Sesión 1 - Mesa Redonda:
Comentario de las 15 acciones BEPS
Revisión de los lineamientos de Precios de
Transferencia (Acciones 8, 9 y 10)
Objetivos
Garantizar que los resultados de aplicar una determinada
política de Precios de Transferencia en grupos
multinacionales, resultan acordes con la creación de valor de cada una de las entidades que lo integran.
Desarrollar normas que eviten la erosión de la base imponible y la transferencia de beneficios mediante el traspaso de
riesgos entre entidades del grupo, aclarando las
circunstancias en que las transacciones podrían ser recalificadas y estableciendo reglas o medidas especiales para las operaciones con intangibles de difícil valoración.
Adecuada definición de la transacción y de los riesgos Intangibles
Intangibles de alto valor
Ventajas / Ahorros de localización
Aplicación del Método de división de las ganancias Asociación pasiva y Sinergia de Grupo
Acuerdos de costos compartidos
Servicios intragrupo de bajo valor agregado
Aspectos de Precios de Transferencia en operaciones de Commodities
Objetivos
Si bien son 6 secciones interrelacionadas entre sí, desde el punto
de vista conceptual se pueden identificar los siguientes temas:
Deloitte
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Adecuada definición de la
Adecuada definición de la transacción y de los riesgos
Incluye una propuesta de revisión de la sección D del Capítulo I de las Directrices de Precios de Transferencia que enfatizan la importancia de definir con precisión las operaciones, e incluye orientación sobre la relevancia de la asignación de riesgos.
La modificación al Capítulo I de las Directrices de la OCDE en materia de Precios de Transferencia, incluye:
La identificación de las operaciones reales o de las “relaciones comerciales o financieras” llevadas a cabo entre las partes. La asignación del riesgo entre las partes.
Adecuada definición de la transacción y de los riesgos
1. La identificación de las operaciones reales o de las“relaciones comerciales o financieras” llevadas a cabo entre las partes:
• Dos puntos importantes a tener en cuenta:
• Conducta: el proceder de las partes es un indicador más
importante que los contratos suscritos a los efectos de determinar las operaciones realmente realizadas.
• Visión Holística: el proceder de las partes debe entenderse
Adecuada definición de la transacción y de los riesgos
2. La asignación del riesgo entre las partes:• La mera atribución contractual del riesgo no podrá ser
considerada de plena competencia, si a ésta no se le acompaña la habilidad de poder controlar dicho riesgo.
• En la determinación de la adecuada atribución del riesgo entre
los miembros que forman los Grupos, se deberá considerar la capacidad y la funcionalidad en el Grupo para gestionar los riesgos asociados a las oportunidades de negocio.
Análisis funcional
¿El riesgo asumido por contrato se encuentra alineado con la realidad? Identificar el riesgo
¿Cómo es el riesgo asumido contractualmente?
¿Existe control sobre el riesgo y capacidad financiera para asumirlo?
Adecuada definición de la transacción y de los riesgos
3. La recalificación o no-reconocimiento de las operaciones:• El informe contempla en circunstancias excepcionales, la
operación puede considerarse que carece de los atributos económicos fundamentales de los acuerdos entre partes no vinculadas, con el resultado de que ésta no sea reconocida a efectos de precios de transferencia.
Deloitte
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Intangibles
Acción 8 - Intangibles
Desarrollar reglas que impidan la erosión de la base imponible y el traslado de
beneficios por medio del movimiento de Intangibles entre miembros de un grupo. Esto implicará:
(I) la adopción de una definición de
intangibles amplia y claramente
delineada;
(II) asegurar que los beneficios asociados a la transferencia y al uso de intangibles están debidamente asignados de conformidad con (en lugar de separados de) la
creación de valor;
(III)desarrollar normas de precios de
transferencia o medidas especiales para las transferencias de intangibles de difícil valoración; y
(IV) actualizar la regulación sobre los mecanismos de reparto de costos.
Intangibles
Definición - Intangibles
Un intangible es algo que: No sea un activo físico o financiero
Sea susceptible de ser poseído o
controlado para su uso en
actividades comerciales, y su uso o transferencia se
remuneraría de haber ocurrido en una operación entre partes
independientes en circunstancias comparables.
