por las cuales se emitieron los cheques o los pagarés pueden generar ciertas in-justicias precisamente por ese impedimento, pero a la vez es ese impedimento el que hace que dichos títulos sean habitualmente aceptados y circulen entre los comerciantes como un medio de pago.
d) la CONFUSIÓN POR INVASIÓN DE OTRAS DISCIPLINAS. AqUC-llos que se inician en el estudio del derecho comercial, no
de-ben confundir, al observar las operatorias comerciales reales (p.ej., ventas en los comercios), las instrumentaciones de éstas y las normas del derecho comercial que corresponde aplicar con la obligatoriedad fiscal de emisión de comprobantes (fac-turas A, B o C) y de registración de operaciones dispuesta por el fisco nacional por medio de la Dirección General Impositiva con fines fiscales y tributarios. Se trata de normativas legales distintas, pues una pertenece a la esfera del derecho comercial y la otra a la esfera del derecho tributario, y su tratamiento corresponde a esa materia.
capítulo primero
EL DERECHO COMERCIAL
§ 1. introducción. - Así como el derecho en general se
dere-cho comercial es la rama que se ocupa de regular las conduc-tas, comportamientos, sujetos e instituciones que conforman la actividad comercial o mercantil. Debemos diferenciar
clara-mente el concepto de derecho comercial (conjunto de normas que rigen la actividad mercantil), del de actividad o materia
comercial (actos, conductas, sujetos e instituciones considerados
mercantiles). El derecho comercial se refiere a la normativa legal (leyes, decretos, etc.); en cambio, la actividad o materia
comercial atañe a los hechos que caen bajo dicha regulación. Si bien forma parte del derecho privado, el derecho comer-cial es un derecho especomer-cial, distinto del derecho común (civil), que sólo se aplica a los actos o personas que la ley describe como materia comercial.
Por lo tanto, para conocer el contenido y alcance del dere-cho comercial debemos conocer primero qué actos, conductas, instituciones o sujetos conforman la actividad o materia co-mercial, pues son estos mismos elementos los que, al quedar sometidos a las normas que integran el derecho mercantil, nos indicarán el alcance y contenido de la materia.
Para una mejor comprensión del derecho comercial, consi-deramos útil explicarlo, primero, como una categoría histórica, continuar luego con una breve referencia sobre su origen y evolución, y de lo que se consideró materia comercial, para posteriormente seguir con el desarrollo de los conceptos actua-les sobre dichos temas, sus alcances y contenidos.
Los conceptos, actividad comercial o mercantil, materia
comercial, actos de comercio o actividad empresaria o empre-sarial se utilizan indistintamente para referirnos a lo que usual-mente denominamos "el comercio". Dentro de ellos considera-mos incluido el concepto de "industrialización" entendido como la transformación de riquezas.
§ 2. el DERECHO COMERCIAL COMO CATEGORÍA HISTÓRICA. -Podemos sostener que la actividad comercial (entendida en su
concepto económico como "intermediación en la distribución de la producción") y la industrial ("transformación de la riqueza") nacen y se desarrollan con el hombre mismo, siempre marcado por la constante búsqueda de negocios y riqueza. Esta perma-nente evolución con características propias determinó la nece-sidad de darle una regulación especial. Tales circunstancias nos permiten afirmar que el derecho comercial es una categoría histórica, por ser "el fruto de ciertas circunstancias históricas y económicas que producen su aparición como rama separada por insuficiencia del derecho común, desbordado por las necesida-des del comercio" (Halperin).
