Principios de Derecho Mercantil-Tomo I

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Consejo de Redacción

JAVIER MOSCOSO DEL PRADO MUÑOZ

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Catedrático de Derecho Civil

ANTONIO V. SEMPERE NAVARRO

Catedrático de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social Magistrado del Tribunal Supremo

EUGENIO SIMÓN ACOSTA

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PRINCIPIOS DE DERECHO

MERCANTIL

Edición actualizada por:

JUAN SÁNCHEZ-CALERO GUILARTE

Catedrático de Derecho Mercantil. Abogado

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Editorial Aranzadi, SA Camino de Galar, 15 31190 Cizur Menor (Navarra) ISBN:

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978-84-9098-296-9 NA 1560/2015

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La Editorial se opone expresamente a que cualquiera de las páginas de esta obra o partes de ella sean utilizadas para la realización de resúmenes de prensa.

Cualquier forma de reproducción, distribución, comunicación pública o transformación de esta obra Décima edición (1ª en Aranzadi), 2005

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Estos Principios de Derecho Mercantil nacieron con la intención de facilitar al alumno universitario un manual en el que se expusieran de forma clara y sencilla los fundamentos del Derecho mercantil español. Conseguir que este manual mantenga su actualidad como una de las principales caracte-rísticas ha resultado especialmente arduo en esta nueva edición, dada la cantidad e importancia de los cambios legislativos que se han producido desde la anterior.

Con la vocación de ayudar al alumno, en esta nueva edición se incluyen, en su versión electrónica –Proview–, numerosos Casos que completan los contenidos del manual.

Esta edición mantiene la estructura de los estudios de Derecho mercantil en el Grado de Derecho, dividiendo la obra en dos tomos destinados a los correspondientes periodos lectivos.

En esta nueva edición he contado con la inestimable colaboración de mi compañera complutense la Profesora Mónica Fuentes.

Mi agradecimiento también a Odile Serrano se ocupó de la preparación del original.

Madrid, 11 de agosto de 2015 Juan Sánchez-Calero Guilarte

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NOTA PRELIMINAR A LA VIGÉSIMA EDICIÓN ... 11

ABREVIATURAS ... 37

PARTE PRIMERA INTRODUCCIÓN CAPÍTULO 1 CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL DERECHO MERCANTIL I. Concepto del derecho mercantil ... 43

A. Consideraciones preliminares ... 43

B. Referencia a la doctrina de la empresa ... 44

C. Formulación del concepto de Derecho mercantil ... 44

a. Parte del Derecho privado ... 45

b. Derecho de los empresarios ... 46

II. Constitución económica y derecho mercantil ... 47

III. Significación de la teoría de las fuentes del derecho mercantil ... 48

A. Referencia al sistema general de fuentes del Derecho ... 48

B. Especialidad del Derecho mercantil ... 49

IV. Leyes mercantiles ... 50

A. El Código de Comercio de 1885 ... 50

B. El Anteproyecto de Código mercantil ... 51

C. Leyes mercantiles especiales ... 52

D. Intervención de las Comunidades Autónomas en el desarrollo y ejecución de algunas leyes mercantiles ... 53

V. Usos mercantiles ... 54

VI. Juzgados de lo mercantil ... 55

VII. Arbitraje y mediación ... 56

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14

Página F. SÁNCHEZ CALERO: Principios de Derecho Mercantil

PARTE SEGUNDA RÉGIMEN DE LA EMPRESA CAPÍTULO 2 EL EMPRESARIO Y EL CONSUMIDOR I. Concepto de empresario ... 61 A. Noción de empresario ... 61 a. Definición genérica ... 61

b. Referencia a los profesionales ... 63

c. La figura del emprendedor de responsabilidad limitada ... 64

B. Importancia de la calificación como empresario ... 65

II. Notas características del concepto de empresario ... 66

A. Actividad de organización ... 66

B. Actividad profesional ... 66

C. Actuación en nombre propio ... 67

III. Clases de empresarios ... 68

A. El empresario persona física o jurídica ... 68

B. Clases de empresarios por la dimensión de su empresa ... 69

C. Empresarios privados y públicos ... 69

D. Las empresas sociales ... 70

IV. Responsabilidad del empresario ... 71

V. Capacidad ... 73

VI. Ejercicio de actividad mercantil por persona casada ... 74

VII. Prohibiciones o restricciones al ejercicio de la actividad empresarial .. 76

A. Generalidades ... 76

B. Incompatibilidades ... 77

C. Condicionamiento del ejercicio empresarial a una autorización administrativa ... 77

VIII. Pérdida de la condición de empresario ... 78

IX. Referencia a la delimitación normativa del consumidor ... 79

A. Noción legal de consumidor ... 79

B. Enunciación de los derechos reconocidos a los consumidores y usuarios ... 80

C. Carácter imperativo de los preceptos de la Ley de Consumidores . 81 D. Procedimiento arbitral ... 81

(11)

