PRESENTACIÓN PPT – Derecho al trabajo y despido disciplinario

(1)

Derecho al trabajo y

despido disciplinario:

puntos críticos

Wilfredo Sanguineti Raymond

Universidad de Salamanca

(2)

I. Propósito

•

La sesión tiene por objeto el análisis de la problemática

jurídica planteada por el despido

• Y al impacto que sobre ella está en condiciones de ejercer la

_{Y al impacto que sobre ella está en condiciones de ejercer la}

garantía del derecho al trabajo

•

Un tema que no se presta a diálogos serenos

• Debido a la diferencia de intereses con la que se aproximan a la

Debido a la diferencia de intereses con la que se aproximan a la

cuestión trabajadores y empleadores

•

Por ello, su tratamiento es un “sismógrafo”

• Que mide sus espacios de autonomía y de poder dentro de

Que mide sus espacios de autonomía y de poder dentro de

cualquier sistema de relaciones laborales

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Un punto central de interés

•

La confrontación no gira en torno a la regulación del

despido en general

•

Sino al despido basado:

_{Sino al despido basado:}

• Antes que en necesidades de funcionamiento de las empresas

_{Antes que en necesidades de funcionamiento de las empresas}

• En un incumplimiento previo del trabajador

_{En un incumplimiento previo del trabajador}

•

Lo que se discute son las limitaciones que se imponen

_{Lo que se discute son las limitaciones que se imponen}

al despido disciplinario

• Como consecuencia de su configuración como un acto

_{Como consecuencia de su configuración como un acto}

formal

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El sorprendente origen del debate

sobre el despido disciplinario

•

Este debate arranca con la crisis económica de los

años setenta

• Aun así, no ha dado lugar a cambios en la regulación del

_{Aun así, no ha dado lugar a cambios en la regulación del}

despido por causas económicas

• Sino principalmente del despido disciplinario

_{Sino principalmente del despido disciplinario}

•

Esto se debe al discurso de origen neoliberal

_{Esto se debe al discurso de origen neoliberal}

• Que ve en el tratamiento tutelar de estos despidos una

_{Que ve en el tratamiento tutelar de estos despidos una}

barrera que desalienta la creación de nuevos empleos

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La emergencia de un discurso

alternativo

•

Existe otro discurso que ve el despido como un acto

_{Existe otro discurso que ve el despido como un acto}

del poder privado

• Que priva al trabajador de una de las condiciones de

_{Que priva al trabajador de una de las condiciones de}

ejercicio de la ciudadanía

• Y lo despoja de un derecho fundamental

_{Y lo despoja de un derecho fundamental}

•

Por ello, debe garantizarse su inserción dentro de la

lógica democrática y constitucional

• Esto exige evaluar las nuevas reglas adoptadas a la luz de la

_{Esto exige evaluar las nuevas reglas adoptadas a la luz de la}

exigencia del respeto del derecho al trabajo

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II. Puntos críticos de la regulación

del despido

•

Se examinarán algunos puntos críticos de la regulación

_{Se examinarán algunos puntos críticos de la regulación}

del despido

• Adoptando como referencia el Conv. 158 de la OIT

_{Adoptando como referencia el Conv. 158 de la OIT}

•

Se parte de que la garantía del derecho al trabajo exige

_{Se parte de que la garantía del derecho al trabajo exige}

que el despido se configure como un acto

• Formal, causal y sujeto a fiscalización, según se dijo

_{Formal, causal y sujeto a fiscalización, según se dijo}

•

Se tratará de determinar cómo se ha afectado esta triple

_{Se tratará de determinar cómo se ha afectado esta triple}

configuración

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A. Delimitación del ámbito de

protección

•

C. 158 postula la universalidad de la protección

• Excepciones: período de prueba, contratos temporales y

_{Excepciones: período de prueba, contratos temporales y}

regímenes especiales

•

Fisuras de la aplicación universal:

• Contratos temporales de dudosa causalidad

_{Contratos temporales de dudosa causalidad}

• Períodos de prueba excesivamente largos

_{Períodos de prueba excesivamente largos}

• Exclusión arbitraria o discutible de ciertas categorías:

Exclusión arbitraria o discutible de ciertas categorías:

•

Trabajadores a tiempo parcial, de PYMES, directivos y de

confianza, domésticos, etc.

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B. Requisitos formales del acto

de despido

•

Es común la exigencia de forma escrita, con mención de

causa y constancia de recibo

• Hay fórmulas legítimas para atenuar el efecto de su falta, en especial Hay fórmulas legítimas para atenuar el efecto de su falta, en especial mediante otro despido hecho en un plazo breve

mediante otro despido hecho en un plazo breve

•

Los verdaderos problemas se vinculan aquí con:

• La calificación de los despidos: a) con La calificación de los despidos: a) con defecto de formadefecto de forma; y b) con ; y b) con falta absoluta de forma

falta absoluta de forma (verbales o de hecho) (verbales o de hecho)

•

Si se admite en estos casos la extinción indemnizada se está

legitimando el despido sin causa

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C. Causalidad del despido

•

C. 158 exige una “causa justificada” relacionada con la

_{C. 158 exige una “causa justificada” relacionada con la}

“conducta” del trabajador

• Se cumple con cláusulas generales o listas de faltas_{Se cumple con cláusulas generales o listas de faltas}

•

El problema se plantea cuando se imputan:

• Hechos _Hechosimaginariosimaginarios o notoriamente o notoriamente insuficientesinsuficientes o o ineficacesineficaces para para despedir

despedir

• Estos despidos deben ser considerados nulos y sin efecto_{Estos despidos deben ser considerados nulos y sin efecto}

