FACULTAD DE JURISPRUDENCIA ESCUELA DE DERECHO
PERFIL DE TESIS, PREVIO A LA OBTENCIÓN DEL TÍTULO DE ABOGADA DE LOS TRIBUNALES Y JUZGADOS DE LA REPÚBLICA DEL ECUADOR
TEMA:EL DERECHO A LA PROPIEDAD DE LAS COMUNIDADES, UNA MANERA DE LEGITIMAR LA PRESERVACIÓN CULTURAL DE LAS ETNIAS EN EL
ECUADOR.
AUTORA:MARÍA BELÉN MONTERO MAIGUA
TUTOR:AB. RAÚL HERRÁEZ QUEZADA, MSc.
QUEVEDO-ECUADOR AÑO 2015
DESARROLLO
Antecedentes de la investigación
Históricamente en el mundo a partir del neolítico se han desarrollado muchas civilizaciones, que la misma historia se ha encargado de borrarlas de la faz de la tierra, podemos citar las grandes civilizaciones que se conformaron en la antigüedad, cada una dio sus muestras de organización en el derecho como:
• Civilización China
La civilización china se desarrolla en las orillas del río Hoang-Ho (río Amarillo) y el Yang-tse-Kiang (río Azul), ambos nacidos en las estribaciones de las montañas de Tibet, se trata de una de las civilizaciones más influyentes en el mundo cultural, en las orillas de los ríos de ha desarrollado la agricultura y en ellos la navegación, la pesca, búsqueda de piedras preciosas, culturalmente desarrollaron Los King, su actividad fue la moralización de la sociedad, libros moralistas iniciados por Lao Tse y completados por Confucio.
• Civilización India
Esta es una de las civilizaciones más antiguas, formada por castas o círculos cerrados, se asegura que la civilización tuvo sus inicios por el siglo XXV a.c. y se extinguió por el siglo XVII a. C., la civilización egipcia fue una civilización con un alto desarrollo urbano, la pirámide social está formada por los Brahmanes, sacerdotes que se dedicaban a interpretar las escrituras sagradas, encabezaban la pirámide social y eran considerados “dioses terrenales”, ocupándose de los asuntos religiosos; Chatrias: los soldados que se dedicaban a la guerra”; los Vaisias: agricultores y también comerciantes; Sudras: esclavos, que debían ser servidores de las tres castas superiores, en especial al grupo de los brahmanes.
El territorio que ocupaba Egipto en la antigüedad estaba constituido por una estrecha y larga franja denominada el valle del río Nilo, río que nace en los lagos Victoria y Alberto, desemboca en el mar formando una delta en el mar Mediterráneo, llamada delta del Nilo. Valoraban en forma seria el culto a los muertos, cuando el alma del terrenal debía comparecer al Tribunal de Osiris
Egipto empieza su civilización a inicios del milenio III a.C., desarrolló cuatro tipos de imperio: antiguo, medio, nuevo y baja época, clase sociales se dividían en tres grupos, su religión politeísta, principales dioses RA Osiris Anubis, Ibis, el Libro de los muertos es el texto funerario, con gran contenido moral, si no había un existencia ejemplar, su estancia en el más allá no tenía éxito.
• Civilización Mesopotámica
Llamada tierra entre ríos o del siriaco, asirio o caldeo o Babilonia, se ubica entre los ríos Tigris y Éufrates, el cristianismo afirma que aquí se ubicó el paraíso terrenal, ciertos episodios que menciona la Biblia y el Torá, como el diluvio y la torre de babel ocurrieron aquí, los Diez Mandamientos, esta civilización data aproximadamente del milenio VI. A.C, en donde se desarrolla la agricultura. A la Mesopotamia le alcanza el neolítico, por el milenio II, se instaura el gobierno de Hamurabi, quien crea el Código Hamurabi, que regula las actividades cotidianas:
- La jerarquización de la sociedad: los hombres libres, siervos o subalternos y los esclavos.
