• No se han encontrado resultados

Arbitraje seguido entre. Demandante. Demandada

N/A
N/A
Info
Descargar
Protected

Academic year: 2021

Share "Arbitraje seguido entre. Demandante. Demandada"

Copied!
18
0
0

Cargando.... (Ver texto completo ahora)

Descargar ahora ( 18 página )

Texto completo

(1)

PÆgina

I

Arbitraje seguido

entre

ASESORIAY REPRESENTACIONES SA

Demandante

Y MINISTERIO DE SALUD

Demandada

LAUDO DE DERECHO `rbitro nico

Dr Gustavo Nilo Rivera

Ferreyros

Secretaria Adhoc

(2)

ArbitrajeAdhoc

Asesor a y RepresentacionesSA Ministerio de Salud

Resoluci n N 14

Lima 11 denoviembre de 2009

VISTOS

PÆgina

2 I EXISTENCIADECONVENIO ARBITRAL

1 Con fecha 18 de enerode 2008 Asesor a y

Representaciones

SA

en

adelante

Asesor a

y el Ministerio de Salud

en

adelante el

Ministerio

suscribieron Contrato N 0192008MINSA

en adelante

el

Contrato

el cual deriv del proceso ADS00582007MINSApara la

Adquisici n

de insumos

estratØgicos

para la

vigilancia

de la calidad sanitaria deagua para consumo humano

2 La ClÆusula DØcimo Quinta delContrato

estipul

en su inciso 151que

cualquier

controversia que

surja

desde la celebraci n del Contrato se

resolver a mediante

arbitraje

conforme alas

disposiciones

del Art culo

273 del

Reglamento

del Texto nico Ordenado de la

Ley

de

Contrataciones y

Adquisiciones

del EstadoAsimismo el inciso 152de la misma clÆusula estableci que el

arbitraje

serÆ resuelto por un

`rbitro

nico

segœn lo

dispuesto

en el art culo 278 del

Reglamento

del Texto nico Ordenado de la

Ley

de Contrataciones y

Adquisiciones

del Estado Porœltimo el inciso 153de la misma clÆusula seæal que el laudo arbitral es vinculante para las partes y

pondrÆ

fin al

procedimiento

demaneradefinitiva siendo el laudo

inapelable

ante el

poder judicial

oante

cualquier

instancia administrativa

II

INSTALACI

N

DEL TRIBUNAL ARBITRAL

3 El 25de marzode 2009 se llev acabo la Audiencia de

Instalaci n

con

la

presencia

del representante de la demandante Asesor a y

Representaciones

SAcomo delademandada Ministerio deSalud

4 En esta Audiencia `rbitro

nico

ratific su

aceptaci n

al cargo y reiter no tener

incompatibilidad

para el

cumplimiento

del encargo ni

v nculo

alguno

con las partes yse establecieron las

reglas aplicables

III DEMANDA

Mediante escrito

s

n

de fecha 13 de abril de 2009 Asesor a

interpuso

su demanda arbitralcontra el

Ministerio

demandando se

concluya

con

la

ejecuci n

del contrato N 0192008MINSA suscrito con

fecha

18 de enero de 2008 y por lo tanto se nos cancele lasuma deS 23 56189

veintitrØs

mil

quinientos

sesenta y un 89100 nuevos

soles

mÆs los

intereses

generados

hasta la

fecha

ademÆs de las costas y costos del proceso

(3)

Fundamentos de la demanda

6 Mediante ADS00582007MINSA el Ministerio convoc al seæalado proceso para la

Adquisici n

de insumos

estratØgicos

para la

vigilancia

de la calidad sanitaria de agua para consumo humano En dicha

convocatoria dentro de los

productos

solicitados las

especificaciones

tØcnicas para el tem 2 detallaban el

requerimiento

de 105187

PÆgina

3 unidades de reactivo DPD1

pudiendo

Øste ofertarse envasado en

sachet

como polvo

o en bl ster

como tableta

y

dejando

enclaro que

cada unidad debe contener cantidad de reactivo necesario para el anÆlisis deuna muestra de 5 ml de agua

7 El reactivo conocido como DPD1 sirve para determinar la concentraci n de clorolibre enmuestrasde agua loque a su vez es un

indicativo del nivel de la calidad sanitaria del agua de la cual se

extrajo

la muestra Comercialmente existen dos

presentaciones

bÆsicas del reactivo DPD1 en

pastillas

indistintamente

tambiØn llamadas

tabletas

yen

polvo

Cuando la

presentaci n

es en

pastillas

cada

pastilla

es envasada individualmente en un empaque

tipo burbuja

contenido en un bl ster el cual

puede albergar

uno dos tres o mÆs

pastillas dependiendo

la

pol tica

de comercializaci n del fabricante Por facilidad para el

manejo

del reactivo LAMOTTE empaca las

pastillas

DPD

1en bl ster que contienen 10

pastillas siempre

cada una de las

10

pastillas empacada

individualmente dentro del bl ster con las diez

tabletas contenidas en un

bl ster

se

pueden

realizar diez determinaciones de CloroLibre

8 La demandante result

ganadora

de la ADS00582007MINSA por lo que con fecha 18 de enero de 2008 se suscribi el contrato N 019 2008

MINSA Debido alos cortos

plazos

y con el

objeto

de presentar una

mejor

maniobrabilidad

la demandante entreg las 105240

pastillas

DPD1 de la marca LaMotte TesTabs en

presentaci n

de bl ster de 10 unidades

es

decir 10 tabletas por cada

bl ster

y de acuerdo al cronograma de entrega se envi por transporte terrestre a

las 14 sedes de cada Direcci n

Regional

de Salud

DIRESA

ubicadas

en Amazonas Ancash

Apurimac

Ayacucho

Cajamarca

Cusco

Huancavelica

HuÆnuco Jun n La Libertad Loreto Pasco Piura y Puno

9 Cuando se solicit la conformidad por la entrega del

producto

las diferentes direcciones de salud no las

entregaban

aduciendo que exist a un faltante en la entrega del

producto

que solamente estaban recibiendo el 1 10 de lo que deber an recibir Mediante carta N 841 ARSA

