ALIANZAS Y JOINT VENTURES NEGOCIACIÓN Y ASPECTOS CRÍTICOS DEL CONTRATO

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Madrid, 20 de Abril de 2016

ALIANZAS Y JOINT VENTURES

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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I. Condicionantes generales

■

La estructura de la operación y los acuerdos a negociar varían en función

de

■

El tipo de alianza o JV que se pretenda establecer

-

Alianzas contractuales

-

Joint Ventures con creación de sociedad conjunta

■

La

finalidad

y

objeto

de

la

JV

(producción,

outsourcing,

comercialización, procurement, vehículo de adquisición,

…)

■

La participación y el rol de cada uno de los socios

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I. Condicionantes generales

■

Consejos básicos para afrontar la negociación de los acuerdos

■

Identificación previa de objetivos y prioridades estratégicos

■

Diseñar la estructura y mapa global de la operación

■

Análisis previo de riesgos legales y del negocio

■

Anticipar los trámites legales y regulatorios, y consentimientos de

terceros

■

Fijación de un calendario realista para implementar la estructura

■

Focalización en los drivers principales de la colaboración

■

Prever posibles para escenarios de desacuerdo o desalineamiento de

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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II. Fases de la operación y documentación contractual

■

Fase preliminar y preparatoria

■

Documentos iniciales

-

Acuerdo de confidencialidad (NDA)

-

Memorandum of understanding (MoU) / Carta de Intenciones (LoI)

■

Diseño de la estructura y del proceso

■

Due Diligence (comercial, financiero, industrial, tecnológico, legal,

fiscal)

■

Actuaciones y reorganizaciones preparatorias (carve out, etc)

-

Acuerdos de transferencia intragrupo o con terceros

-

Operaciones societarias

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II. Fases de la operación y documentación contractual

■

Fase de formalización y ejecución

■

Firma de Acuerdo Marco de la operación (incluyendo modelos

acordados de contratos principales, contratos complementarios y

business plan)

■

Comunicaciones y notas de prensa

■

Pre-Closing (cumplimiento de condiciones precedentes)

-

Notificaciones a autoridades regulatorias y de la competencia

-

Creación de la sociedad vehículo de la JV

-

Obtención de consentimientos esenciales de terceros

-

Obtención de aprobaciones corporativas internas

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21

II. Fases de la operación y documentación contractual

■

Fase de formalización y ejecución (cont.)

■

Cierre de la operación (closing)

-

Acuerdos societarios de la JV para adaptar estatutos y estructura de administración + nombramiento de Administradores y Directivos de la JV

-

Aportación de negocio o activos a la JV

-

Suscripción/transmisión de acciones de la JV para alcanzar la estructura accionarial acordada

-

Firma del Acuerdo entre Accionistas y demás Contratos Principales

-

Firma de los Contratos Complementarios (servicios, licencias)

● De los socios a la JV

● De la JV a los socios

-

Acuerdos del Consejo de la JVC (adopción del business plan, etc).

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

■

Estructuras más comunes para inversión conjunta

■

Inversión por separado

■

Inversión a través de vehículo (holding o JV) común:

-

En el país destino de la inversión

-

En el país de residencia

-

En un tercer país

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III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

■ INVERSIÓN POR SEPARADO

■ No ofrece ventajas fiscales específicas

■ Necesidad de planificar

adecuadamente la inversión:

-

Tributación en la inversión

-

Tributación de los flujos de rentas

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III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

■ HOLDING EN EL PAÍS DE LA

INVERSIÓN

■ Normalmente sirve para

incorporar socios locales

■ También como estrategia de

compra y para obtener

financiación local

■ Puede permitir un diferimiento de la tributación en España

■ Útil para consolidar si existen varias filiales operativas

INVERSOR ESPAÑOL HOLDING LOCAL TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR

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III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

■ HOLDING EN ESPAÑA

■ Más por razones organizativas o de negocio que fiscales

■ Pero si el co-inversor es no residente y la inversión conjunta es en el extranjero, posibilidad de utilizar las Entidades de Tenencia de Valores Extranjeros para optimizar el retorno de su inversión

■ Además, permite más control sobre el vehículo de inversión

■ Necesidad de “sustancia” INVERSOR ESPAÑOL HOLDING ESPAÑOLA TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR

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III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

■ HOLDING EN UN TERCER PAÍS

■ Suele ser la opción más común en inversiones internacionales

■ Ojo a la inversión vía paraísos fiscales

■ Necesidad de dotar de sustancia al vehículo INVERSOR ESPAÑOL HOLDING TARGET DE LA INVERSIÓN CO-INVERSOR

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III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

La financiación de la inversión

■ Vía Capital

■ Genera dividendos, que son gasto no deducible para la sociedad conjunta, pero pueden estar exentos en el socio

-

Atención a las retenciones en los pagos de dividendos

-

Atención a posibles Impuestos sobre ampliaciones de capital.

■ Vía Deuda

■ Genera intereses, que son gasto deducible para la sociedad conjunta, pero tributan en los socios

-

Ojo reglas sobre limitación a la deducibilidad de gastos financieros y retenciones en los pagos de intereses

■ Fórmulas mixtas

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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IV. Cláusulas críticas de los acuerdos de Joint Venture

■

Ámbito y alcance de la JV (actividad, territorios)

■

Pactos de exclusividad y no competencia

■

Capital, aportaciones y financiación de la JV

■

Aportaciones iniciales

■

Financiación adicional de los socios / de terceros

■

Gobierno corporativo y dirección de la JV

■

Mecanismos de protección del socio minoritario

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IV. Cláusulas críticas de los acuerdos de Joint Venture

■

Protección de activos esenciales (patentes, marcas, know-how, copyright)

■

Contratos y relaciones comerciales con los socios

■

Transmisión de la participación en la JV

■

Cláusulas de bloqueo

■

Mecanismos de salida y terminación

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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V. Acuerdos complementarios

■

Elemento muy relevante en la operación: articulación de las relaciones

entre socios y la JV

■ Importancia de su definición y acuerdo para la formalización de la operación (evitar dejar su fijación a fases posteriores)

■ Esencial incorporar cláusulas de terminación cruzada y cross-default con los acuerdos principales y consecuencias de la terminación

■

Acuerdos complementarios habituales

■ Servicios que prestan los socios a la JV (administración, tecnología, consultoría, gestión de compras, …)

■ Suministro, proyectos, construcción, operación, distribución ■ Licencias IP (marcas, patentes, know-how)

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INDICE

I. Condicionantes generales

II. Fases de la operación y documentación contractual

III. Aspectos fiscales del diseño de la operación

IV. Cláusulas críticas de los Acuerdos de JV

V. Acuerdos complementarios

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VI. La fase de terminación y salida

■

La relevancia de las cláusulas de bloqueo

■ La importancia de definir el evento desencadenante

■ Diseño de estructuras de administración y dirección que prevengan el bloqueo

■ Mecanismos para la continuidad de la JV (voto adicional, escalamiento interno, mediación de terceros)

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VI. La fase de terminación y salida

■

Causas de terminación

■ mutuo acuerdo

■ conveniencia de una de las partes ■ incumplimiento de la otra parte ■ cambio de control

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VI. La fase de terminación y salida

■

Consecuencias de la terminación

■ Sobre la sociedad conjunta

■ Sobre los acuerdos complementarios ■ Sobre activos esenciales de la JV ■ Sobre empleados de la JV

■ Consecuencias económicas: indemnizaciones, penalizaciones (i.e., precio de venta de las acciones penalizado)

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