3. EL AFORAMIENTO EN EL CONTEXTO DE LA CRIMINALIZACIÓN DE LOS
3.1. La historia del aforamiento: privilegio y desigualdad
3.2.1. Los aforados en las Constituciones españolas
Las reglas de aforamiento fueron previstas ya en la primera Constitución española de 1812 y se mantuvieron presentes en todo el constitucionalismo español, salvo en la Constitución de 1931. Por la actual Constitución, de 1978, son aforados: los diputados y senadores (art. 71.3), el presidente y demás miembros del Gobierno (art. 102.1).
111 Posteriormente, otras reglas de aforamiento fueron previstas por leyes. La Ley Orgánica del Tribunal Constitucional, de 1979, puso a los magistrados del Tribunal Constitucional en el rol de aforados del Tribunal Supremo. La Ley Orgánica del Poder Judicial (LOPJ), de 1985, hizo constar en el rol de aforados además de los magistrados del Tribunal Constitucional, los del Tribunal Supremo, los miembros del Consejo General del Poder Judicial, los magistrados de la Audiencia Nacional y los magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia, el fiscal general del Estado, los fiscales de Sala del Tribunal Supremo, presidente y consejeros del Tribunal de Cuentas, presidente y consejeros del Consejo de Estado y Defensor del Pueblo (y las personas que se determinan en los Estatutos de Autonomía – art. 57.1, 2º y 3º). Por equiparación de algunos cargos, hay más aforados en este rol, pero al final, son todos juzgados por el Tribunal Supremo.
En 2014, la Ley Orgánica 4/2014, de 11 julio, acreció al artículo 55, de la LOPJ, el aforamiento de la familia real en el TS.
La competencia de los Tribunales Superiores de Justicia, existente en cada Comunidad Autónoma, está prevista en los Estatutos de Autonomía, a excepción de la competencia penal para enjuiciamiento de los delitos y las faltas cometidos, en el ejercicio de su cargo y en el territorio de la Comunidad Autónoma, por jueces, magistrados y miembros del Ministerio Fiscal, siempre que esta atribución no corresponda al Tribunal Supremo (art. 73.3.b, da LOPJ). En el caso de jueces, magistrados y miembros del Ministerio Fiscal, no basta el cargo ocupado para determinar la regla de aforamiento, siendo necesario, también, que el delito o falta haya sido cometido en el ámbito territorial de la comunidad autónoma – fuera de dicho territorio, será competente la Sala Segunda del Tribunal Supremo – y que sean relacionados al ejercicio del cargo o de la función.
El Estatuto de Autonomía de Catalunya (Ley Orgánica 6/2006, de 19 de julio) prevé como aforados los diputados (art. 57.2) y el presidente o presidenta de la Generalitat y los consejeros (art. 70.2), para las causas de los cuales, dentro del territorio de Catalunya, es competente el Tribunal Superior de Justicia de Catalunya. Fuera del territorio de la Comunidad Autónoma, la responsabilidad penal es exigible ante la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo. La Ley 36/1985, de 6 de noviembre, por la que se
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regulan las relaciones entre la Institución del Defensor del Pueblo y las figuras similares en las distintas Comunidades Autónomas prevé para estos el aforamiento especial en los Tribunales Superiores de Justicia y, así, está aforado en el TSJC el síndic de greugers.
Por fin, hay que mencionarse la regla que concedió el aforamiento a los miembros de las fuerzas y cuerpos de seguridad del Estado: a los miembros de la Policía Nacional, Guardia Civil, Policía Autonómica y Policía Local, que hayan cometido delito en el ejercicio de sus funciones (art. 8.1 de la Ley Orgánica 2/1986, de 13 de marzo, de Fuerzas y Cuerpos de Seguridad) y que son juzgados delante de la Audiencia Provincial. El cálculo actual del número de aforados en España es de casi 250.000, de los cuales algo más de 232.000 son miembros de las Fuerzas y Cuerpos de Seguridad, 5 de la Familia Real y el restante – 17.603 – pertenece a instituciones del Estado y de las Comunidades Autónomas. 47
Para los fines de esta investigación, importante resumir las naturalezas de los cargos contemplados con el aforamiento y el respectivo Tribunal competente para su enjuiciamiento.
El Tribunal Supremo es competente para las causas penales, por cualquier delito, contra los altos cargos, autoridades y funcionarios públicos españoles en nivel nacional: todos los altos integrantes del gobierno, los miembros de las Cortes Generales, los parlamentarios europeos de nacionalidad española, los miembros del Tribunal Constitucional y del Consejo General del Poder Judicial y los miembros de los Tribunales Superiores en la jerarquía del Poder Judicial (TS, Audiencia Nacional y Tribunales Superiores de Justicia), los fiscales de Sala del Tribunal Supremo, de la Audiencia Nacional y los fiscales superiores de cada Comunidad Autónoma. Además de estos, el defensor del pueblo, los miembros del Tribunal de Cuentas y del Consejo de Estado y los parlamentarios autonómicos cuando cometan delito fuera del territorio de su comunidad autónoma. En el Tribunal Supremo son 1438 los aforados de nivel nacional: 5 integrantes de la familia real; 18 miembros del Gobierno, incluido el presidente48; 616
47Disponible en: <http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Poder-Judicial/Consejo-General-del-Poder-
Judicial/Sala-de-Prensa/Archivo-de-notas-de-prensa/El-presidente-del-TS-y-del-CGPJ---La-Justicia-ha- de-ser-justa--pero-no-justiciera-->. [Consulta: 15 marzo 2018].