Página

CAPÍTULO 3

REGISTRO MERCANTIL Y DEBER DE CONTABILIDAD

I. Noción y funciones del Registro mercantil ... 83

A. El Registro como instrumento de publicidad legal ... 84

B. Actos inscribibles ... 85

C. Otras funciones asignadas al Registro ... 86

II. Eficacia de la inscripción en el registro ... 87

A. Eficacia del Registro como instrumento de publicidad ... 87

B. Eficacia legitimadora ... 88

C. Eficacia de la inscripción respecto al hecho inscrito ... 89

D. El cierre del registro ... 89

III. Obligación del empresario de llevar una contabilidad ... 90

A. Alcance de esta obligación ... 90

B. Modificación de las normas en materia contable ... 90

IV. Forma de llevar la contabilidad ... 91

A. Libros obligatorios ... 91

B. Requisitos en la llevanza de los libros ... 92

C. Incidencia de la obligación de llevanza de la contabilidad en caso de concurso de un empresario ... 94

V. Formulación por el empresario de las cuentas anuales ... 94

A. Normas sobre las cuentas anuales ... 94

B. Referencia a los documentos que constituyen las cuentas anua-les ... 95

C. Normas sobre valoración de las partidas de las cuentas anuales . 96 D. Responsabilidad por su redacción ... 96

E. Verificación de las cuentas anuales ... 97

a. Aspectos generales del régimen de la auditoría de cuentas 97

b. Intervención obligatoria o voluntaria del auditor de cuen-tas ... 99

F. Obligación del depósito de las cuentas anuales ... 100

VI. Cuentas anuales de los grupos de sociedades ... 100

CAPÍTULO 4 REGULACIÓN DE LA COMPETENCIA I. Introducción ... 103

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16

A. Prohibición de acuerdos y prácticas restrictivas de la

competen-cia ... 106

a. Conductas colusorias prohibidas ... 107

b. Abuso de posición dominante ... 109

c. Falseamiento de la libre competencia por actos desleales ... 110

d. Supuestos exceptuados de las prohibiciones ... 111

B. Control de las concentraciones económicas ... 112

a. Noción de concentración económica ... 112

b. Régimen del control de las concentraciones ... 113

a'. Notificación a la CNMC ... 113

b'. Suspensión de la ejecución y procedimiento ... 114

c'. Incumplimiento de la obligación de notificación (noti-ficación a instancia de la CNMC) ... 115

C. De las ayudas públicas ... 116

D. Referencia a los órganos encargados de la supervisión a nivel na-cional y europeo ... 117

a. Ámbito nacional ... 117

b. Ámbito europeo ... 118

E. Sanciones, procedimiento de «clemencia» y transacciones ... 119

F. La aplicación privada de las normas de competencia ... 120

III. Régimen de la competencia desleal ... 121

A. Consideraciones generales ... 121

a. Ámbito objetivo de la norma ... 122

b. Ámbito subjetivo de la norma ... 122

B. Concepto de acto de competencia desleal: la cláusula general como acto autónomo de deslealtad concurrencial ... 123

C. Enumeración casuística de los principales actos de competen-cia desleal ... 124

a. Actos que se dirigen contra un competidor determinado ... 125

b. Actos contrarios al buen funcionamiento del mercado en ge-neral ... 127

D. Prácticas comerciales desleales con los consumidores o usuarios ... 128

a. Conductas engañosas ... 128

b. Conductas agresivas ... 129

E. Los Códigos de conducta ... 129

(13)

Página

CAPÍTULO 5

EL DERECHO SOBRE LAS CREACIONES INDUSTRIALES Y LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA

I. Las patentes de invención: concepto y requisitos ... 133

A. Concepto ... 135

B. Requisitos esenciales ... 135

C. Invenciones no patentables ... 136

D. El derecho a la patente ... 137

E. El derecho a la patente en el caso de invenciones laborales ... 138

F. Procedimiento para la obtención de la patente ... 139

G. Contenido del derecho a la patente ... 140

II. Protección del derecho de exclusiva ... 142

III. Transmisión de los derechos sobre la patente ... 142

A. Las licencias de explotación ... 143

B. Normas sobre transferencia de tecnología extranjera ... 144

IV. Otras modalidades de protección de las invenciones ... 144

A. Los modelos de utilidad ... 144

B. Las adiciones a la patente ... 145

V. La protección del diseño industrial ... 146

VI. Marcas ... 147

A. Concepto y clases de marcas ... 148

B. Signos que no pueden ser registrados como marcas ... 150

a. Prohibiciones absolutas ... 150

b. Prohibiciones relativas ... 151

C. Derecho sobre la marca ... 151

a. Nacimiento del derecho sobre la marca ... 151

b. Contenido del derecho sobre la marca ... 152

D. Duración del derecho sobre la marca ... 153

E. Defensa del derecho sobre la marca ... 153

F. Cesión y licencia de marca ... 154

G. Extinción del derecho sobre la marca ... 155

VII. Nombre comercial ... 155

A. Noción y función ... 155

B. Libertad de nombre ... 156

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18

D. Régimen ... 156

E. Transmisión ... 157

VIII. Rótulo de establecimiento ... 157

IX. Denominaciones geográficas ... 157

X. Nombres de dominio ... 158

CAPÍTULO 6 EL NEGOCIO Y LOS COLABORADORES DEL EMPRESARIO I. Noción y naturaleza del negocio ... 161