Intangibles
Recomendaciones para la determinación de beneficios asociados a intangibles:
• La identificación de las partes que realizan funciones
(incluyendo específicamente las “funciones importantes”), el uso de los activos, y asumiendo los riesgos relacionados con el desarrollo, mejora, mantenimiento, protección y explotación (DEMPE) de los intangibles
• Identificar el propietario legal de los intangibles con base en los términos y condiciones de acuerdos legales, incluidos los registros pertinentes, contratos de licencia, otros contratos pertinentes, y otros indicios de la propiedad legal
• Confirmación de la coherencia entre la conducta de las
partes y los términos de las disposiciones legales pertinentes relativas a la propiedad del intangible a través de una análisis funcional detallado 1. Identificar el propietario legal 2.Identificar partes, funciones, riesgos, activos 3.Confirmar coherencia
• Siempre que sea posible, determinar el precio de mercado para
aquellas transacciones relacionados con las contribuciones de cada parte de las funciones realizadas, los activos utilizados y el riesgo asumido
Intangibles
Recomendaciones para la determinación de beneficios asociados a intangibles:
• La identificación de las transacciones controladas relacionadas con el DEMPE de intangibles en vista de la propiedad legal de los
activos Intangibles en virtud de registros y contratos relevantes, y la conducta de las partes, incluidas las contribuciones pertinentes de funciones, activos, riesgos y otros factores que contribuyen a la creación de valor.
• Las circunstancias descritas en los párrafos 1.64 – 1.69, la
recaracterización* de la transacción será necesaria para reflejar las condiciones a precio de mercado
4. Identificar transacciones controladas 5.Determinar precio de mercado 6. Recaracterizar la transacción
*” La primera circunstancia surge cuando la sustancia económica de la operación difiere de su forma. En tal caso, las autoridades tributarias pueden ignorar la calificación que las partes hayan otorgado a la operación y recalificarla de acuerdo con la sustancia. La segunda circunstancia surge
cuando, coincidiendo la forma y el fondo de la operación, los acuerdos relativos a la misma, valorados globalmente, difieren de los que habría suscrito empresas independientes que actuaran de modo racional desde un punto de vista comercial, y su estructura real impide en la práctica que la
Intangibles
Recomendaciones para la determinación de beneficios asociados a intangibles:
• La titularidad legal y contractual son un punto de partida para el análisis de
precios de transferencia.
• Sin embargo, las partes que contribuyan al desarrollo, potenciación,
mantenimiento, protección, explotación del intangible deben ser remunerados
de forma apropiada. Esto incluye el desarrollo de funciones, uso de activos, asunción de riesgos, así como el control efectivo de todas estas actividades.
• Los miembros del grupo deben ser remunerados por las funciones realizadas, los
activos utilizados y los riesgos asumidos en el desarrollo, mejora, mantenimiento,
protección y explotación de intangibles.
• Si el propietario legal no controla ni realiza funciones relacionadas con el desarrollo,
mejora, mantenimiento, protección o explotación, éste no tendrá derecho a beneficios atribuibles a funciones externalizadas.
Intangibles
“Funciones importantes” y los ingresos de intangibles:
• Al considerar la asignación de los ingresos atribuibles a los activos intangibles, las funciones importantes tendrán un significado especial. Éstas incluyen:
• diseño y control de la investigación y el desarrollo de programas de
investigación y de marketing.
• dirección y el establecimiento de prioridades para las empresas creativas,
incluyendo la determinación del curso de la blue-sky research.
• el control sobre las decisiones estratégicas con respecto a los programas
de desarrollo de intangibles; y
• las decisiones relativas a la defensa y protección de los activos intangibles, y el control permanente de la calidad de las funciones llevadas a cabo por empresas independientes o asociadas que pueden tener un efecto significativo en el valor del intangible.
Intangibles
Financiación de desarrollo de intangibles:
• La financiación del desarrollo del intangible y asunción del riesgo
asociado al resultado, tienen derecho a una remuneración
• Una empresa que sólo financia la investigación y el desarrollo debe
tener una menor remuneración anticipada, que si financiase ambos y controlase esta actividad (investigación y desarrollo)
Intangibles
Puntos claves
• Un análisis exhaustivo de la cadena de valor de la
empresa es crítico en el estudio de transacciones intercompañía que involucren intangibles.