08 de fecha 09 de abril de 2008 se seæal al Ministerio que exist a un errory que el

objeto

de la licitaci n yel

producto

ofertado y

ganador

eran las 105187

pastillas

DPD1pero que por temas de maniobrabilidad se ofrecieron en bl ster de 10

pastillas

cada uno y por

(4)

ArbitrajeAdhoc

Asesor a yRepresentacionesSA Ministerio de Salud

10 Con fecha 03 de

julio

de 2008 mediante oficio N 1692008

ESL

MINSA

el Ministerio seæal que no exist a error en las gu as y

que se deb a entregar 105187 blister con 10

pastillas

cada uno es

decir 1051870

pastillas

lo cual no tiene sentido tØcnico ni econ mico TØcnico porquØ el

requerimiento

de las bases es realizar

105

187

pruebas

de clorolibre usando reactivo DPD1y no paza

pÆgina

4 realizar 1051870

pruebas

y tampoco econ mico ya que 1051870

pastillas

tendr a un valor de mercado 10 al delvalor referencia

sic

indicado enlas bases

11 La

pastilla

ofertada tiene un valor de

S

0224

22

4 cØntimos

que

multiplicado

por las 105187 unidades

requeridas

para las

pruebas

danun total de

S

2356189 nuevos soles Øste fue el menor y

mejor

precio

ofertado Si se hubiera ofertado por 1051870

pastillas

el

precio

por unidad ser a de

S

0022

2

24 cØntimos

es decir un

precio

inexistente paza un

producto

Si ese hubiera sido el

precio

ni

siquiera

hubieran

presentado

oferta

12 El Ministerio de Salud insisti en su

requerimiento

y la demandante

se vio

precisada

asolicitar el inicio del proceso arbitral con fecha 10

de noviembre de 2008 paza que se

concluya

el contratoy se cancele la suma adeudada

13 Incluso el Ministerio ha suscrito uncontrato con la empresa

Omega

Perœ SA la cual le vende 100000 sachets de reactivo DPD1a

raz n de

S

0650

65 cØntimos

lo que

significa

que el Ministerio estÆ

pagando

190 mÆs por cada

prueba

de clorolibre

14 En consecuencia la demanda debe pagar a la demandante la suma

de

S

2356189

veintitrØs

mil

quinientos

sesentiuno y

89

100

nuevos

soles

mÆs los intereses

generados

ala fecha ademÆs de las

costas y costosdel proceso

IV

CONTESTACI N

DE LA DEMANDA ARBITRAL

15 Con fecha 27 de mayo de 2009 el Ministerio presenta su

contestaci n ala demanda

negando

y contradiciendo en todos sus

extremosla demanda

presentada

porAsesor a

Fundamentos de la contestaci nala demanda

16 Con fecha 18 de enero de 2008 se suscribe el contrato 0192008 MINSA entre el

ganador

de la Buena Pro ARSA

Representaciones

SA y el Ministerio de

Salud especificÆndole

claramente que la clÆusula

quinta

del contrato el tem

adjudicado

como la cantidad y la unidad de

medida

es decir 105187 Blister

(5)

17 El sistema de

adquisici n

del Contrato es de PRECIOS UNITARIOS

recayendo

dicho

precio

unitario sobre la UNIDAD DEMEDIDA que es

el Blister el cual de acuerdo a las

Especificaciones

TØcnicas as

como ala Propuesta TØcnica

presentada

por el POSTOR GANADOR

El Demandante

y el Contrato suscrito entre las partes deber a

contener diez

10 pastillas

En tal

consideraci n

el

requerimiento pÆgina

5 efectuado esde 105187 Blisters y 10

pastillas

cadauno

18 La unidad de medida considerada en el Contrato es Blister de acuerdo a la clÆusula sØtima se

contempla

el

plazo lugar

y

condiciones de entrega en el cual se encuentra cuadro anexo de

distribuci n que seæala en la UNIDAD DE MEDIDA UNIDAD refiriØndose aque la UNIDAD

equivale

a un BLISTER y no a una

pastilla

como as lo corrobora el Ærea usuaria del

pedido

mediante

Memorandum N

181

2008

ORTE

OGA

MINSA

que indica que la distribuci n de la

pastilla

DPD N 1 x 10 a las Direcciones

Regionales

se consider como unidad de medida el solicitado en la compra Blister

19 Por ello no

procede

ampararse la demanda ya que el Ministerio

solamente ha

procedido

en

cumplimiento

de las condiciones contractuales

estipuladas

por ambas partes cuya manifestaci n de voluntadse concretamediante la

suscripci n

del contrato

V AUDIENCIA DE

CONCILIACI

N

Y

FIJACI

N

DE PUNTOS CONTROVERTIDOS

20 Con fecha O1 de

julio

de 2009 se llev a cabo la Audiencia de Conciliaci n y Determinaci n de Puntos Controvertidos En dicha i audiencia no se

pudo

invitar a las partes a

llegar

a un acuerdo conciliatorio pues el representante del Ministerio de Saludno se hizo

presente pese a que se encontraba debidamente notificado

Seguidamente

se

procedi

a determinar como puntos controvertidos del presente procesoarbitral los

siguientes

a

Determinar el

objeto

dela contrataci n efectuada porel Ministerio de Salud enel presente caso tanto enlo establecido por las bases de la