II. El negocio como objeto de tráfico jurídico ... 162

III. Venta del negocio ... 163

A. Objeto ... 163

B. Obligación de entrega ... 164

C. Referencia a la transmisión de las relaciones jurídicas ... 165

D. Pago del precio ... 166

IV. Arrendamiento del negocio ... 166

A. Noción y régimen ... 166

B. Obligaciones de las partes ... 167

a. Del arrendador ... 167

b. Del arrendatario ... 168

C. Cesión de contrato y subarriendo ... 168

D. Extinción del contrato ... 168

a. Causas ... 168

b. Devolución del negocio ... 169

V. Consideraciones generales sobre los colaboradores del empresario . 170 A. Organización de la empresa: incidencia en el poder de represen-tación ... 170

B. Distinción entre colaboradores dependientes e independientes 171

VI. Colaboradores dependientes ... 171

A. Apoderado general o factor ... 172

a. Noción ... 172

b. Relación jurídica entre el empresario y el factor ... 173

c. Ámbito del poder de representación ... 174

d. Prohibición de competencia ... 175

(15)

Página

B. Apoderados singulares ... 176

C. Normas sobre algunos apoderados singulares ... 177

D. Deber de información del empresario ... 178

PARTE TERCERA DERECHO DE SOCIEDADES CAPÍTULO 7 LAS SOCIEDADES MERCANTILES. SOCIEDAD COLECTIVA Y SOCIEDAD EN COMANDITA I. Concepto y tipos de sociedades ... 183

A. Concepto ... 183

B. Determinación de los tipos por la Ley ... 184

C. Notas características de los distintos tipos ... 185

D. Significación económica de los distintos tipos ... 187

E. Formalidades de constitución ... 188

II. La personalidad jurídica de las sociedades mercantiles ... 189

A. Reconocimiento de la personalidad jurídica ... 189

B. Relatividad de la personalidad jurídica ... 191

C. Abuso de la personalidad jurídica ... 191

III. Responsabilidad penal de las sociedades ... 192

IV. La sociedad colectiva ... 193

A. Constitución ... 193

B. Modificación de la escritura social ... 193

C. Razón social o firma ... 194

V. Relaciones jurídicas internas en la sociedad colectiva ... 194

A. La obligación de aportación de los socios ... 194

B. Administración de la sociedad ... 195

a. Designación y revocación de los administradores ... 195

b. Ejercicio de la actividad gestora ... 196

c. Actuación de los administradores ... 196

d. Relación jurídica entre el administrador y la sociedad ... 197

e. Derecho de información de los socios ... 197

C. Limitaciones a los socios para el ejercicio por cuenta propia de una actividad mercantil ... 197

(16)

20

VI. Relaciones jurídicas externas en la sociedad colectiva ... 199

A. Representación de la sociedad ... 199

B. Responsabilidad por las deudas sociales ... 200

VII. La sociedad en comandita simple ... 201

A. Noción y notas características ... 201

B. Significación actual ... 201

VIII. Constitución y firma de la sociedad en comandita simple ... 202

A. Constitución ... 202

B. Modificación de la escritura social ... 202

C. Razón social o firma ... 202

IX. Relaciones jurídicas internas ... 203

A. Consideración general ... 203

B. Obligación de aportación del comanditario ... 203

C. Participación en las ganancias y pérdidas ... 203

D. Prohibición de inmixtión del comanditario en la gestión social ... 204

E. Derecho de información del comanditario ... 204

X. Relaciones jurídicas externas ... 204

A. Representación de la sociedad ... 204

B. Responsabilidad del comanditario por las deudas sociales ... 205

XI. La sociedad en comandita por acciones ... 205

CAPÍTULO 8 CARACTERES GENERALES Y CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Consideraciones generales ... 207

A. Significación económica y régimen legal ... 207

B. Noción de sociedad anónima ... 209

II. El capital social ... 210

A. Concepto y función del capital ... 210

a. Noción ... 210

b. Principios que dominan el régimen del capital social ... 211

a'. De determinación ... 211

b'. De suscripción plena y desembolso mínimo ... 212

c'. De correspondencia efectiva ... 212

d'. De capital mínimo ... 212

(17)