- Los precios: varían según la atención sea libre o esclavo. - Los salarios: naturaleza de los trabajos realizados.
- La responsabilidad profesional: condenado hasta la pena de muerte.
- El funcionamiento judicial: la imparten los tribunales, se puede apelar al rey, las resoluciones deben ser por escrito.
- Las penas: una escala de penas según los delitos cometidos es la base de la Ley del Talión.
• Civilización Hebrea
Son gente nómada que vivía en carpas y tiendas, eran pastores, su primer patriarca fue Terah, padre de Abraham, una crisis económica de la Mesopotamia les hizo salir para dirigirse a Harran en el alto Éufrates, muchos emigraron a Cannan.
Posiblemente por el año 1800 a.C., o en el segundo milenio empieza la civilización hebrea, después Yarve establece una alianza con Abraham y empieza la tradición judeo cristiana, esperando la tierra prometida, durante el trayecto debieron hasta convertirse en esclavos de los egipcios, del que huyeron cruzando el mar rojo hasta constituirse en las faldas del monte Sinaí de donde Moisés recibió los Diez Mandamientos que perduran hasta hoy.
El Génesis en 12:1-3-4, recoge la siguiente frase: “Deja tu tierra natal y la casa de tu padre, y ve al país que yo te mostraré. Yo haré de ti una gran nación y te bendeciré; engrandeceré tu nombre y serás una bendición. Bendeciré a los que te bendigan y maldeciré al que te maldigan, y por ti se bendecirán todos los pueblos de la tierra”
La sociedad hebrea era de familia patriarcal, el padre era la autoridad máxima, vivía en grupos familiares o clanes dirigidos por el más anciano, el patriarca, que administraba justicia, dirigía la guerra y los ritos religiosos.
Saúl, fue un buen guerrero, fue el primer rey hebreo por el año 1000 a.C. David fue el sucesor de Saúl, quien enfrentó a los enemigos, conquistó Jerusalén y la convirtió en capital del Estado.
• Civilización Griega
Algunos historiadores cuentan que la civilización griega empieza en el año 1200 y concluye en el siglo VI D.C. y comprende las siguientes edades o períodos:
- Edad Oscura.- Data de los años 1100 al 750, muestra diseños geométricos en cerámica
- Arcaica.- se proyecta desde el año 750 A.C. al año 500 A.C., por un lado los artistas crean las esculturas, termina esta época cuando se derrota al último tirano en el año 510 A.C.
- Clásico.- Muestra un estilo distinto, se le consideró ejemplar, en esta fecha se construyó el Partenón, la Acrópolis de Atenas, iniciado por Pericles en agradecimiento de los dioses, tuvo varios usos, como iglesia bizantina, iglesia latina, y como mezquita musulmana, pero en 1867, los turcos utilizaron como depósito de pólvora, después unos cañonazos venecianos destruyeron el Partenón, del que se conserva la fachada.
- Helenístico.- Inicia con la muerte de Alejandro Magno y concluye con la conquista romana después de la batalla de Corinto en el año 146 A.C.
- Grecia romana.- Comprende la conquista Romana hasta el restablecimiento de Bizancio y el establecimiento de la capital del imperio como la nueva Roma, renombrada Constantinopla en el año 330 d.C.
- Antigüedad tardía.- Concluye la época griega, decae el politeísmo frente al avance del cristianismo que significa el cierre de la Academia de Atenas bajo el edicto de Justiniano del año 529 D.C.
La mayoría de los historiadores y escritores políticos cuyas obras han sobrevivido son principalmente:Heródoto, Tucídides, Jenofonte, Demóstenes, Platón y Aristóteles que eran o atenienses o proatenienses. Por eso sabemos mucho más sobre la historia y la política de Atenas que de cualquier otra ciudad griega, se centraron en la historia política, militar y diplomática, restándole poca importancia a la historia económica y social.