Adjudicaci n

Directa N 00582007MINSA como en el

contrato suscrito entre las partes En ese sentido se debe

determinar si en los mencionados

documentos

existe

alguna

precisi n

respecto ala

presentaci n

de los

productos

contratados si esta deb a hacerse en blister o si se refer a a cada unidad de

pastilla

ogragea

b

Si la

presentaci n

del

producto

contratado deb a hacerse en

bl ster determinar si en las bases de la

Adjudicaci n

Directa N 0058

2007

MINSA o en el contrato suscrito entre las partes existe una

precisi n

respecto aque si los bl ster deb an contener

(6)

1

ArbitrajeAdhoc

Asesor a yRepresentacionesSA Ministerio de Salud

un nœmero determinado de

pastillas

ogrageas

c

Determinar la cantidad de

pastillas

ogrageas que la demandante Asesor a y

Representaciones

SA se encuentra

comprometida

a

entregaral Ministerio deSalud como

obligaci n

contractual

PÆgina

6

d

Determinar si procede pagar a la demandante Asesor a y

Representaciones

SA la suma de

S

2356189 mÆs los

intereses

generados

hasta la fecha efectiva de pago as como las

costas y costos delproceso

21

Luego

se establecieron las

reglas

para el

pronunciamiento

del `rbitro nico sobre los puntos controvertidos

Seguidamente

se

procedi

a

admitir los medios

probatorios

de ambas partes

22

Finalmente

el `rbitro nico

dispuso

la actuaci n deuna

prueba

de oficio con la finalidad de tener mayores elementos de

juicio

al momento de resolver

VI AUDIENCIA DE INFORMES ORALES Y ALEGATOS ESCRITOS

23 Con fecha 29 de

septiembre

de 2009 se llev acabo la Audiencia de Informes Orales

luego

de la

presentaci n

de los

alegatos

escrito por cada una de las partes El `rbitro nico otorg el uso de la

palabra

a

larepresentante de Asesor a yalarepresentante del Ministerio afin que

procedan

aexpresar lo concerniente a su derecho Finalmente el `rbitro nico realiz las preguntas que consider

pertinentes

las cuales fueron absueltas porlas partes

VII HONORARIOS Y GASTOS ADMINISTRATIVOS

24 En el Acta de Instalaci n del`rbitro nico de fecha 25 demarzode 2009 se

fij

como

anticipo

de los honorarios del Ærbitro la suma de

S

270000 netos y como gastos administrativos la suma de

S

1 500

00 netos Dichos

anticipos

fueron

pagados

de manera

ntegra

por

Asesor a

quien

incluso se

subrog

en la parte que le

correspond a

pagar al Ministerio VIII PLAZO PARA LAUDAR

25 Mediante Resoluci n N 12 de fecha 29 de setiembre de 2009 el `rbitro nico

fij

el

plazo

para laudar en veinte

20

d as hÆbiles

prorrogables

adiscreci n del

Tribunal

de conformidad con la

regla

22 delActa de Instalaci n

26

Posteriormente

mediante Resoluci n N 13 de fecha 26 de octubre de 2009 el `rbitro nico prorrog el

plazo

para laudar en diez

10

d as

(7)

hÆbiles mÆs de conformidad tambiØn con la

regla

22 del Acta de instalaci n

IX EMISION DEL LAUDO DERECHO

Desarrollo de los puntos controvertidos

PÆgina

7 27 Como

quiera

que todos los puntos controvertidos

guardan

relaci n

entre s de manera muy estrecha hemos considerado

pertinente

efectuar el desarrollo del laudo

dejando

constancia que los

argumentos se

aplican

atodos los puntos controvertidos los mismos queal final de la

argumentaci n

serÆnmateria de soluci n

Delimitaci n del conflicto

28 Talcomo se

colige

de losargumentos de ambas partes enel presente

O

casoContratola discusi ncelebradocentralentre versalas partessobre c mopues debede ello

interpretarse

depende

lael verdadera soluci n del conflictos enefecto mientras Asesor a seæala

queel

objeto

materia del contrato consistir a enla entregade 105187

pastillas

para

igual

nœmero de

pruebas

a realizarse el Ministerio seæala que en realidad la

obligaci n

contractual ser a entregar

105

187 bl sters de 10

pastillas

cada blister es decir 1051870

pastillas

Ambas partes sustentan sus argumentos en el Contrato

suscrito por Østos ylos documentos anexos yconexos al mismo

29 La pregunta que nos haremos en esta parte del desarrollo del laudo

serÆ entonces si ambos basan sus asertos en la misma

documentaci n

cuÆl

de ellos tiene raz n pues no serÆ

posible

que

ambas partes la tengan Es por ello que el

principal

cometido del

presente documento serÆ desentraæar la voluntad de las partes o

dicho de otra manera encontrar el

significado

de la declaraci n

Siduda para los Juzgadores en la medida que podamosentender la verdadera voluntad de las partesla

posibilidad de eliminar inequidades einjusticias se harÆ mÆssencilla debemos entender que la raz n de todo procesoesresolver unconflicto para que la pazsocialrota por las diferenciasvuelva a imperaren esesentido para elcasoconcretoresulta muyimportanteefectuarunainterpretaci nde lo que laspartes quisieron expresar en determinados actos documentos o hechos pues de ello dependerÆ la soluci n definitiva del conflicto Hay que recordar que no solamente bastarÆ para la resoluci n del conflicto una

lectura literal de los documentos actoscontratosohechos de laspartes requerirÆ por cierto mÆs bien

acudiratodos los mecanismos que las reglasinterpretativasnosplanteanEnese orden deideasresultan œtiles las palabras que la profesora Carmen Arana seæala respecto a la necesidad de interpretarpara encontrar el sentido de loincompletoo loambiguo Por quØel hombreinterpretaporquØsenecesita

interpretarlos hechos humanos La necesidad de lainterpretaci n suraz n de existencia sedebe en

primer lugar a que la realidad objeto de conocimiento y campo de acci n humana es compleja y

cambiante en segundo lugar a lacomplejidaddelconocery del comprender y en tercerlugar a una

exigenciade claridadquellevaa explicar desambiguar parafrasear etc textosy deotorgar uncontenido

a una formahechos actos palabra decualquiera que antesnolotenia afin de darle sentido ARANA