• “Funciones importantes” son el centro del análisis
recomendado.
• Los contribuyentes tienen que probar que sus
transacciones con intangibles son razonables a la luz de lo que partes independientes hubiesen acordado en
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HTVI son intangibles en los cuales no existen comparables
confiables y cuya valuación es altamente incierta.
• El tema central son las diferencias materiales entre
los presupuestos y los resultados reales.
• Sólo se puede mantener la valuación original
cuando:
− se documenta adecuadamente la valuación y los
supuestos
− APA
− diferencias no materiales (20%)
• En teoría la división de la ganancia con información
ex post será el método propuesto (queda para más adelante)
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Ventajas / Ahorros de
localización
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Definición: son aquellos ahorros derivados de establecer
operaciones en una jurisdicción de bajos costos (Mano de obra, Alquileres, Transporte, Materias Primas).
Antecedentes: China, India, Manual de Precios de Transferencia para países en desarrollo de Naciones Unidas.
Según las Acciones 8, 9 y 10 no son intangibles (se diferencia con permisos de gobiernos o derechos contractuales). No
generan valor.
Se podrían permitir ajustes de comparabilidad (¿cuáles?)
Deloitte
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Aplicación del Método de
División de las Ganancias
Aplicación del Método de División de las Ganancias
Se va a realizar una nueva guía para la aplicación del método (2017).
Deberán contener:
En qué caso es el mejor método
Mecanismos de distribución de ganancias Tener en cuenta Acción 1- Economía Digital
Se espera que el método
división de la ganancia
será el mejor método en casos de intangibles de alto valor (apoyado en la documentación C b C)Deloitte
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Asociación Pasiva y
Sinergia de Grupo
Asociación Pasiva o Sinergia de Grupo
Se define como un beneficio adicional que obtiene una entidad por ser parte de una MNE.
En relaciones financieras se diferencia de garantías activas prestadas por el grupo
Aplicación a operaciones comerciales.
Pueden ser evaluadas por el principio de plena competencia.
Deloitte
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Acuerdos de Costos
Compartidos
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.
Acuerdos de Costos Compartidos
Requisito indispensable: expectativa de un beneficio mutuo.
Requisito previo para ser considerado participante: el control, las partes
deben tener la capacidad funcional para ejercitar el control con los riesgos asumidos.
El valor de las contribuciones que deben ser satisfechas por los participantes
del CCA se realizarán en proporción a la expectativa razonable y anticipada de obtención de beneficios a través de su participación.
El valor de la participación de cada contribuyente se determinará de acuerdo
con el valor que habrían acordado empresas independientes en circunstancias comparables.
Son acuerdos contractuales para el reparto de
contribuciones y riesgos asociados con el desarrollo
conjunto, producción u obtención de intangibles, bienes o servicios tangibles, con la expectativa de obtener un
beneficio conjunto por medio de la puesta en común de recursos y habilidades
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Servicios intragrupo de
bajo valor agregado
Servicios Intragrupo de bajo valor agregado
Esquema prestación servicios compartidos
Uruguay
Centro de prestación de servicios compartidos
Tipología de servicios
- Bajo valor agregado:
RRHH Auditoria IT
Etc.
- Alto valor agregado
Servicios estratégicos Marketing Alta dirección Etc.
Servicios Intragrupo de bajo valor agregado
Elementos principales a considerar en servicios intragrupo:
• Por su naturaleza, los cargos por servicios intragrupo (entendiendo como tales los “management fees”) son los más cuestionados por todas las
Servicios Intragrupo de bajo valor agregado
Enfoque OCDE, FCPT y BEPS:Tanto la OCDE (capítulo VII Directrices PT 2010) como los trabajos del Foro
Conjunto de Precios de Transferencia (FCPT) en el seno de la Unión Europea
(Directrices sobre los servicios intragrupo de bajo valor agregado del año 2011) han abordado la problemática.
Dentro del Action Plan 10 del BEPS, se ha introducido el concepto de servicios intragrupo de bajo valor agregado planteando un procedimiento simplificado de documentación y de determinación de la retribución de plena competencia (Safe Harbour).