Página

C. Correspondencia entre el capital y el patrimonio social ... 213

III. Denominación ... 215

IV. Nacionalidad y domicilio ... 216

A. Nacionalidad ... 216

B. Domicilio ... 217

V. Página web de la sociedad ... 218

VI. Formalidades de la constitución ... 219

A. Alcance de las formalidades ... 219

B. Escritura de constitución ... 219

VII. procedimientos de constitución ... 220

A. Clases de constitución ... 220

B. Constitución simultánea ... 221

a. Número mínimo de fundadores ... 221

b. Sociedad en formación ... 221

c. Sociedad devenida irregular ... 222

d. Responsabilidad de los fundadores ... 223

C. Constitución sucesiva ... 223

VIII. Nulidad de la sociedad ... 223

A. Causas de nulidad ... 224

B. Efectos de la declaración de nulidad ... 224

IX. Régimen de las aportaciones sociales ... 225

A. Normas relativas a las aportaciones ... 225

a. Objeto y clases de las aportaciones ... 225

b. Aportaciones dinerarias ... 226

c. Aportaciones no dinerarias ... 226

d. Prestaciones accesorias ... 227

B. Régimen de desembolsos pendientes ... 228

a. Obligación del pago de los desembolsos pendientes ... 228

b. Caso de mora en el desembolso ... 229

CAPÍTULO 9 LAS ACCIONES I. La acción como parte del capital ... 231

II. La acción como derecho ... 232

(18)

22

B. Enunciación de los derechos más relevantes ... 234

a. Referencia a los criterios de clasificación ... 234

b. Enunciación efectuada por la Ley ... 234

a'. Derecho a participar en las ganancias ... 234

b'. Derecho a participar en el patrimonio que resulte de la liquidación ... 235

c'. Derecho de suscripción preferente o de preferencia ... 235

d'. Derecho de asistencia y voto en las Juntas generales .... 236

e'. Derecho de información ... 237

f'. De impugnación de los acuerdos sociales ... 238

c. Acciones privilegiadas ... 239

C. Referencia a las acciones sin voto ... 239

III. Documentación y transmisión de la acción ... 240

A. Formas de documentación de la acción ... 240

B. Acciones nominativas y al portador ... 242

C. Formalidades del título ... 243

D. Transmisión de las acciones ... 243

E. Restricciones a la libre transmisibilidad de las acciones ... 244

a. Noción y características ... 244

b. Clasificación de las diversas cláusulas ... 244

c. Especial referencia a las cláusulas de autorización o consen-timiento ... 245

d. Supuestos especiales ... 245

e. Eficacia de las cláusulas ... 246

IV. Copropiedad y derechos reales limitados sobre las acciones ... 246

A. Copropiedad de la acción ... 246

B. Usufructo de acciones ... 247

C. Prenda de acciones ... 248

V. Negocios sobre las propias acciones ... 248

A. La adquisición de las acciones propias o de las acciones de la sociedad dominante ... 248

a. Adquisición originaria de acciones propias ... 249

b. Adquisición derivativa de acciones propias ... 249

c. Supuestos de libre adquisición ... 249

d. Régimen de las acciones propias ... 250

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Página

B. Participaciones recíprocas ... 250

CAPÍTULO 10 LA ORGANIZACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA I. Noción, competencia y clases de la junta general ... 254

A. Noción ... 254

B. Competencia ... 255

C. Clases ... 256

II. Convocatoria de la junta ... 256

A. Función de la convocatoria: referencia a la llamada junta univer-sal ... 256

B. Quiénes han de convocar la junta ... 257

C. Forma en que debe efectuarse la convocatoria ... 259

a. La publicación o comunicación de la convocatoria ... 259

b. La solicitud de publicación de un complemento de la convo-catoria ... 261

c. Suspensión y desconvocatoria de la junta ... 262

III. Constitución de la junta ... 263

A. Lugar y prórroga de la reunión ... 263

B. Derecho de asistencia a las juntas ... 264

C. Asistencia por medio de representante a las juntas ... 265

D. Derecho de voto ... 265

E. Quórum de la junta ... 267

IV. Deliberación ... 268

A. Funciones del Presidente ... 269

B. Derechos de los socios ... 269

V. Los acuerdos ... 271

A. Principio mayoritario ... 271

B. Determinación de la mayoría ... 271

C. Votación separada por asuntos ... 272

D. Acta de la junta ... 273

E. Eficacia e impugnación de los acuerdos ... 273

a. Acuerdos impugnables y acuerdos no impugnables ... 275

b. Caso de convalidación del acuerdo ... 277

c. Caducidad de las acciones de impugnación ... 278

(20)