COURREJOLLES Carmen lainterpretaci ndel actojur dicoCulturalCuzcoLima 1992p 25 Insistimos solamenteenel momento que encontremos el verdadero sentido de loqueridopor laspartes la soluci n al conflictoaparecerÆsin fisuras ni resquemores

(8)

ArbitrajeAdhoc

Asesor a yRepresentacionesSA Ministerio de Salud

conjunta

de las partes el acto

jur dico

que ambas partes

quisieron

celebrar

30 Francesco Messineo2 seæala que la

interpretaci n

de los actos

jur dicos

debe estar

dirigida

a

fijar

los criterios

objetivos

abase de los

cualespueden eliminarse las eventuales

ambig edades

odudas de las

PÆgina

8 declaraciones de

voluntad

ydeterminar su contenido

efectivo

contra el

aparente Para estos efectos debemos acudir a las

reglas

de

interpretaci n

del contrato para en

palabras

de

Betti3

hacer

socialmente reconocible las

proyecciones

de la voluntad de las partes

es decir que la verdadera voluntad de las partes no se vea nublada por la

ambig edad

ola falta de claridad

Interpretaci n

gramatical

31 Ahora

bien

siguiendo

la

primera regla

de RJ Pothier4 para la

interpretaci n

de los convenios se debe buscaren las convenciones la COMi˝N INTENCI N de las partes contratantes

prefiriendo

el sentido

gramatical

de los tØrminos

expresados

en ese sentido debemos

analizar las

palabras

motivo del conflicto y que resultan claves

i

muestras y

iiJ

blister tratando de

conceptualizarlas

sin

alejarlas

del contexto enque fueron incluidas enlos contratos

Respecto

ala

palabra

muestras

podemos

entender que se refiere al examen o

prueba

que se deb a realizar con las

pastillas

DPD1 como

reactivo para determinar la concentraci n de cloro residual libre as tenemos que en el cuadro anexo ala clÆusula

quinta

del contrato

en

laparte de

descripci n

del

producto

hace referencia aque el tamaæo

de las muestras era de5m1 lo que se

repite

en el anexo nueve de la

bases del concurso referido ala declaraci n

jurada

de

cumplimiento

de

especificaciones tØcnicas

en ese sentido se

podr a

entender que cada

pastilla

DPD1serv a para una

prueba

o examen

muestra

tal

como lo ha afirmado Asesor a en varios documentos sin que el Ministerio lo negarao

contradijera

I

32

Respecto

a la

palabra

Blister debemos buscar su

significado

para

determinar si

puede

ser usado como unidad de medida

tal

como lo

l

afirma el

Ministerio

para estos efectos hemos obtenido varios

z

MESSINEO Francesco Manual de Derecho Civil y Comercial Tomo II Ediciones Jur dicas Europa

AmØrica Buenos Aires 1954 p 484 Asimismo el mismo autor seæala que unode los problemas enla

interpretaci nradica ensi debe darse relievea lavoluntadtalcomoresulta de la declaraci nvoluntad declarada obienala voluntad efectivano declaradaverp 483

s

Emilio Betti seæala que es muy dif cilsino imposibleinterpretar lo que quiso deciralguien esdecir interpretarunavoluntad mientras ese querer permanezca como unsimple deseointerno inexpresado Por

elloelobjetode lainterpretaci n nopuedeser unapura entidadpsicol gica interna inasiblecomotalsino

siemprey œnicamente lasproyeccionesatravØs de las cualespuedeella hacerse socialmente reconocible citado por ARANACOURREJOLLES Carteenlainterpretaci ndel actojur dico Op Citp 30

(9)

significados

de la

palabra

bl ster todos muy similares entre s tal

como

sigue

Diccionario de la Real Academia

Espaæola

www rae es

bl ster

PÆgina

9

Del

ingl blisterpack

1 m Tecnol Envasepara

manufacturados

pequeæosque

consiste en unsoporte de cart n ocartulina sobre el queva

pegada

unalÆmina de

plÆstico

transparentecon cavidades en

lasque se

alojan

los distintos art culos

PÆgina

web

www

maquilasyempaques

com

Empaques tipo

Bl ster

http maquilasyempaquescomindex2phpoptioncomcontentdopdf1id5

QuØ

es unempaque Bl ster

Un Bl ster es una cavidad

plÆstica

en la cual es

ingresado

el

producto

y

posteriormente

pasa a un proceso de sellado con una

tarjeta

que

queda

en laparte

posterior

del

producto

PÆgina

web

www

quiminet

com

pr

blister

htm

Innovaciones para

productos

farmacØuticos

Los bl ster son lÆminas

r gidas

transparentes termoformables para contener alimentos ymedicinas

PÆgina

web

http

es

mimi

hu

medicina

blister

html

bl ster envase conX comprimidos recubiertos deplÆstico

r

PÆginaweb httpmanucronicasblogspotcom

Bl steres un envase de plÆstico transparentequecontiene el producto como en unaampolla

permitiendo

al mismo

tiempo

presentarlo

u protegerlo de golpes durante lasoperaciones de

manipulaci n

u transporte

Bl ster

2

cavidades utilizadas como envasede

manufacturados

pequeæos

Diccionario

Babylon

PÆginawebhttpdiccionariobabyloncombl ster

Bl ster

Envasepequeæo y transparente

Enciclopedia Wikipedia la enciclopedia libre

http

es

wiltipedia

org

wilsi

Bl

ster

(10)

