1.3. Valoración crítica de los conceptos principales de las distintas posiciones teóricas
1.3.5. Clases de medios alternativos de justicia
Los medios alternativos de justicia por su característica son un procedimiento no adversarial y pacífico; es cooperativo en la resolución de conflictos, evita acudir ante la justicia ordinaria y permite un acuerdo rápido, sin los costos en tiempo, dinero y esfuerzo.
Entre los medios alternativos de justicia, tenemos:
a) Arbitraje
El sistema arbitral es un mecanismo alternativo de solución de conflictos al cual las partes pueden someterse de mutuo acuerdo. Las controversias susceptibles de transacción, existentes o futuras para que sean resueltas por los tribunales de arbitraje administrado o por árbitros independientes que se conformen para conocer dichas controversias. Es un sistema para la resolución de conflictos y controversias entre particulares.
Por medio del procedimiento arbitral, se evitan los elevados costos y la prolongación en el tiempo que supone someter un litigio a los tribunales de justicia ordinarios ofreciendo, una solución ágil, rápida, eficaz, económica, segura y técnica de las controversias,
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interpretaciones, incumplimientos y ejecuciones que puedan surgir entre las partes en un contrato o vínculo jurídico-contractual.
Es un procedimiento sencillo por el cual, las partes someten a un experto Árbitro en la materia objeto de litigio y que emite la decisión final sobre el problema planteado. El arbitraje es un modo de solución del conflicto que surge del acuerdo entre las partes por el cual un tercero ajeno a ellas y desprovisto de la condición de órgano judicial y que además actúa con arreglo al mandato recibido (compromiso arbitral), resuelve la controversia.
El árbitro es la persona encargada de resolver por medio del denominado laudo decisión final de procedimiento arbitral equivalente a todos los efectos a una sentencia firme de los juzgados.
Por ello puede afirmarse que el arbitraje voluntario en una forma de composición escogida autónomamente por las partes, aun cuando el laudo arbitraje propiamente dicho represente una heterocomposición del conflicto.
b) Negociación
Teniendo en cuenta que el mundo está atravesando una veloz y profunda transformación; es importante considerar que para poder afrontar tales cambios la negociación racional, inteligente y profesionalizada constituye un elemento imprescindible para la sociedad, en donde deben asumirse métodos adecuados para la administración y solución de conflictos.
En este sentido, las personas, los gobiernos y las organizaciones han tomado conciencia y madurado de la trascendencia que el tema cobra en términos de poder desenvolverse en un medio altamente competitivo, conflictivo, globalizado y regionalizado.
La disciplina de la negociación está inmersa en casi todos los actos organizacionales, comerciales, sociales, políticos, gubernamentales, etcétera, por lo cual las personas que no se preparen y se actualicen en la temática irán perdiendo proporcionalmente herramientas fundamentales para desenvolverse en el campo donde le toque actuar.
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Se define a la negociación, como “una disciplina de suma importancia para poder establecer interacciones y resolver conflictos en forma racional, económica, emocionalmente inteligente y profesionalizada”37.
Al convertirse en objeto de estudio, dice Leonel Bellenger:
“La negociación va a producir diversas explicaciones en lo que se refiere a su significado, los papeles de los actores, las ventajas y los inconvenientes de su extensión en los sectores que abarca la concepción de negociar es tan antiguo como la humanidad misma, ejemplos de negociación los encontramos a través de la historia de todas las razas y pueblos del mundo y aunque no necesariamente implica un conflicto o una disputa se ha ido utilizando el término para estos fines. En este sentido, la negociación puede ser asociada a varios conceptos:
Negociar es un acto integral de comportamiento en el que el negociador se enfrenta a un proceso complejo en que distintos actores o partes buscan una solución que satisfaga sus intereses en juego. (Schilling, 2001).
Negociar es lo que ocurre cuando dos partes tienen intereses en conflicto pero también tienen una zona de conveniencia mutua donde la diferencia puede resolverse. (Añez y Castañeda, 2001).
Negociar significa conferenciar, hablar o discutir efectos de alcanzar un acuerdo. La palabra clave es Acuerdo. (Ilich, 1996).