24

e. Procedimiento ... 279

VI. Competencia y formas de organización de la administración ... 280

A. Competencia de los administradores ... 280

B. Formas de organizar la administración ... 281

VII. Principios generales sobre el régimen de los administradores ... 282

A. Capacidad y prohibiciones para ser administrador ... 282

B. Nombramiento ... 283

C. Ejercicio del cargo: los deberes de los administradores ... 284

a. Deber de diligencia ... 284

a’. Un deber general ... 284

b’. La diligencia exigible en atención a la naturaleza del cargo y a las funciones atribuidas ... 285

c’. La diligencia y la información ... 287

b. Deber de lealtad ... 287

a'. Contenido y obligaciones básicas ... 287

1. El contenido fundamental del deber de lealtad ... 287

2. Las obligaciones básicas derivadas del deber de leal-tad ... 288

2.1. El ejercicio leal de las facultades recibidas ... 288

2.2. El deber de guardar secreto ... 289

2.3. El deber de abstención en la adopción de de-cisiones o acuerdos en situaciones de conflicto de interés ... 289

2.4. La independencia de criterio ... 290

b'. Régimen de los conflictos de intereses ... 290

1. Evitar conflictos como obligación básica ... 291

2. El contenido objetivo del deber de abstención en re-lación con situaciones conflictivas ... 291

3. Las personas afectadas por el deber de abstención .. 292

4. El deber de información sobre situaciones de con-flicto ... 293

5. Imperatividad y dispensa en el régimen legal en ma-teria de lealtad ... 293

6. El procedimiento de autorización ... 294

7. El órgano competente ... 294

8. La dispensa de la prohibición de no competir ... 296

9. El cese del administrador beneficiado por una dis-pensa ... 296

(21)

Página

D. Cese de los administradores ... 297

E. Poder de representación de los administradores ... 298

a. Titularidad del poder de representación ... 298

b. Ámbito del poder de representación ... 299

F. Remuneración de los administradores ... 300

a. La determinación estatutaria del sistema de remuneración .. 301

b. Aprobación y distribución de la remuneración anual ... 302

c. La remuneración en caso de delegación de facultades o de funciones ejecutivas ... 303

G. Responsabilidad de los administradores ... 303

a. Presupuestos de la responsabilidad ... 304

b. Responsabilidad solidaria de los miembros del órgano admi-nistrativo y exoneración de la responsabilidad ... 305

c. Acto de los administradores y acuerdo de la junta general . 306 d. Acción social de responsabilidad ... 306

e. Acción individual de responsabilidad ... 307

VIII. El consejo de administración ... 308

A. Noción ... 308

B. Nombramiento de los administradores ... 309

a. Nombramiento por cooptación ... 309

b. Sistema proporcional ... 309

C. Funcionamiento del Consejo de administración ... 310

a. Regulación del funcionamiento del Consejo ... 311

b. Constitución y adopción de acuerdos por el Consejo ... 311

c. Delegación de las facultades administrativas ... 312

d. Impugnación de los acuerdos ... 313

CAPÍTULO 11 MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS. AUMENTO Y REDUCCIÓN DEL CAPITAL SOCIAL I. Condiciones de la modificación ... 315

A. Requisitos de la modificación ... 315

B. Inscripción del acuerdo en el Registro Mercantil ... 316

II. Protección especial de los accionistas en ciertos casos ... 317

(22)

26

B. Establecimiento de restricciones a la transmisibilidad de las

ac-ciones ... 318

C. Sustitución o modificación sustancial del objeto social ... 318

D. Cambio de domicilio ... 318

E. Modificación que afecte a una clase de acciones ... 319

III. Aumento de capital ... 319

A. Consideraciones preliminares ... 319

B. Enunciación de las clases de aumento ... 320

C. Requisitos generales del aumento de capital ... 321

a. Adopción del acuerdo ... 321

b. El llamado capital autorizado ... 321

c. Ejecución del aumento ... 322

d. Inscripción del aumento ... 323

D. Requisitos especiales según el contravalor del aumento ... 323

a. Aumento con aportaciones dinerarias ... 324

b. Aumento con aportaciones no dinerarias ... 324

c. Aumento por compensación de créditos ... 324

d. Aumento con cargo a reservas ... 325

E. La emisión de nuevas acciones: el derecho de suscripción prefe-rente ... 325

a. Derecho de suscripción preferente o de preferencia ... 325

b. Caso de suscripción de acciones ofrecida al público ... 327

IV. Reducción del capital ... 328

A. Clases de reducción de capital social ... 328

B. Requisitos generales de la reducción de capital ... 329

a. Adopción del acuerdo ... 329

b. Ejecución de la reducción ... 330

c. Derecho de oposición de los acreedores a la ejecución ... 330

d. Inscripción de la reducción ... 331

C. Requisitos especiales para algunas modalidades de reducción ... 331

a. Reducción para compensar pérdidas o para dotar la reserva legal ... 331

b. Reducción y aumento simultáneos ... 332

c. Reducción por debajo del capital mínimo ... 333

(23)

Página

CAPÍTULO 12

LAS CUENTAS ANUALES, SU VERIFICACIÓN Y LA DISTRIBUCIÓN DEL RESULTADO DEL EJERCICIO

I. Evolución de nuestro ordenamiento en esta materia ... 335

II. Documentos que forman las cuentas anuales ... 337

A. Referencia a los documentos que forman las cuentas anuales .... 337

B. Facultad de ciertas sociedades de formular un balance y estado de neto de cambios en el patrimonio neto abreviados o una cuen-ta de pérdidas y ganancias abreviadas ... 340

a. Sociedades que pueden presentar un balance y estado de cambios en el patrimonio neto abreviados ... 340

b. Sociedades que pueden presentar una cuenta de pérdidas y ganancias abreviada ... 341

