La autoría en el delito de secuestro

La autoría sólo puede ser realizada por quien ejecute la acción descrita en el tipo, es decir, por quien realice la detención o encierro, pero con respecto a otras conductas (paradigmáticamente los actos de vigilancia), en este caso sólo cabe la coautoría, incluso aunque exista acuerdo previo, si se considera que el cooperador necesario es coautor porque realiza una acción que es equivalente a la de detener o encerrar74.

De acuerdo con el artículo 28.1 del Código Penal son posibles tres formas de autoría: inmediata, coautoría y mediata75.

 El autor inmediato

La autoría inmediata consiste en la forma de realizar una conducta típica de forma solitaria. El artículo 28.1 del Código Penal menciona que son autores mediatos aquellos que realizan el hecho por sí solos, conjuntamente o por medio de otro del que se sirven como instrumento.

Por tanto, el autor inmediato es aquel que realiza el tipo de propia mano, es decir, por sí mismo.

El autor inmediato en el secuestro tiene el dominio de la acción inicial de privación inicial o la extorsión en el caso de secuestro financiero o bien, es mediador en la liberación del rehén con poder autónomo.

Se descarta como autor la persona que sólo haya intervenido en la custodia del rehén.

 La coautoría

La coautoría consiste en la realización del hecho punible de forma conjunta, es decir, una plural intervención de activos en la comisión del delito. En el artículo 28.1

73 _{MARTIÑÓN CANO, G., El delito…, op. cit., págs. 185-186.} 74 _{LAMARCA PÉREZ, C. (coord.), Delitos…, op. cit., pág. 132.} 75 _{MARTIÑÓN CANO, G., El delito…, op. cit., págs. 186-191}

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del Código Penal se reconocen como autores a aquellos que han realizado el hecho conjuntamente.

La estructura de la coautoría se basa en el principio de la división del trabajo conforme a un plan común para la realización conjunta del hecho, en el cual aparece una interdependencia funcional de los distintos aportes al hecho delictivo con lo cual se puede entender como la existencia de un delito realizado de forma común y que pertenece a un conjunto de personas.

La coautoría se fundamenta en el principio de imputación recíproca y horizontal de esfuerzos y contribuciones, y no en el principio propio de la participación que es la accesoriedad.

En la coautoría existe una interdependencia funcional, como hemos mencionado, esto quiere decir que cada sujeto necesita de los demás para la realización del hecho delictivo.

Atendiendo a lo anterior, para que exista una realización conjunta del hecho el acto parcial de uno se imputa a los demás, en la misma medida en que los actos de éstos se imputan aquél. Esto se entiende en el sentido de que cada sujeto no es autor de su parte, si no que lo es del todo por la imputación recíproca de los distintos actos funcionales al hecho realizado conforme al plan global.

Una característica importante de la coautoría es que los diferentes y plurales intervinientes tienen un plan global, de forma que todos y cada uno de ellos tienen el dominio funcional del hecho que se identifica porque la aportación de cada uno de los intervinientes es trascendente para la empresa delictiva y de cuya actividad el resultado se obtiene o se fracasa.

La coautoría posee dos elementos: uno subjetivo y otro objetivo.

 El elemento subjetivo es la decisión común al hecho. Se trata de una fase donde se da la decisión conjunta y mutua sobre el plan global para realizar el hecho delictivo y las funciones que deben realizar cada uno de los intervinientes.

 Por otro lado está el elemento objetivo, es decir, la ejecución conjunta en el hecho. En esta fase se exige que los involucrados intervengan en la ejecución del delito.

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Es importante destacar la coautoría sucesiva. Esta coautoría es un acuerdo entre los activos con la variante de que unos intervinientes se incorporan al delito una vez que otros intervinientes ya lo han iniciado.

Los casos de coautoría en el delito de secuestro son aquellos en los que varios secuestradores planean el delito de forma conjunta y después intervienen en la aprehensión o encierro, o custodiando al rehén en el encierro o bien en recoger el rescate en el caso de que se trate de un secuestro financiero.

Es necesario mencionar que, para que se presente una coautoría en el delito de secuestro, el activo debe haber intervenido en la fase de planificación y ejecución del secuestro, con esto queremos decir que en el caso de que el activo sólo participase en la planificación entonces estaríamos hablando de un interviniente partícipe y no coautor.

No se puede afirmar que siempre se actualice la coautoría cuando el activo interviene en el delito una vez consumado éste, como motivo de la característica de permanencia.

Sobre este tema, los intervinientes que actúan después de consumado el delito de secuestro, se ha pronunciado la jurisprudencia afirmando en unos casos la existencia de coautoría y en otros de cooperación necesaria76.

Dado que el secuestro es un delito de ejecución compleja, es difícil que se lleve a cabo por una sola persona. Todos los intervinientes, dado que se les puede atribuir como suyo el hecho, serán coautores, con independencia de la parte del plan que hayan realizado, siempre que pueda hablarse de imputación recíproca, es decir, siempre que sepan que su ejecución forma parte de un plan, aunque no conozcan al resto de intervinientes77.

 El autor mediato

El autor mediato no realiza el hecho delictivo por sí mismo ni de propia mano, sino que lo realiza otra persona la cual es instrumentalizada por la voluntad rectora y dirigente del primero. Por tanto, atendiendo a lo anterior se podría comprender como que el sujeto de delante es el autor y el de atrás el partícipe que, ya sea necesario o no,

76 _{En la Sentencia del Tribunal Supremo de 4 de octubre de 1984 se consideró coautor a quien auxilió con}

posterioridad a la privación de libertad. Y por otro lado, en la Sentencia del Tribunal Supremo de 18 de noviembre de 1985 el Tribunal se pronuncia considerándole como cooperador necesario.

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colabora con su aportación a la ejecución del hecho, bien con una aportación necesaria en la ejecución y con la finalidad de coadyuvar a su realización, supuesto de la cooperación necesaria equiparada a la autoría, bien como ayuda a la ejecución del delito que otro realiza, supuesto de la complicidad, mientras el coautor dirige su acción a la realización del tipo, con dominio de la acción, que será funcional si existe división de funciones entre los intervinientes pero todas con ese dominio de la acción característico de la autoría.

Este tipo de autoría se caracteriza principalmente porque el que realiza la ejecución de la conducta típica no es el autor mediato, sino el instrumento.

En el artículo 28.1 del Código Penal también se recoge la autoría mediata mencionando que “son autores quienes realizan el hecho (…) por medio de otro del que se sirven como instrumento.”

El autor mediato no responde por lo que hace el otro sino por lo que él realiza a través del otro, es decir, del que utiliza como medio para cometer el delito, por un injusto propio y no ajeno.

La autoría mediata se determina por el criterio del dominio de la voluntad, ya que a diferencia de la autoría inmediata, donde la autoría se fundamenta en la realización del tipo delictivo de propia mano, en la autoría mediata la estructuración de los casos en que precisamente falta una acción de la persona que utiliza a la otra como instrumento, y el dominio del hecho sólo se puede fundamentar en la voluntad conductora.

Es frecuente que la autoría mediata en los casos de acusación y denuncias falsas con la intención de que el sujeto sea detenido por los agentes de la autoridad, presentación de certificados falsos de enfermedad mental78, etc.

En relación con lo anterior también cabe la autoría mediata, incluso sirviéndose de la autoridad como instrumento, por ejemplo, falsificando un certificado médico o el testigo que con su peritaje consigue que detengan a un inocente79.