Confrontación pacífica entre dos partes destinada a la solución del conflicto que las enfrenta. En consecuencia, es un instrumento específico del comportamiento del ser humano”.38
De estos conceptos pueden extraerse elementos comunes que apuntan hacia que la negociación es un proceso de comunicación donde intervienen varias partes con puntos comunes y en conflicto que discuten para llegar a un acuerdo.
El proceso de la negociación se inicia con la información. Para negociar hay que estar informado, preparado en el tema, saber de qué se habla , conocer las expectativas de la
37MINISTERIO DE TRABAJO DE ARGENTINA: “Tendencias Emergentes en la Negociación Colectiva: Tránsito del Contrato al Convenio”; Edt. Asesorías Estratégicas.- Cuaderno Nro. 11 de la Dirección del Trabajo, Buenos Aires – Argentina, 2004, Pág. 31.
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otra(s) parte(s), conocer los reglamentos, leyes, artículos, datos, valores, costos, precios que se van a manejar, sin lo cual no es posible negociar eficazmente.
El análisis forma parte de la preparación de la negociación y se debe tener en consideración los cuatro aspectos básicos:
1. Información general.
2. Información sobre la información. 3. Información sobre la otra parte.
4. Información sobre elementos de presión.
El esfuerzo y tiempo dedicado al análisis de los datos deben estar en consonancia con la importancia de lo que se va a negociar, es más, podría darse el caso de alguien que no negocie hasta tener analizado tantos y tantos datos que aplazan el momento de hacerlo indefinidamente. La situación perfecta no existe y esperar a encontrarla es como un sabotaje, o un interés en no lograr la solución.
c) Mediación
El Licenciado Ramón Alemán sobre la mediación manifiesta: “Es el proceso mediante el cual los participantes asistidos por una o más personas neutrales, aíslan sistemáticamente la cuestión en disputa con el objeto de considerar alternativas y encontrar opciones para llegar a un acuerdo que satisfaga los definidos intereses”.39
Es también una técnica, no adversativa, de manejo de conflictos dirigido por un facilitador o mediador, a la que acuden dos o más partes en conflicto en la búsqueda de una auto-solución que satisfaga sus intereses.
Por lo cual se coligue que la mediación es una instancia voluntaria a la que la parte puede o no asistir con su abogado. Se tiene como objetivo el acercamiento entre las personas que presentan una posición controvertida, un conflicto. El mediador está para
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ayudar en que se clarifiquen, identifiquen esos intereses en conflicto y que se llegue a un acuerdo satisfactorio dejando de ser posible, el tener que recurrir al Tribunal de Justicia.
El sistema de mediación se caracteriza por crear un contexto más flexible para la conducción de disputas, tiene generalmente formalizada en varias etapas que varía según las escuelas de mediación, las cuales adscriben a diferentes fundamentaciones teóricas y crean sus propios modelos.
Lo característico del sistema de mediación es la inclusión de un tercera parte, "el mediador", que actúa para ayudar a las otras dos partes "disputantes" a alcanzar un acuerdo, pero cuyas intervenciones no tienen la obligatoriedad de ser aceptadas por los disputantes.
La decisión de entrar en este tipo de procesos es voluntaria, así como también es voluntaria la decisión de continuar en él; en la mediación se tienen en cuenta dos aspectos del conflicto: el tema por el que se discute y la relación entre las partes, si bien estos aspectos están íntimamente ligados, el hecho de tomar en cuenta el aspecto relacional del conflicto y las consecuencias que puede tener para el mantenimiento de la relación la forma como se solucione, han sido una eficaz ayuda para preservar las relaciones, al sacarlas del campo de la confrontación que puede llegar a ser destructiva.
Esto no solo tiene aplicación en el caso de las relaciones familiares, sino que rinde también importantes frutos en el campo de las relaciones laborales, porque permite que las partes, después de terminada la mediación, puedan continuar teniendo interacciones productivas entre ellas.
En el campo de las empresas, o sea, en los conflictos que se generan en el campo laboral, el lograr una distensión en las relaciones conflictivas va en beneficio de las partes, que podrán continuar su relación en forma distendida sin necesidad de abandonar el campo de su trabajo, y también en beneficio de la empresa al no tener que perder a alguno de sus integrantes.
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ocurre en el sistema formal judicial, en el cual una de las partes pierde el juicio y carga con todas las costas de este (en la mayoría de los casos) en tanto que la otra parte gana.