Servicios Intragrupo de bajo valor agregado
Elementos del mecanismo simplificado de facturación por servicios intragrupo de bajo valor agregado propuesto por OCDE:
1. Determinación y cálculo de los gastos colectivos.
Agrupar costos por tipo de servicio, detrayendo los costos imputables únicamente a un miembro del Grupo y los posibles costos de accionista.
2. Asignación y reparto de costos entre miembros del Grupo: prioriza método de
reparto directo, si no es posible entonces método indirecto.
Criterios indirectos deben reflejar de manera razonable el nivel de beneficio esperado en cada destinatario de los servicios. Ejemplos:
• RRHH: número de empleados.
• IT: número de usuarios
• Contabilidad: volumen de activos o número de operaciones pertinentes.
3. Margen de beneficio: 5% sobre los costos correspondientes. Aplica únicamente
para servicios de bajo valor agregado. Informe FCPT indicaba margen del 3 – 10%.
4. Valor económico comercial: ¿una empresa independiente hubiera estado
Servicios Intragrupo de bajo valor agregado
Documentación e información:• Descripción de las categorías de los servicios intragrupo de bajo valor
agregado incluyendo:
justificación de la prestación de servicios, beneficios reales,
exposición de los criterios de reparto y asignación de costos justificando su selección
• Contratos;
• Descripción y cálculos de costos; y
• Los cómputos que justifiquen la aplicación de los criterios de
asignación y reparto.
• Fuerte recomendación a eliminar tributación en la fuente sobre estos
servicios o limitarlos al margen del prestador (5%)
• Los ejemplos incluidos muestran reparto con Prorrata, aunque no se
Servicios Intragrupo de bajo valor agregado
Conclusiones:Sistema simplificado que puede ser de gran ayuda a grupos Multinacionales a
la hora de justificar cargos por servicios intragrupo de bajo valor añadido reduciendo la carga administrativa que suponía probar estos cargos.
Problemas con legislaciones locales que cuestionan deducibilidad de los servicios.
Sistema que pretende homogeneizar el sistema probatorio de servicios intragrupo de bajo valor.
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Aspectos de Precios de
Transferencia en
operaciones de
Commodities
Aspectos de Precios de Transferencia en operaciones
de “Commodities”
• El informe sobre las transacciones de “commodities”, aborda los
principales problemas identificados por los países en los cuales esta tipología de transacciones es la principal actividad económica, incluyendo la dificultad para determinar los ajustes realizados a los precios de cotización, verificar las fechas de fijación de los precios y contabilizar la contribución de otros participantes en la cadena de valor.
• A modo de orientación adicional, en el Capítulo II de las Directrices de
Precios de Transferencia que se aclare que
(i) el método del precio libre comparable puede ser un método apropiado para las transacciones de “commodities” entre entidades vinculadas; y (ii) los precios cotizados o públicamente disponibles se pueden utilizar bajo el método del precio libre comparable para determinar el precio de plena competencia para la transacción de “commodities”.
Método a ser Aplicado
Definiciones amplias de commodities y cotizaciones
• Obviamente es una cuestión de cada país
Específica mención a que sea utilizado en el mercado entre terceros independientes
Contribuyentes y administraciones fiscales deberían ser consistentes en su selección
Reconocimiento respecto de la posibilidad de ajustes No hace mención específica a primas y descuentos Determinación del momento de fijación del precio
• Detalle de Información fehaciente
En caso de no existir información fehaciente y no se pueda determinar una metodología específica, la fecha de embarque podría ser considerada (6to. Método).
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A modo de resumen
Una precisa determinación de la transacción real resulta fundamental: contratos vs. realidad
La propiedad legal por sí sola no crea el derecho a obtener beneficios
El financiamiento en forma aislada no obtendrá más que una tasa libre de riesgo
Las diferencias entre los beneficios previstos y los reales se asignan en función de la asunción de riesgo / funciones que requieren un porcentaje de la ganancia
Se trata la asimetría de la información y la falta de transparencia (HTVI, Ventajas / Ahorros de localización, commodities y servicios)
Servicios de bajo valor agregado: Esquema simplificado (Safe Harbour) y sugerencia de no tributación en la fuente