§ 3. origen y evolución. - Ya dijimos que la actividad
comercial (intermediación en la distribución de la producción) es tan antigua como el hombre mismo y por ello encontramos normas regulatorias de actividades mercantiles desde épocas remotas. Podemos suponer incluso que fue la actividad mer-cantil la que originó que se adoptaran normas comunes entre individuos de distintos grupos o tribus, pues el no conocer "la ley" de los otros grupos (la cual seguramente, si bien no era es-crita, era conocida por todos los integrantes del grupo o tribu) generaría problemas que era necesario superar. Esta posibili-dad parece verse fundamentada por la circunstancia de que
en-tre las recopilaciones más antiguas encontramos muchas nor-mas referentes al derecho de la navegación (que forma parte del derecho comercial), el cual, por sus características, se de-sarrollaba entre distintos lugares, lo que hace suponer que era compartido por diferentes grupos, tribus o naciones.
Más allá de esta suposición, está documentado que entre los más antiguos antecedentes sobre regulaciones legales hay normas sobre actividades históricamente mercantiles. A modo
de ejemplo podemos citar el Código de Hamurabi, en la antigua Babilonia, que regulaba entre otros institutos las sociedades, el depósito y las operaciones bancarias. También encontramos regulaciones sobre "contabilidad" en la antigua China al igual que normas sobre derecho marítimo en el derecho griego (helé-nico). En el derecho romano y a pesar del amplio desarrollo de sus institutos jurídicos (fuente indiscutible de nuestra legislación civil) no se conoció la existencia de un derecho mercantil desa-rrollado. Sí se sabe, en cambio, de disposiciones a los contra-tos que se aplicaban al comercio y al transporte. Se supone la existencia de un derecho de marcas aplicables a los productos. a) "lex mercatoria". En los siglos XIII y XIV, surge en
Europa lo que luego se conocerá como "lex mercatoria" cons-tituida por costumbres comerciales, jurisprudencia que surgía de la resolución de conflictos mercantiles, las que junto con otras normas que regulaban actividades relacionadas a la co-mercialización e industrialización de productos fueron poste-riormente agrupadas en recopilaciones, llamadas "estatutos". Este fenómeno fue una consecuencia de la necesidad que existió de regular la incipiente actividad mercantil que comen-zaba a operar en Europa, que empieza a recuperarse del res-quebrajamiento político y jurídico producido por la caída del Imperio Romano de Occidente. Esta actividad que se desarro-llaba en los mercados locales (lugar que funcionaba en días establecidos y al que concurrían los artesanos y agricultores a vender sus productos) primero y en las ferias (actividad am-pliada del mercado -pues su actividad convocaba a concurren-tes de más allá de las fronteras locales- celebrada periódica-mente cada cierto tiempo), después requería la aplicación de normas que permitieran agilidad en su funcionamiento y en los negocios que allí se celebraban y celeridad en la solución de los conflictos que pudieran plantearse.
Posteriormente, algunos de los estatutos recopilados, que en su origen eran de aplicación local, fueron extendiendo di-cho ámbito a zonas más amplias. A modo de ejemplo pode-mos citar el Consulado del Mar que correspondió a la zona del puerto de Barcelona, y que luego se utilizó para regular el trá-fico marítimo del Mediterráneo.
b) nacionalización DE LAS REGULACIONES MERCANTILES. PoSte-riormente y luego de lograr cierta consolidación política y
jurí-dica, algunos países intentaron unificar el régimen de la activi-dad comercial que se desarrollaba en éstos.
En este sentido cabe citar como ejemplo el de Francia, du-rante el reinado de Luis XIV, con las Ordenanzas de 1673 para el comercio terrestre y las de 1681 para el comercio marítimo, conocidas como "Ordenanzas de Coibert" en homenaje a su inspirador y en España las Ordenanzas de Bilbao de 1737. c) la codificación. Más adelante surgió la codificación.
El primer Código de Comercio que se dictó destinado a regular la actividad mercantil, fue sancionado en Francia en 1807 y co-menzó a regir el 1° de enero de 1808. Aunque no fue bien conceptuado, la doctrina comercialista destaca la importancia que tuvo en la evolución del derecho comercial, por ser el pri-mero que calificó la materia comercial describiendo los actos y conductas que la ley considera comerciales (el acto de comer-cio). Este modo de conceptualizar la materia comercial por descripción del acto que se considera de comercio (con inde-pendiencia del sujeto que lo realiza), se conoce como método o sistema objetivo (ver § 6, b, 2).