ArbitrajeAdhnc

Asesoria y RepresentacionesSA Ministerio de Salud

Bl ster

puede

referirse a

Medicina Un

tipo

de

embalaje

para medicamentos

encapsulados

Bl ster es un envase de

plÆstico

transparente y con una

cavidad en forma de

ampolla

donde se

aloja

el

producto pÆgina

0

permitiendo

al mismo

tiempo presentarlo

y

protegerlo

de

golpes

durante las

operaciones

de

manipulaci n

y transporte

Los bl steres suelen utilizarse para

productos

de pequeæo tamaæo

constituyendo

en muchas ocasiones por s mismos una

unidad de venta Una lÆmina de cartoncillo sirve de soporte al

producto

aprovechÆndose

a menudo para insertar

determinados

mensajes

destinados al usuario marca del

producto logotipo

instrucciones de

manejo precauciones

de uso etc

La

generalizaci n

de los bl steres ha venido de la mano de la

proliferaci n

de establecimientos de libre servicio

supermercado hipermercado grandes

o medianas

superficies

etc

As determinados

productos

que antes se solicitaban en el mostrador ahora se exhiben en las estanter as cubetas o

colgados

de

ganchos

El bl ster

permite

exponer ordenada y armoniosamente determinados art culos que de otra manera

apenas se

distinguir an

por su pequeæo tamaæo y al aumentar

su tamaæo se dificulta que se esconda en

algœn

bolsillo para robarlo

AdemÆs

los establecimientos

aprovechan

espacios

poco comerciales como rincones o

paredes

para

presentarlos

al

pœblico

Algunos productos

que se venden en bl ster son

a Productos de

papeler a bol grafos lapiceros tijeras

gomas de

borrar

paquetes de rotuladores etc

b

Componentes

elØctricos enchufes cables ladrones

alargaderas

etc

c Productos de

bricolaje

tacos brocas

tornillos escarpias

clavos

etc

d Art culos de tocador gomas para el

pelo

broches abalorios

etc e

Juguetes

f Productos farmacØuticos

cÆpsulas p ldoras comprimidos

g Productos de

computaci n pendrives

cables

adaptadores

etc

Diccionario Castellano ELPA˝SCOM

http wwwelpaiscomdiccionarioscastellanoblC3ADster

(11)

SUSTANTIVO MASCULINO

Conjunto

de art culos

generalmente

de pequeæo tamaæo

empaquetados

en unmismo envase transpazente

33 De los

significados

antesenunciados

todos

muy parecidos entres a

pesar que

provienen

de diversas fuentesen internets

podemos colegir pÆgina

1 1 que la

palabra

blister

significa

un

tipo

de empaque o envasado que

sirve para

encapsular

diversos

productos

entre ellos los referidos a

medicinas o insumos

qu micos

sin

embargo

lo que no encontramos

es

alguna

referencia aque un blister sea sin nimo de 10

pastillas

pues el blister es una modalidad empaque que sirve no solamente paza empacar medicinas sino ademÆs

alimentos

herramientas

utensilios

œtiles pilas bater as juguetes

pequeæos etc

En consecuencia la

interpretaci n

en el sentido que blister es

sin nimo de un nœmero determinado de

productos

es absolutamente errada por tanto no

puede

serconsiderada como unidad de medida Una unidad de medida es una cantidad estandarizada de una

determinada

magnitud

fisicab que se encuentra

regulada

internacionalmente

y

cient ficamente

El Ministerio no

puede

pretender

crear una unidad de medida que no existe pues ello

supondr a

introducir

peligrosos

elementos de inestabilidad en

nuestro ordenamiento

legal

34 Por tanto desde el punto de vista

gramatical

no

quedan

dudas respecto a que el contrato se refer a a la

adquisici n

de 105187

pastillas

pues el empaque

tipo

blister no es una unidad de medida vÆlida no supone perse un nœmerodeterminado de

pastillas

Interpretaci n

debe estar orientada a develar la intenci n comœn de las

partes

35 Noobstante que con la sola

interpretaci n gramatical

de las

palabras

antes seæaladas nos bastar a para afirmar que la intenci n de las partes era la entrega de 105187

pastillas

los estudiosos de la

interpretaci n

seæalan que ello no basta para arribar a una

conclusi n final tal como lo seæala JosØ Melich el

significado

de las

palabras

tendrÆ que

indagarse

mÆs que por su puro valor

gramatical

por lo que ellas

hayan querido

decir para

quienes

las utilizanen undeterminado contexto La oscuridad o

ambig edad

deun

5

Si bienescierto notodas las fuentes de internetsonsegurasocontienen datoscerteros debemos teneren

cuenta que lossignificadosencontrados enla web sonmuy similares entres por lo que nospermitetener

certeza respecto a la veracidad de la informaci n ademÆs que no secontradicen con el significado del diccionario de la Real AcademiaEspaæola que sies unafuente de alt sima credibilidad

s

Para el Diccionario de la RAE Sistema de unidades es Fis Conjunto de unidades coordinadas determinadas por convenios cient ficos internacionales que permiten expresar la medida de cualquier magnitudf sica

(12)