La última de las principales civilizaciones orientales que abarcan los continentes de Europa y Asia, en donde los protagonistas fueron los mongoles y los indo europeos, acadios,
La civilización romana como la mayoría de los historiadores antiguos coinciden la conformación de tres períodos:
Monarquía.-
Inicia con la fundación de Roma en el año 753, cuyo primer rey Fue Rómulo, porque dio muerte a su hermano Remo, sucedieron 5 reyes , que gobernaron hasta el año 509 A.C.
República
Inicia en el año 509 y culmina en el año 37 A.C.
Imperio
Inicia en el año 27 A.C. y concluye el imperio de Occidente en el año 476 D.C. con la caída de Roma, finalizando la edad antigua e inicio de la edad media que concluye en el año 1453 con la caída de Constantinopla, capital del imperio de oriente.
La civilización romana se desarrolló en: - Arte,
- Lengua,
- Educación y escritura
- Literatura con: teatro, escritura y prosa, historiografía, filosofía; - Derecho con el iuspublicum, iusprivatum y el ius Gentium;
- Ciencia, tecnología Plinio el Viejo recopiló en su Naturalis Historia a la ciencia griega, con el calendario juliano y la medicina;
- Fases vitales como: muerte, suicidio, nacimiento;
- Nombre: nombres propios (praenomen Marcus) (nomenTulius) (Cicero cognomen), nombre por edades y condición social: Infans: el que no habla (hasta los 7 años); Puer: de 7 a 17 años; Adulescens: de 17 a 30 años; luvenis: de 30 a 46 años; Senior: de 46 a 60 años; Senex: de 60 a 80 años; Aetateprovectus: más de 80 años. Además:Puella: niña.- Virgo: mujer no casada.- Uxor: esposa.- Matrona: madre de familia.- Anus: la mujer que ya no puede tener hijos.- Mulier: mujer, desde que se casaba.-Vir: hombre
• Pieles Rojas
Los pieles rojas constituyen una serie de tribus que se formaron de los asentamientos conforme al estudio del carbono 14, que datan de 30000 años A.C., llamadas las tribus de las praderas. Estos pueblos eran: los pies negros, Cree, Assiniboine, Hidatsa, Cuervo, Dakota, Pawnee, Onaha, Cheyenne, Kiowa, Comanche y Osage.
Los pieles rojas creían que existía un Gran Espíritu y también otros menores que vivían en cada hombre, en cada animal, lago, árbol, pasto y hasta en las piedras.
• Aztecas
Los aztecas se constituyen por un grupo de tribus nómadas de pescadores y cazadores, que posiblemente emigraron Aztlan por el año 890 y 1111 d. de C., que emprendieron su migración hacia el sur, en búsqueda de una señal que les indicaría donde deberían fundar la ciudad, vagaron durante años, su peregrinación duró más de siete siglos.
Por el siglo XIII los aztecas se asentaron en Chapultepec, desde donde fueron expulsados por una coalición de enemigos, constituyeron su asentamiento definitivo en Tenochtitlan hacia el año 1325, la que se transformó en la principal
ciudad de la zona, formando alianza con otras dos ciudades de habla nahua: Texcoco (acolhuas) y Tlacopan (tepanecas). Esta alianza, conocida como Triple Alianza (ÉxcanTlahtoloyan) logró desarrollar un gran poderío militar. Con Moctezuma II (1502-1520), los aztecas se habían transformado en uno de los principales imperios que dominaba un vasto territorio y millones de súbditos.
La Triple Alianza (mexicas, acolhuas y tepanecas), comúnmente llamada Imperio azteca, fue la formación política mexica derivada del proceso de expansión territorial del dominio económico de la ciudad-estado México-Tenochtitlan, que floreció en el siglo XIV en Mesoamérica. Fue encabezado por los mexicas — también conocidos como aztecas—, un pueblo que, de acuerdo con algunos documentos históricos como la Tira de la Peregrinación, era originario de un sitio - tal vez mítico - conocido como Aztlán, al que se suele ubicar fuera de los confines de Mesoamérica. Sin embargo, parece plausible que los mexicas fueran un pueblo de tradición cultural netamente mesoamericana y no los descendientes de grupos chichimecas dedicados a la cacería y la recolección de frutos.