Este primer Código inició una tendencia hacia la codifica-ción, que fue seguido, utilizando criterios similares, por países como España, en donde Femando VII promulgó el primer Códi-go de Comercio el 30 de mayo de 1829, el de Holanda pro-mulgado para Bélgica y Holanda (Reino de los Países Bajos) el 23 de marzo de 1826 y también el de Portugal, sancionado por ordenanza del 28 de septiembre de 1833. También fue un antecedente del primer Código de Comercio argentino.
d) importancia de los antecedentes. Si bien sólo hicimos
una muy breve referencia a los antecedentes históricos del co-mercio y del derecho comercial, pues su estudio minucioso ex-cede el contenido de esta materia, queremos destacar la impor-tancia que tuvieron en la historia de la humanidad.
El desarrollo del comercio es un avance y búsqueda
per-manentes, que muchas veces permitió grandes descubrimientos y mejoras. Como ejemplo podemos decir que, del mismo modo que hace más de quinientos años fue la búsqueda de un paso que permitiera comercializar "especias de las Indias" lo que motivó el viaje de Colón que significó el descubrimiento de América, actualmente la intención de ampliar los mercados para la comer-cialización de productos, con una barrera arancelaria externa común, que genera la creación de mercados (como el Merco-sur), obliga a fijar también otras pautas de integración entre
los Estados parte, mejorando la convivencia de los pueblos. § 4. el código de comercio argentino. - Para su
estu-dio es importante destacar, además de los antecedentes patrios sobre legislación mercantil, la necesidad de constante actuali-zación de su normativa generada por la permanente evolución de la actividad comercial.
a) antecedentes. Durante la primera época de la Colonia, no existía una legislación especial para el comercio, que se re-gía entonces por las leyes comunes. Posteriormente se aplica-ron las Ordenanzas de Bilbao, de 1737. Los juicios se reali-zaban ante las audiencias de Charcas, actual Sucre (Bolivia), y de Buenos Aires. Luego se creó el Tribunal del Consulado (con sede en Buenos Aires) que intervenía en los litigios entre comerciantes.
Con posterioridad a la Revolución de Mayo, sólo se dictaron algunas normas regulatorias de derecho comercial sobre temas aislados, como, por ejemplo, la matrícula para los comercian-tes, la creación de la Bolsa de Comercio en 1822, reglamentacio-nes para corredores y martilieros.
Recién en 1859, y durante el período en el que la provincia de Buenos Aires estuvo separada del resto de la Confederación, aquélla dictó su propio Código de Comercio (ley 285 de la pro-vincia, sancionada el 6/10/1859) basado en el anteproyecto de los juristas Eduardo Acevedo -uruguayo, 1815-1863-, a quien se le atribuye la mayor parte del trabajo, y de Dalmacio Vélez Sársfield -argentino, 1800-1875-, autor también del Antepro-yecto de Código Civil que se sancionaría, para la Nación, años más tarde. Este Código de Comercio comenzó a regir en el ámbito de la provincia en 1860.
b) sanción del código. El dictado del Código de
Comer-cio es facultad exclusiva del Congreso de la Nación, por la de-legación que el pueblo de las provincias realizó a su favor (art. 75, inc. 12, Const. nacional). Fue sancionado el 12 de sep-tiembre de 1862, por la ley 15 de la Nación. Dicho Código (que se sancionó para todo el país) era el mismo que regía en la provincia de Buenos Aires, al que ya hicimos referencia. Este primer Código contaba con 1.748 artículos, estaba dividi-do en los mismos cuatro libros que el actualmente vigente y fue dictado con anterioridad al Código Civil, que se sancionó