ArbitrajeAdhoc

Asesoria yRepresentacionesSA Ministerio de Salud

contrato

puede

darse pues en

presencia

de un texto claro

gramaticalmente

pero que ha sido utilizado por las partes en

circunstancias talesque admita otras

significaciones diferentes

de las que resultarzan deuna mera

interpretaci n gramatical

36 Por su parte Messineo seæala al respecto que al

interpretar

el

contrato se debe

indagar

cual

haya

sido la comœn intenci n de las

PÆgina

12 partes y no limitarse al sentido literal de las

palabras

El mismo

significa

que para eliminar el desacuerdo entrelas partes enordenal alcance del contrato

que

es el presupuesto

impl cito

de la

exigencia

de la

interpretaci n

es necesario

precisamente

dar la

preferencia

ala

efectiva

voluntad contractual yno ala que resultar a en

apariencia

del

sentido literal de las

expresiones

usadas Pero para reconstruir la comœn intenci n debe calorarse el

comportamiento

conjunto

observado por las partes aœn

posteriormente

a la conclusi n del contrato

Igualmente

deben tenerse en cuenta las circunstancias

enquelas declaraciones de voluntad de laspartes son emitidas8Todo lo cual nos llevaaanalizar el contratoen su contexto y lasconductas de las partes aœn cuando Østasrebasen al contrato mismo

Precio de las

pastillas

en el mercado no se adecœan a las

afirmaciones del Ministerio

37 Si se aceptara la tesis del

Ministerio

enel sentido que el nœmero de

pastillas

a entregarse fuera de 1051870 ello

significar a

que el

precio

unitario de cada

pastilla

ser a de

S

0022

un

poco mÆs de dos

cØntimos precio

que no se encuentra en el mercado conforme se

acreditacon las

proformas

que Asesor a

adjunta

a su escrito de fecha 07de agosto de 2009 y que nohan sido

impugnadas

ni cuestionadas por el Ministerio En dichas

proformas

se

puede apreciar

que los

1

precios

son similares al que fuera ofertado enel concurso convocado por el Ministerio y diametralmente opuestos al

precio

que

pretende

hacer valer Østa œltima As tenemos que la empresa R Chemical seæala que el valorde cada

pastilla

seria de US 00952 centavos de d lar

aproximadamente S

028centavos de nuevos sol

aprox

y por

su parte la empresa Qu micos Goicochea SR Ltda Indica que el valor de las

pastillas

serÆ de

US

01309 centavos de d lar

aproximadamente S

039 centavos de nuevo sol

aprox

Estos valores se han obtenido de dividir el

precio

total

consignado

entre el

nœmero de

pastillas

cotizadas

Vale decir en el

primero

de los casos el

precio

supuestamente

ofertado por Asesor a ser a 1300 menor al de la empresa R

Chemical y 1800 menor al de la empresa Qu micos Goicochea esta

MELICH ORSINI JosØ Lainterpretaci n de los contratosen libro colectivo El C digo Civil Peruano y el Sistema Jur dico LatinoamericanoCulturalCuzcoLima 1986 p 288

s

MESSINEO Francesco Manual de Derecho Civil y ComercialTomo IV Ediciones Jur dicas Europa AmØricaBuenos Aires 1954 p 490

(13)

interpretaci n

no

podr a

resistir el mÆs elemental anÆlisis pues supone consagrar un

desprop sito

al tratar de

obligar

a una parte a

cumplir

con una

prestaci n

que lo

perjudicarÆ

dramÆticamente cuando tal

interpretaci n

contractual es absolutamente errada Este

desprop sito

podr a

suponer incluso introducir elementos de

desequilibrio

en el contrato celebrado por las partes que el derecho PÆtina 13

notolera e interdicta9

38 En ese sentido el Ministerio no

puede pretender

hacer valer una

interpretaci n

errada

que resulta absolutamente arbitraria y que contraviene el

principio

de la buena fe contractual que es de

plena

aplicaci n

en la relaci n del Estado con los

particulares

pues de hacerlo

podr a

dar

lugar

a la

figura

del

enriquecimiento injusto

0

indebido

previsto

en el art culo 1954 del

C digo

Civil que se

encuentra interdictado por nuestro ordenamiento

legal

pues su

repudio constituye

la base

ontol gica

del trato

justo

y

equitativo

que todas las partes involucradas en uncontratodeben recibir odel abuso del derecho que

proscriben

tanto el art culo 103 de la Constituci n

como el art culo IIdel T tulo Preliminar del

C digo

Civilto Conducta de Ministerio escambiante enel

tiempo

39 En efecto pese aque el Ministerio es una instituci n acostumbrada

a

adquirir

este

tipo

de insumos y como consecuencia de ello conoce

los

precios

que se

manejan

en el mercado

pretende

dar un trato diferenciado

de

manera

injustificada

y por tanto

reprochable

a

Asesor a

pues con

posterioridad

suscribe un contrato para la

adquisici n

de el reactivo DPD en

polvo

con empaque

tipo

sachet al

precio

de

S

0625 centavos de nuevo sol por cada sachet cada uno

de ellos

pod a

realizar una

prueba

omuestra sobre 10 ml deagua es

decir el doble que la

pastilla

lo cual

significar a

que si la

prueba

o

muestra se efectuara sobre 5 ml de agua lo razonable ser a pensar

que el valor ser a

equivalente

al 50 es decir

S

031 centavos de

nuevo sol

este

œltimo

precio

es incluso mÆs alto que el de las

pastillas entregadas

por

Asesor a

Este cambio de conducta notiene sustento tØcnico y mucho menos

legal

pues el derecho no admite

efectuar diferenciaciones sin razones que lo

justifiquen

e

Enese orden deideaseljurista argentinoRoberto Dromi seæala que una consolidaci n deldesequilibrio de prestaciones una ruptura de la ecuaci n econ mica del contrato por incumplimientos del Estado

concedente importanunalesi nalapropiedad contractual unempobrecimientosincausadel concesionario que pagapor lo que norecibe y unenriquecimientoil cito del Estado que cobra por lo quenopresta