•

En los despidos lesivos de DF deben repararse también los

_{En los despidos lesivos de DF deben repararse también los}

perjuicios derivados de la lesión

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D. Carácter recurrible del despido

•

C. 158 exige que exista la posibilidad de recurrir contra el

despido ante un organismo neutral

• Facultado para examinar las causas invocadas y determinar si la Facultado para examinar las causas invocadas y determinar si la extinción estaba justificada o no

extinción estaba justificada o no

•

Más que negar este derecho se busca desincentivarlo

• Con la intención de reducir los costos de la acción judicial contra el _{Con la intención de reducir los costos de la acción judicial contra el}

despido injustificado

•

Esto se trata de conseguir por dos caminos distintos:

• Eliminando los “salarios de tramitación”, con carácter general o _{Eliminando los “salarios de tramitación”, con carácter general o}

cuando el empleador opta por la indemnización

(11)

E. Reparación del despido

sin causa

•

Existen dos sistemas de reparación:

• El de El de estabilidad realestabilidad real = garantiza la readmisión = garantiza la readmisión

• El de estabilidad obligatoria _{El de} = la sustituye por el pago de una = la sustituye por el pago de una indemnización

indemnización

•

Sólo el primero supone una garantía plena del derecho al

trabajo

• En el segundo el empleador puede transgredir la protección En el segundo el empleador puede transgredir la protección pagando

pagando

•

Por ello, para el C. 158 la readmisión debe ser la regla y la

indemnización la excepción

(12)

El primado de la estabilidad

obligatoria

•

La retórica economicista ha terminado por invertir esta

lógica

• Por considerar que desincentiva el empleoPor considerar que desincentiva el empleo

•

La indemnización es el “remedio natural” frente al

despido sin causa

•

La readmisión se limita a casos excepcionales:

• Cuando el empleador la prefiere a la indemnizaciónCuando el empleador la prefiere a la indemnización

• Cuando se trata despidos especialmente graves:_{Cuando se trata despidos especialmente graves:}

• De representantes, discriminatorios o lesivos de DF o de De representantes, discriminatorios o lesivos de DF o de trabajadores vulnerables (si son injustificados)

(13)

Es posible replantearse

esta opción

•

Cabe preguntarse si no es más correcto lo contrario

• Que readmitir sea la regla e indemnizar la excepciónQue readmitir sea la regla e indemnizar la excepción

•

Esto se consigue concediendo la opción al trabajador

• Y previendo como excepciones aquellos supuestos en que no es Y previendo como excepciones aquellos supuestos en que no es aconsejable imponer la readmisión al empleador:

aconsejable imponer la readmisión al empleador:

• Trabajadores domésticos, de dirección o de confianzaTrabajadores domésticos, de dirección o de confianza

• Empresas pequeñas o incluso medianas_{Empresas pequeñas o incluso medianas}

• Está en juego un valor fundamental dentro de las

_{Está en juego un valor fundamental dentro de las}

sociedades democráticas (el derecho al trabajo)

• La tesis contraria se basa en razones psicológicas de imposible La tesis contraria se basa en razones psicológicas de imposible comprobación, como se indicó

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F. Cumplimiento específico de la

orden de readmisión

•

La garantía de ejecución de la orden de readmitir es la

_{La garantía de ejecución de la orden de readmitir es la}

“piedra de toque” de todo el sistema

•

Este solo puede cumplir su función disuasiva de los

_{Este solo puede cumplir su función disuasiva de los}

comportamientos empresariales arbitrarios

• Si se crean herramientas capaces de imponer la

_{Si se crean herramientas capaces de imponer la}

reinstalación del trabajador cuando el empleador se niega

a cumplir la orden judicial de hacerlo

• Y no se impone, frente a su negativa, la sustitución de

_{Y no se impone, frente a su negativa, la sustitución de}

esta obligación por el pago de una indemnización

(15)

Una dificultad relativa

•

La dificultad radica en la naturaleza de obligación de hacer

de la readmisión

• Su ejecución precisa una comportamiento activo del sujeto_{Su ejecución precisa una comportamiento activo del sujeto}

•

De ello sólo se desprende que no es posible emplear

medios de coerción sobre la persona del deudor

• Nada impide emplear medios de coerción indirectos, que actúen Nada impide emplear medios de coerción indirectos, que actúen sobre su patrimonio (sanciones económicas)

sobre su patrimonio (sanciones económicas)

•

Estas sanciones pueden ser muy eficaces si imponen una

pérdida relevante, constante y creciente

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Una última opción

•

Existe una última opción para doblegar la conducta

rebelde ante la orden de readmisión

•

Se trata del recurso a la coerción penal

• Mediante la creación de tipos específicos

Mediante la creación de tipos específicos

• O el uso de tipos generales que sancionan la desobediencia

_{O el uso de tipos generales que sancionan la desobediencia}

de los mandatos judiciales

•

El recurso de esta solución está justificado como

ultima ratio

ante los comportamientos rebeldes

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III. Concluyendo con un breve

balance

•

No existe un desconocimiento absoluto de la tutela del

trabador frente al despido sin causa

• Pero sí una erosión constante y significativa de muchos de sus _{Pero sí una erosión constante y significativa de muchos de sus}

aspectos

•

Frente a ello existen opciones de regulación en clave

garantista

• Que no tienen por qué ser consideradas contrarias al Que no tienen por qué ser consideradas contrarias al funcionamiento equilibrado y flexible de las empresas

funcionamiento equilibrado y flexible de las empresas