III. Proceso de elaboración de las cuentas anuales ... 341

A. Formulación por los administradores ... 341

B. Verificación de las cuentas anuales ... 342

a. Obligación de verificación por los auditores de cuentas de la sociedad ... 342

b. Nombramiento de los auditores de cuentas de la sociedad . 343 a’. Nombramiento por la junta ... 343

b’. Nombramiento por el Registrador mercantil ... 343

c’. Nombramiento judicial ... 344

d’. Remuneración del auditor ... 345

e’. Revocación del auditor ... 345

c. Informe de los auditores de cuentas ... 346

C. Aprobación por la junta general ... 347

D. Depósito y publicidad de las cuentas anuales ... 348

a. Depósito de las cuentas anuales ... 348

b. Publicidad del depósito ... 349

c. Sanciones por el incumplimiento del deber de depósito de las cuentas anuales ... 349

d. Publicación de las cuentas ... 350

IV. Aplicación del resultado del ejercicio ... 350

A. Concepto y caracterización de la aplicación del resultado ... 350

B. Referencia a la distribución del beneficio neto del ejercicio ... 351

C. Presupuestos para la distribución del beneficio ... 351

(24)

28

E. Amplitud de los poderes de la junta ... 354

CAPÍTULO 13 LA SOCIEDAD COTIZADA Y LA SOCIEDAD EUROPEA I. La sociedad cotizada ... 357

A. Noción ... 357

B. Especialidad en materia de acciones ... 359

a. Representación de las acciones y derecho a conocer la iden-tidad de los accionistas ... 359

b. Derecho de voto ... 360

c. Acciones con derecho a un dividendo preferente ... 361

d. Emisión de acciones rescatables ... 361

e. Especialidad en materia de suscripción de acciones ... 362

f. Acciones propias ... 363

C. La publicidad de los pactos parasociales ... 363

D. Información societaria ... 364

a. Especialidad en cuentas anuales ... 364

a’. Reglas especiales en materia de formulación de cuentas . 364 b’. La auditoría de cuentas ... 364

b. Los instrumentos especiales de información ... 365

a’. Información societaria y nuevas tecnologías ... 365

b’. La página web ... 365

c’. Foro Electrónico de Accionistas ... 366

d’. Las Asociaciones de Accionistas ... 366

E. Órganos sociales. La junta general ... 367

a. Las competencias de la junta general ... 368

b. El reglamento de la junta general ... 369

c. La igualdad de trato de los accionistas ... 370

d. La convocatoria de la junta general ... 370

e. El deber de la sociedad de informar a partir de la convocato-ria ... 371

f. El derecho del accionista de completar el orden del día y de presentar nuevas propuestas de acuerdo ... 372

g. El derecho especial de información previo a la junta ... 373

h. La participación del accionista a distancia ... 373

(25)

Página

j. Cláusulas limitativas del derecho de voto ... 376

k. Cláusulas limitativas del derecho de asistencia ... 376

l. La impugnación de acuerdos sociales ... 376

F. Órganos sociales. El consejo de administración ... 377

a. Carácter necesario y facultades indelegables ... 377

b. El Reglamento del consejo de administración ... 378

c. La configuración del consejo de administración ... 379

a’. Nombramiento de los consejeros ... 379

b’. Duración del cargo ... 379

c’. Las categorías de consejeros ... 380

d. Derechos y deberes de los consejeros ... 381

e. La remuneración de los consejeros ... 381

a’. La remuneración de los consejeros por su condición de tal ... 383

b’. Remuneración por el desempeño de funciones ejecuti-vas ... 383

f. Las comisiones del consejo de administración ... 384

g. El informe anual de gobierno corporativo ... 384

II. La sociedad europea ... 385

A. Delimitación y régimen ... 385

B. Capital social y domicilio ... 386

C. Constitución ... 386

D. Órganos de la sociedad ... 388

a. Administración de la SE ... 388

a'. Sistema dual ... 388

b'. Sistema monista ... 389

c'. Normas comunes a los dos sistemas ... 389

b. Junta general ... 390

E. Transformación de una SE en una sociedad sometida a la LSC . 390 CAPÍTULO 14 LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA I. Introducción ... 393

II. Concepto y naturaleza ... 394

A. Concepto ... 394

(26)