DROMI Roberto Las Ecuaciones de los Contratos Pœblicos Ediciones Ciudad Argentina Buenos Aires 2001 pÆg234

o Se debe

reparar que el Tribunal Constitucional ha desarrollado ampliamente el principio impl cito en el rØgimen constitucional y aplicable principalmente a las entidades del Estado de interdicci n de la azbitrariedad al respecto vØase RUBIO

CORREA Marcial LaInterpretaci nde la Constituci n segœnel7Yibunal Constitucional

(14)

ArbitrajeAdhoc

Asesor a y RepresentacionesSA Ministerio de Salud

valederamente

afirmar cosa distinta es contrariar el

principio

de la buena fe quedeberevestiratodoslos contratos

40 Por otro

lado

de conformidad con lo

previsto

en el numeral 76 de las bases del

concurso

se seæala lo

siguiente

PÆgina

14 E1 control de calidad serÆrealizadopor el

personal

tØcnico

de DIGESA en el almacØn del proveedor antes de su

despacho alospuntos de destino y se deberÆ realizar lo

siguiente

Verificar si el

producto

entregado

corresponde

aio soiicitado en la orden de compra

cumple

con las

especificaciones tØcnicas m nimas establecidas en

laspresentes bases

Vale

decir

unaentidad

dependiente

del Ministerio deb a

cumplir

con una labor de verificaci n ycontrol de calidad de los

productos

antes de serenviados a los puntos de destino lo cual supon a que enesta

etapa era

posible

que se advirtiera el supuesto

faltante

de

pastillas

DPD De la documentaci n anexaal

expediente

no se advierte que se

hubiere llevado a cabo tal

obligaci n

por parte del Ministerio en

consecuencia se tratar a de una conducta omisiva

imputable

al

Ministerio

que hizo generar en Asesor a la confianza de que se

encontraba obrando conforme a lo

especificado

en las bases y el contrato

en

el supuesto que se aceptara la

interpretaci n

del

Ministerio

que no se

acepta

por lo que

procedi

aentregar alas

diversas direcciones de salud a nivel nacional

conforme

lo ha seæalado Asesor a y el Ministerio no lo ha

negado

las

pastillas

ofrecidas Sin

embargo

con

posterioridad

son las

propias

direcciones de salud

quienes

encuentran el

problema

Labuena fe contractual

41 El

C digo

Civil en susart culos 1361 y 1362

prescribe

lo

siguiente

Articulo 1361

Obligatoriedad

de los contratos

Loscontratosson

obligatorios

en cuanto se

haya expresado

enellos

Sepresume que la declaraci n

expresada

en el contrato

responde

ala

voluntad comœn de las partes y

quien niegue

esa coincidencia debe

probarla

Articulo 1362 Buena Fe

Los contratos deben

negociarse

celebrarse

y

ejecutarse

segun las

reglas

de la buena fey comœn intenci n de laspartes

42 Tal como ya lo hemos desarrollado en los anteriores numerales la idea deencontrar la voluntad comœn de las partes parte tambiØn por

(15)

analizar la buena fe contractual como elemento

indispensable

para el buen actuar y obrar de laspartes Debemos recordar que existe un

contrato suscrito por las partes enel cual ambas se

comprometieron

a

cumplir

con las

obligaciones

pactadas

de

acuerdo a la

interpretaci n

correcta de los tØrminos del

contrato

y el Ministerio de manera unilateral no

puede imponer

su

forma

de

interpretar

los

pÆgina

1 alcances del contrato pues ello en la

prÆctica

supone variar lo

pactado

conducta que el derecho no tolera pues ello lesiona la buena fe quedebe revestir alos contratos

43

Respecto

de esto

œltimo

para el `rbitro nico no existen dudas respecto a la

aplicaci n

ala contrataci n del Estado del

principio

de la buena fe contenido en el art culo 1362 del

C digo

Civil

aplicable

pues ello se

colige

de la

propia

norma

especial

art culo 117 del

Reglamento

de la Ley de Contrataciones y

Adquisiciones

del Estadoy del art culo IX del T tulo Preliminar del

C digo

Civil Pero a ello

aæade que como

juzgador

el `rbitro nico asume unavisi n

integral

del Derecho que

siempre

debe

reprochar

toda contravenci n a dicho

principio

sea en relaci n con el Estado sea en una relaci n entre

privados

44 De esta manera la lealtad y el respeto ala comœn intenci n de las

partes en la

negociaci n

celebraci n y

ejecuci n

de los contratos

resulta vinculante para Østas en

cualquier

circunstancia trÆtese de

una relaci n entre

particulares

ode una relaci n que involucra alas entidades del Estado AdemÆs de ello se debe teneren cuenta desde

t el punto de vista administrativo el derecho moderno ha elevado el

principio

de la buena fe a la categor a de

principio general

del

Procedimiento Administrativo General como lo establece el art culo 1

8del Art culo IV del T tulo Preliminar de la Ley N 27444 Ley del Procedimiento Administrativo General As lo ha seæala el

jurista

nacional An bal Torres

VÆsqueztl

La buena

fe preside

no solamente

la

interpretaci n

del acto

jur dico

sino tambiØn su

negociaci n

celebraci n y

ejecuci n

o sea que

gobierna

la conducta de laspartes desde antes que nazca el acto

juridico

hasta su extinci n y abarca no

solamente al acto

jur dico privado

sino que tambiØn al acto

pœblico

0

administrativo

45 En consecuencia no se

puede interpretar

los alcances del contrato fuera no solamente del

significado

gramatical

sino ademÆs del contexto circunstancia y conductas que cada una de las partes ha efectuado eneste caso antes durante y

despuØs

delacelebraci n del

Contrato pues ello supone un claro atentado contra la buena fe contractual

TORRES V`SQUEZ An bal C digoCivil Comentarios y Jurisprudencia Lima BogotÆ IDEMSA y Editorial Themis S A 2002p 172

(16)