• Mayas
La cultura maya habitó una gran parte de la región denominada Mesoamérica, en los territorios actuales de Guatemala, Belice, Honduras, El Salvador y en el comprendido por cinco estados del sureste de México: Campeche, Chiapas, Quintana Roo, Tabasco y Yucatán, con una historia de aproximadamente 3000 años antes de Cristo.
Durante ese largo tiempo, en ese territorio se hablaron decenas de dialectos que dieron lugar a las 44 lenguas mayas modernas. Hablar de los "antiguos mayas” es referirse a la historia de una de las culturas mesoamericanas precolombinas más importantes, pues su legado científico y astronómico es mundial.
Contrariamente a una creencia muy generalizada, la civilización maya nunca "desapareció". Por lo menos, no por completo, pues sus descendientes aún viven en la región y muchos de ellos hablan alguno de los idiomas de la familia de lenguas mayenses.
• Incas, Tahuantinsuyo
El Tahuantinsuyo inicia con el mito que la capital Cusco fue fundada por Manco Cápac y Mama Ocllo, hijos del dios Sol que salieron del lago Titicaca con la misión de buscar un lugar que fuese el centro de un gran reino. El mito retrata la importancia ritual del Cusco, pero olvida a sus predecesores como los habitantes de Marcavalle, Huaura y Chanapata (1000 A.C.), o los establecimientos Tiahuanaco - Wari (750 D.C.) que ejercieron marcada influencia, lo cual se hace visible en las ruinas de Piquillacta y Choquepuquio.
Según lo narrado se conoce que se formó un señorío hacia el año 1200 en la cabecera del valle del Cusco, en un comienzo convivio y rivalizo con varios otros grupos de similar poderío, luego fue haciéndose más fuerte y termino dominando todo el valle y luego toda la región cusqueña, este grupo humano que en algún momento tomo el nombre de INCAS fue el portador de la cerámica denominada “KiNke”.
Más adelante por el año 1438 como fecha aproximada de la coronación de Pachacutec y los casi 100 años que corren desde entonces hasta la irrupción de los españoles son los de la acelerada expansión incaica, el altísimo grado de desarrollo cultural. Los Incas originalmente dividieron el Cusco en dos mitades Hurin y Hanan (arriba y abajo), luego al expandirse estas dos mitades se subdividieron en otras dos resultando cuatro sectores conocidos como: Chinchaysuyo, Antisuyo, Collasuyo y Contisuyo. En el momento de mayor auge el imperio que tenía como centro el Cusco abarcó los actuales territorios del sur
de Colombia, Río Angasmayo, hasta los valles centrales de Chile, río Maule, abarcando el altiplano boliviano y el noreste de Argentina.
Los Incas se caracterizaron por tener un gran espíritu guerrero, ávido de conquista, así también por su magnífica organización administrativa. Los soberanos de este reino se hacían llamar Incas, siendo Manco Cápac el primer Inca y, a su vez, el fundador de la dinastía de los reyes del Cusco.Desde la fundación de la ciudad del Cusco, por Manco Cápac y Mama Ocllo, probablemente en el siglo XII más o menos, hasta la caída del Imperio Incaico, con la muerte de Atahualpa en 1533, transcurrieron algo más de tres siglos de existencia. Durante este período de tiempo, los incas desarrollaron su propia cultura, la CULTURA INCAICA, considerada por los historiadores como la primera de América y una de las más grandes del Mundo.
• Período aborigen ecuatoriano
Nuestro período aborigen que es el que marca el inicio que es donde marca el derecho de nuestra propiedad ancestral se divide en:
Período precerámico.- Llamado también paleoindio tiene sus inicios aproximadamente entre los años 10000 y 6000 a.C., formados por grupos u ordas que se dedicaban a la cacería, la pesca y la recolección de frutos silvestres, según los restos del Inga, Llaló en Pichincha, Cubilán y Chobshi Azuay y Loja, Las Vegas Guyas y los animales de Sumpa.