113 parlamentarios (350 diputados49 y 266 senadores50); 54 parlamentarios europeos51; 21 miembros del Consejo General de Poder Judicial52; 12 magistrados del Tribunal Constitucional53; 79 magistrados del Tribunal Supremo54; 490 magistrados de los Tribunales Superiores de Justicia55; 62 magistrados de la Audiencia Nacional56; 40 fiscales57; 12 miembros del Tribunal de Cuentas58, 28 miembros del Consejo de Estado59 y el defensor del pueblo. A ese recuento, hay que añadirse los presidentes de los Gobiernos Autonómicos, sus vicepresidentes y consejeros, presidentes de los Parlamentos autonómicos y sus parlamentares cuando así lo determinen los Estatutos de Autonomía.60
Los Tribunales Superiores de Justicia son competentes para el enjuiciamiento de causas penales contra las altas personalidades políticas de la Autonomía: los presidentes y miembros de Gobierno autonómico y el presidente del Parlamento autonómico y sus diputados, por cualquiera delito o falta cometidos, independientemente de la relación con el cargo. Además de ellos, juzga a los jueces,
49Disponible en: <http://www.congreso.es/portal/page/portal/Congreso/Congreso/Diputados?_piref
73_1333056_73_1333049_1333049.next_page=/wc/menuAbecedarioInicio&tipoBusqueda=completo&id Legislatura=12>. [Consulta: 3 agosto 2018].
50Disponible en: <http://www.senado.es/web/conocersenado/temasclave/composicionsenadoelecciones/
index.html>. [Consulta: 3 agosto 2018].
51Disponible en: <http://www.europarl.europa.eu/meps/es/search.html?country=ES>. [Consulta: 3 agosto
2018].
52Disponible en: <http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Poder-Judicial/Consejo-General-del-Poder-
Judicial/Informacion-Institucional/Composicion/>. [Consulta: 3 agosto 2018].
53Disponible en: <https://www.tribunalconstitucional.es/es/tribunal/Composicion-Organizacion/
composicion/Paginas/default.aspx>. [Consulta: 3 agosto 2018].
54Disponible en: <http://www.poderjudicial.es/cgpj/es/Poder-Judicial/Tribunal-Supremo/Portal-de-
Transparencia/Estructura-organizativa/Salas-jurisdiccionales>. [Consulta: 3 agosto 2018].
5567 en Andalucía, 18 en Aragón, 24 en Asturias, 26 en Canarias, 12 en Illes Balears, 11 en Cantabria, 31
en Castilla y León, 19 en Castilla-La Mancha, 56 en Catalunya, 41 en Comunidad Valenciana, 10 en Extremadura, 39 en Galicia, 76 en Comunidad de Madrid, 13 en Región de Murcia, 14 en Comunidad Foral de Navarra, 26 en País Vasco, 7 en La Rioja (CGPJ. Memoria anual 2017 - correspondiente al año 2016).
56CGPJ. Memoria anual 2017 - correspondiente al año 2016, p. 293.
57FISCALIA GENERAL DEL ESTADO, Memoria 2017. 25 Fiscales de Sala más los 15 Fiscales
Superiores de las Comunidades Autónomas.
58Ley Orgánica 2/1982, de 12 de mayo, del Tribunal de Cuentas, artículo 30.1.
59Disponible en: <http://www.consejo-estado.es/directorio.htm>. [Consulta: 3 agosto 2018]. 29 miembros
excluidos la Fiscal General del Estado, ya incluida entre los Fiscales aforados
60Por ejemplo, son aforados em el TS el presidente de Gobierno, vicepresidentes y los consejeros de la
Comunidad de Madrid (art. 25.1. del Estatuto de Autonomía de la Comunidad de Madrid), el presidente de la Junta em Andalucía (art.118.5 del Estatuto de Autonomía de Andalucía) y el Presidente y demás miembros de la Diputación Foral de Navarra (art. 27 del Estatuto de Autonomía de Navarra).
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magistrados y fiscales por delitos o faltas cometidos en el ámbito territorial de la comunidad autónoma y que sean relacionados al ejercicio del cargo o de la función. Son aforados 2125 en el Tribunal Superior de Justicia de Catalunya: 11 miembros de la Generalitat de Catalunya, incluido el presidente61; 135 parlamentarios autonómicos62, 707 jueces y magistrados63, 374 fiscales64, 897 jueces de paz65 y el síndic de greuges (el defensor del pueblo de Catalunya).