SOCIEDADES IRREGULARES

Las sociedades irregulares son aquellas sociedades que no se encuentran constituidas de una manera regular y/o legal. También se denominan genéricamente

sociedad de hecho.

De acuerdo al artículo 423° de la LGS, se considera como sociedades irregulares a las siguientes:

a) Las sociedades que no se han constituido e inscrito, conforme a los procedimientos establecidos por ley.

GERSON GONZALO NÚÑEZ LEÓN 35 b) A las que resulten de situaciones de hecho derivadas del simple acuerdo de

voluntades, por lo cual dos o más personas actúan de manera manifiesta como si fueran miembros de una sociedad, sin que esta haya pasado por un proceso de constitución e inscripción.

c) A las que no han concluido su proceso de constitución, legalmente iniciado, pero que por estar incursos en los supuestos que se detallan a continuación, han adquirido la condición de sociedades irregulares. Estos supuestos son:

- Cuando transcurren 60 días desde que los socios fundadores han firmado el pacto social, sin haber solicitado el otorgamiento de escritura pública de constitución.

- Si han transcurrido 30 días desde que la asamblea designo al o a los firmantes para otorgar la escritura pública, sin que estos hayan solicitado su otorgamiento.

Este supuesto se puede presentar únicamente en el proceso de constitución por oferta a terceros regulados en el artículo 56° y siguientes de la LGS, ya que al artículo 66° dispone que dentro de este plazo la persona o personas designadas para otorgar la escritura pública, deben hacerla con sujeción a los acuerdos adoptados por la asamblea.

- Cuando transcurren más de 30 días desde que se otorgó la escritura pública de constitución sin que se haya solicitado su inscripción en el registro, plazo que coincide con el artículo 16 de la LGS.

- Cuando transcurren 30 días desde que quedó firme la denegatoria a la inscripción formulada por el registro.

d) A las que una vez adquirida la personalidad jurídica, han atravesado por un proceso de transformación defectuoso, sin observar las disposiciones de la LGS. e) A las sociedades que continúen en actividad a pesar de haber incurrido en causal

de disolución como, por ejemplo, el vencimiento del plazo de duración, conclusión de su objeto, la no realización de este por un periodo prolongado de

GERSON GONZALO NÚÑEZ LEÓN 36 tiempo, así como la imposibilidad manifiesta de realizarlo; o la continua inactividad de la junta general; perdidas que reduzcan el patrimonio neto de la sociedad a menos de la tercera parte del capital pagado; así como por acuerdo adoptado mediante junta de acreedores conforme a las leyes de la materia; cuando pierda la pluralidad de socios por más de seis meses; o por decisión de la Corte Suprema, conforme al artículo 410° de la LGS y, finalmente, por cualquier otra causa establecida en la ley o prevista en el pacto social, estatuto o en convenio entre socios registrado ante la sociedad como causal de disolución.

De acuerdo a HUNDSKOPF (s/a, p. 218), existen dos clases de sociedades irregulares. La primera son las denominadas sociedades irregulares de hecho, también conocidas también como sociedades informales, son las que actúan bajo la apariencia de una sociedad, pero en realidad no lo son. Su situación se genera de pactos expresos, pudiendo ser verbales o escritos, que producen actuaciones de las personas como si fueran miembros de una sociedad, sin embargo, no han iniciado siquiera, el proceso de constitución bajo ningún tipo societario regulado por la Ley; y la segunda son las denominadas sociedades irregulares de derecho, las cuales son aquellas que han celebrado cuando menos un pacto social de constitución acorde con alguna forma societaria válida. De este tipo de sociedad irregular se puede distinguir dos subtipos, las sociedades irregulares de derecho originarias, las cuales son sociedades que no concluyeron con el procedimiento de constitución de la sociedad, o lo han realizado con alguna irregularidad formal, trayendo como consecuencia la falta de personalidad jurídica; y las sociedades irregulares de derecho sobrevinientes, las cuales son sociedades que llegaron a ser inscritas en registros públicos y adquirieron su personalidad jurídica pero al realizar su transformación a otro tipo societario adquirió algún vicio formal o simplemente ha incurrido en una causal de disolución señalada por Ley y aun así, continúan operando.

En lo que respecta a los efectos de las sociedades irregulares, debemos indicar que los efectos son de aplicación general, es decir se producirán tanto para las sociedades irregulares de hecho como de derecho, y es que su naturaleza deriva del desconocimiento de la personalidad jurídica de las sociedades irregulares.

GERSON GONZALO NÚÑEZ LEÓN 37 En ese sentido, aunque nuestro sistema legal admita la teoría de la existencia de este tipo de sociedades, para proteger a los terceros que negocian con estas empresas, ni tampoco otorgarles los derechos que éstas tendrán como sociedades regulares, pues lo que se busca es brindarle seguridad al tráfico económico, más no premiarlas por su falta de diligencia.

El artículo 424 de la Ley, establece los efectos que se derivan de la irregularidad, y son:

- Los administradores, representan, y en general quienes se presente ante terceros para la actuación en nombre de la sociedad, son personal, solidaria e ilimitadamente responsable por los actos jurídicos realizados, desde que se produjo la irregularidad.

- Si la irregularidad existe desde la constitución, los socios, en virtud de los contratos celebrados, tienen igual responsabilidad frente a terceros para que exijan a la sociedad y a los gestores el cumplimiento de lo prometido.

- Esta responsabilidad, que compete no sólo a la sociedad, sino que también a los administradores y socios, alcanzará además de las obligaciones, a los daños y perjuicios producto de los actos u omisiones que lesionen directamente los intereses de la sociedad, de los socios o de terceros.

- Adicionalmente, existirá responsabilidad penal de los administradores, socios, representantes y personas que realizaron operaciones en nombre de la sociedad irregular, cuando corresponda.

GERSON GONZALO NÚÑEZ LEÓN 38 SUBCAPÍTULO III