ArbitrajeAdhoc

Asesoria yRepresentacionesSA Ministerio de Salud

Respecto

ala doctrina dela conservaci n de los actoso

contratos

46 Asimismo yen el mismo sentidoque el desarrollo del presente laudo

se ha llevado acabo debemos afirmar por

œltimo

que cuando existen

posibilidades

de subsanar las

ambig edades

en el contrato la

pÆgina

16

interpretaci n

tambiØn debe estar orientada a favor de la

conservaci n del contrato suscrito

acogiendo

el tradicional

principio

contractual del

favor

negotti

con la finalidad de no hacer

completamente

inœtil oineficaz por causa de una

ambig edad

ofalta de claridad que se

pueda completar

con las

reglas

establecidas en el

lugar

de

suscripci n

del contrato de acuerdoala naturaleza y

objeto

de contrato y

siempre

que resulte œtil para las partes La idea debe

ser no tornar inœtil

entiØndase ineficaz

lo que es œtil para las partes

S

47 En ese sentido

hay

que considerar no s lo el

fragmento

oscuro 0

ambiguo

que se trata de

interpretar

sino todo el

conjunto

del contrato en su

complejo

atender alas circunstancias que han

acompaæado

la

conclusi n del contrato y en

especial

a la

personalidad

de los

contratantes atender

igualmente

a la manera como se ha venido siendo

ejecutado

el contrato enla

prÆctica

atender alos usosdel

lugar

donde residen los contratantes

preferir aquella

interpretaci n

que

mejor satisfaga

el

principio

deconservaci n del contratoIZ X GASTOS DELARBITRAJE

48 De conformidad con la Ley General de

Arbitraje

el laudo debe

pronunciarse

sobre los gastos del

arbitraje

Estos gastos

incluyen

pero no se limitan a las retribuciones del `rbitro

nico

de la

secretar a arbitral yde los

abogados

de las partes

49

Asimismo

la citada norma

dispone

que si el convenio arbitral no

contiene pacto

alguno

sobre los gastos el `rbitro nico se debe

pronunciar

en el laudo por su condena o exoneraci n teniendo en

consideraci n el resultadoo sentido del mismo

50 Ahora

bien

dado que las partes no han establecido en la clÆusula

arbitral

ningœn

pacto sobre las costas o costos

corresponde

establecer a

quiØn corresponde

asumir las costas y costos de este proceso arbitral En tal

virtud

el `rbitro nico considera que cada

parte debe asumir en partes

iguales

los honorarios de Øste y de la secretar a arbitral por cuanto ambas partes han tenido motivos suficientespara

litigar

enel presente proceso

Z

MELICH ORSINI JosØ Lainterpretaci nde los contratos enlibro colectivo El C digo Civil Peruano y el Sistema Jur dico LatinoamericanoOpcit p 288

(17)

51 En ese sentido teniendo en cuenta que Asesor a se

subrog

en el

pago del 50 de los honorarios del `rbitro nico yde la secretaria arbitral que le

correspond a

al

Ministerio

Østa œltima deberÆ

reintegrar

ala

primera

la suma

pagada

en

subrogaci n

52 Asimismo estima que cada parte deberÆ asumir el

ntegro

de los

pÆgina

17 costos desu

correspondiente

asesor a

legal

y tØcnica

53 De la misma manera se

deja

constancia que los honorarios

provisionales

establecidos en el acta de instalaci n se

constituyen

en

los honorarios definitivos del presente procesoarbitral

54 Se

deja

expresa constancia que lasrestantes

alegaciones

de laspartes y

prueba

actuada no

citada

no modifica los considerandos

precedentes

Por las razones expuestas de acuerdo con lo establecido por la Ley

General de

Arbitraje

este

`rbitro

nico

enDERECHO

LAUDA

RESPECTO A LAS CONTROVERSIAS DE FONDO

PRIMERO

Respecto

a los puntos controvertidos 1 2 y 3

Declarando FUNDADA la

pretensi n

de la

demandante

enconsecuencia

1

1Se debe

interpretar

el contrato en el sentido que blister no es una

unidad demedida pues elmismo supone solamenteunamodalidad de

r

empaque de diversos

productos

1

2La demandante solamente se encuentra

obligada

a la entrega de 105

187

pastillas

de DPD1 conforme ala bases del concurso

SEGUNDO

Respecto

al punto controvertido 4

Declarando FUNDADA esta

pretensi n

en ese

sentido

la demandada deberÆ pagar a la demandante la suma de

S

2356189

veintitrØs

mil

quinientos

sesentiuno y

89

100 nuevos

soles

mÆs intereses

legales

generados

hasta la fecha efectiva depago

TERCERO

Respecto

al pago de las costas y costos del

arbitraje

œltima

parte del

punto

controvertido

4

DECLARAR INFUNDADA esta

pretensi n

referida al pago de las costas y costos derivados del proceso arbitral En consecuencia se ORDENA que los honorarios del `rbitro nico yde la secretar a arbitral sean asumidos por las partes en

iguales

proporciones

tal como ya han sido efectuados

(18)

ArbitrajeAdhoc

Asesor a y RepresentacionesSA Ministerio de Salud

su asesor a

legal

y tØcnica deberÆn ser asumidos directamente por la parte quelos gast

Noobstante ello se ORDENA ala demandada restituir ala demandante el

50 de los honorariosÆrlitraies secret n

narbitral pagado

en v a de

subrogaci n

p

r

la demandante esto

lƜ

ade

S

1 35000nuevos

solespor ho orarios arbitralesy

S

750

p

secretaria arbitral

PÆgina

18

Dr Gustav e a

Ferreyros

`rbitro

Dra Bels C

rujillo

æoz

Referencias

Descargar ahora ( PDF - 18 página - 841.03 KB )

Documento similar