30

III. Constitución de la sociedad ... 397

A. Constitución simultánea y sucesiva ... 397

B. Requisitos de constitución ... 397

C. Escritura y estatutos ... 398

D. Aportaciones sociales ... 400

E. Prestaciones accesorias ... 401

F. Nulidad de la sociedad ... 402

IV. Las participaciones sociales ... 403

A. Noción y caracteres de las participaciones sociales ... 403

B. Condición del socio ... 404

C. Contenido de la posición de socio ... 405

a. Deberes del socio ... 405

b. Enunciación de sus derechos ... 406

a'. Derechos patrimoniales ... 406

b'. Derechos políticos o administrativos ... 406

D. Transmisión de las participaciones ... 407

a. Documentación de la transmisión ... 408

b. Régimen de la transmisión ... 408

a'. Régimen de la transmisión voluntaria «inter vivos» ... 408

b'. Régimen de la transmisión «mortis causa» ... 409

E. Derechos reales sobre las participaciones sociales ... 409

F. Adquisición por la sociedad de sus propias participaciones ... 410

V. Estructura orgánica de la SRL ... 410

VI. Junta general ... 411

A. Noción, competencia y clases ... 411

a. Noción ... 411 b. Competencia ... 411 c. Clases ... 412 B. Convocatoria de la Junta ... 412 C. Constitución de la Junta ... 413 D. Deliberación ... 414 E. Adopción de acuerdos ... 414 F. Acta de la Junta ... 415

G. Impugnación de los acuerdos sociales ... 416

(27)

Página

A. Modos de organizar la administración de la sociedad ... 416

a. Distintos modos de organización ... 416

b. Caso de existencia de Consejo de administración ... 417

B. Nombramiento ... 418

a. Competencia ... 418

b. Requisitos ... 418

C. Duración ... 418

D. Cese ... 419

E. Ejercicio del cargo ... 419

F. Retribución ... 419

G. Representación de la sociedad ... 420

H. Responsabilidad de los administradores ... 420

VIII. Modificación de los estatutos ... 420

A. Competencia de la Junta general ... 421

B. Mayoría precisa para la modificación ... 421

C. Formalización del acuerdo ... 421

IX. Aumento y reducción de capital ... 422

X. Cuentas anuales ... 422

XI. Sociedad de responsabilidad limitada llamada «nueva empresa» ... 423

XII. Sociedad unipersonal anónima o de responsabilidad limitada ... 424

A. Introducción ... 424

B. Clases de sociedades unipersonales ... 424

C. Constitución de la sociedad unipersonal originaria ... 425

D. Necesaria constancia en el Registro Mercantil de la unipersonali-dad sobrevenida ... 425

E. Órganos de la sociedad ... 426

F. Contratación del socio con la sociedad ... 426

CAPÍTULO 15 MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y TRASLADO INTERNACIONAL DEL DOMICILIO SOCIAL I. Preliminar: la ley de modificaciones estructurales ... 429

II. La transformación ... 430

A. Noción y límites ... 430

B. Supuestos ... 431

(28)

32

a. Acuerdo de transformación ... 432

b. Escritura e inscripción de la transformación ... 434

D. Efectos de la transformación ... 435

a. Continuidad de la personalidad jurídica ... 435

b. Mantenimiento de la participación de los socios ... 435

c. Responsabilidad de los socios por las deudas sociales ... 436

III. Fusión de sociedades ... 436

A. Concepto y modalidades ... 436

a. Noción y procedimientos de fusión ... 436

b. Fase preparatoria ... 437

c. Fase decisoria ... 440

a'. Convocatoria de la Junta general ... 440

b'. Acuerdo de fusión ... 441

c'. Derecho de oposición de los acreedores ... 442

B. Ejecución de la fusión ... 443

a. Formalización de la ejecución ... 443

a'. Constitución de una nueva sociedad ... 443

b'. Absorción ... 444

b. Efectos de la ejecución ... 444

C. Impugnación de la fusión ... 445

D. El régimen simplificado de las fusiones especiales ... 446

IV. Las fusiones transfronterizas intracomunitarias ... 447

V. Escisión de sociedades ... 448

A. Noción y clases ... 448

B. Régimen de la escisión ... 450

VI. Cesión global del activo y pasivo ... 450

B. Régimen de la cesión global de activo y pasivo ... 452

VII. Traslado internacional del domicilio social ... 453

B. Régimen del traslado ... 454

CAPÍTULO 16 DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE SOCIEDADES I. La llamada disolución parcial de la sociedad ... 457

(29)

Página

B. Separación del socio ... 460

II. Disolución de las sociedades ... 461

A. Consideraciones generales ... 461

B. Causas de disolución ... 462

C. Formas de operar las causas de disolución ... 463

a. Causas de disolución de pleno derecho ... 464

b. Causas de disolución por constatación (por la Junta o por reso-lución judicial) de la existencia de causa legal o estatutaria .... 464

c. Disolución por mero acuerdo de los socios ... 465

d. Deber de los administradores en las sociedades de capitales de convocar la Junta general para que adopte el acuerdo de diso-lución y responsabilidad por incumplimiento de este deber .. 466

D. Inscripción de la disolución en el Registro Mercantil ... 467

E. Efectos de la disolución ... 467

F. Reactivación de la sociedad disuelta ... 467

III. La liquidación: generalidades ... 468

A. Generalidades ... 468

B. Órganos sociales durante la liquidación ... 469

a. Los liquidadores como órgano de gestión ... 469

b. La Junta general ... 471

c. Los interventores ... 471

C. Operaciones fundamentales de la liquidación ... 472

a. Liquidación propiamente dicha ... 472

b. Reparto del haber social ... 473

IV. La extinción de la sociedad ... 474

CAPÍTULO 17 LAS OBLIGACIONES I. Características generales de las obligaciones ... 475

A. Noción y funciones ... 475

B. Régimen de la emisión de obligaciones ... 476

C. Documentación de las obligaciones ... 477

II. Clases de obligaciones ... 477

A. Nominativas y al portador ... 477

B. Simples y garantizadas ... 477

(30)

34

D. Obligaciones de interés constante o variable ... 478

E. Obligaciones convertibles o no convertibles ... 478

F. Obligaciones canjeables ... 478

III. La emisión de las obligaciones ... 479

A. Caracteres generales ... 479

B. Acuerdo de emisión ... 479

C. Escritura y publicidad de la emisión ... 479

D. Suscripción ... 480

E. Situación jurídica del obligacionista ... 481

a. Derecho a los intereses ... 481

b. Derecho a la amortización de los títulos ... 481

IV. Referencia a la emisión de obligaciones convertibles ... 482

V. El sindicato de obligacionistas ... 483

A. Rasgos fundamentales de su organización ... 483

B. Asamblea de obligacionistas ... 484 a. Convocatoria ... 484 b. Constitución ... 485 c. Acuerdos ... 485 C. Comisario ... 486 CAPÍTULO 18 UNIONES DE EMPRESA, GRUPOS DE SOCIEDADES E INSTITUCIONES DE INVERSIÓN I. Consideraciones generales ... 487

A. Importancia y regulación de las uniones de empresas ... 487

B. Noción general y clases ... 488

II. Referencia a los grupos de sociedades ... 490

A. Noción y régimen de los grupos de sociedades ... 490

B. Orientaciones al eventual régimen de los grupos de sociedades .. 492

C. Los grupos y el anteproyecto de Código mercantil ... 493

III. Agrupaciones de interés económico ... 494

A. Noción y régimen ... 494

B. Denominación y constitución ... 495

C. Posición jurídica del socio y régimen de los órganos sociales ... 496

(31)

Página

V. Las instituciones de inversión colectiva ... 498

A. Régimen, noción y clases ... 498

B. Fondos de inversión ... 499

C. Sociedades de Inversión ... 501

D. Sociedades Gestoras de Instituciones de Inversión Colectiva ... 502

E. Depositarios de Instituciones de Inversión Colectiva ... 503

F. Instituciones de Inversión Colectiva Inmobiliaria ... 504

ANEXO: CASOS Y MATERIALES CAPÍTULO 1 CONCEPTO Y CARACTERÍSTICAS GENERALES DEL DERECHO MERCANTIL ... 507

CAPÍTULO 2 EL EMPRESARIO Y EL CONSUMIDOR ... 507

CAPÍTULO 3 REGISTRO MERCANTIL Y DEBER DE CONTABILIDAD ... 507

CAPÍTULO 4 REGULACIÓN DE LA COMPETENCIA ... 507

CAPÍTULO 5 EL DERECHO SOBRE LAS CREACIONES INDUSTRIALES Y LOS SIGNOS DISTINTIVOS DE LA EMPRESA ... 508

CAPÍTULO 6 EL NEGOCIO Y LOS COLABORADORES DEL EMPRESARIO ... 508

CAPÍTULO 7 LAS SOCIEDADES MERCANTILES. SOCIEDAD COLECTIVA Y SOCIEDAD EN COMANDITA ... 508

CAPÍTULO 8 CARACTERES GENERALES Y CONSTITUCIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA ... 508

(32)

36

CAPÍTULO 9

LAS ACCIONES ... 509

CAPÍTULO 10

LA ORGANIZACIÓN DE LA SOCIEDAD ANÓNIMA ... 509

CAPÍTULO 11

MODIFICACIÓN DE LOS ESTATUTOS. AUMENTO Y REDUCCIÓN

DEL CAPITAL SOCIAL ... 509

CAPÍTULO 12

LAS CUENTAS ANUALES, SU VERIFICACIÓN Y LA DISTRIBUCIÓN

DEL RESULTADO DEL EJERCICIO ... 509

CAPÍTULO 13

SOCIEDAD COTIZADA. SOCIEDAD EUROPEA ... 510

CAPÍTULO 14

LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA ... 510

CAPÍTULO 15

MODIFICACIONES ESTRUCTURALES Y TRASLADO

INTERNACIONAL DEL DOMICILIO SOCIAL ... 510

CAPÍTULO 16

DISOLUCIÓN, LIQUIDACIÓN Y EXTINCIÓN DE SOCIEDADES ... 510

CAPÍTULO 17

LAS OBLIGACIONES ... 511

CAPÍTULO 18

UNIONES DE EMPRESAS, GRUPOS DE SOCIEDADES E