Período Formativo.- Ocupa el espacio en el tiempo desde 6000 al 500 a.C., predomina la agro alfarería decorada, se vuelven sedentarios, se desarrolla la agricultura y la domesticación de animales, tal como nos revelan los restos de: Valdivia en Guayas, Manabí El Oro y Esmeraldas; Cerro Narrío en el Chimborazo; Machalilla en Guayas y Manabí; Chorrera, Cotocollao en Pichincha y Los Tayos en la provincia del Pastaza.
Período de Desarrollo Regional.- Data del año 500 a.C. al 500 d C., presenta mejoras en la agricultura, la alfarería, en: Tuncahuan en Chimborazo y Bolívar, Cerro Narrío en Cañar y Azuay y Loja; Jama Coaque en Manabí; Bahía en Manabí; Guangala en Guayas; Jambelí en Guayas y El Oro y Cosanga en Píllaro.
Período de Integración.- Data del período 500 d.C. al año 1500 d.C., se forman las confederaciones, desarrollo de la orfebrería, especialización en orfebrería, estratificación social, como: Manteño-Huancavilca, en Manabí y el Guayas; Atacames en Esmeraldas; Milagro-Quevedo en Guayas y El Oro y Cuasmal y Tusa en Carchi.
Al citar a las principales civilizaciones del mundo con lo que se fundamenta históricamente que las primeras civilizaciones, que quienes habitaron en la antigüedad a ellos les pertenece su territorio ancestral, que se encuentra en manos de la civilización, que difícilmente podrá ser devuelta a las civilizaciones ancestrales por el impedimento del poder político y económico.
Mi investigación la fomento en estos dos pensamientos “ el aspecto más importante de la cultura es el dominio de la Historia” “ Un pueblo sin historia , es un hombre sin memoria, no sabe de dónde viene, no sabe que es, y lo peor es que no sabe a dónde va”.
Planteamiento del problema
El Estado constitucional de derechos y justicia constante en el artículo No. 1 de la Constitución de la República del Ecuador, hace propicio el análisis constitucional, en el momento en ese Estado incumple en los derechos que les otorgó a los individuos y comunidades, lesiona a la otra parte. correspondiente en otro derecho, es necesario que se analice desde el punto de vista científico a la estructura constitucional y su incidencia en el comportamiento del Estado y la sociedad.
El carácter material de la Constitución de la República del Ecuador del 2008, Ramiro Ávila nos explica que es material porque contiene normativamente un conjunto de principios, valores, y derechos que configuran el fin del Estado.
La Constitución es rígida porque para su reforma requiere de un procedimiento agravado, lo cual significa que no puede ser reformado o transformada por cualquier ley.
El aparente reconocimiento de la propiedad que hacen referencia los artículo 57 sobre los derechos colectivos y lo inalienable, inembargable e indivisible dispuesto en el numeral 4 del citado artículo, los artículos 321 y 324 de la Constitución de la República del Ecuador, sobre las formas de propiedad y la igualdad de derechos respectivamente, pero se contradice con lo que se dispone en el artículo 323 de la carta magna, al disponer la expropiación de los bienes con expropiación, concordante con lo que se dispone en el COOTAD, es necesario explicar los siguientes campos problemáticos:
❖ Interpretación.- El sentido que debe tener la Constitución de la República del Ecuador es claro, sin embargo la contradicción existente debe ser motivo de un análisis a la luz del neoconstitucionalismo.
❖ Objeto de la propiedad.- Las tierras comunitarias de conformidad con el artículo 57 numeral 4 de la Constitución son inalienables, inembargables e indivisibles, por lo que se advierte una contradicción con el artículo 323 de la carta magna.
❖ Falta de claridad lingüística del texto constitucional.- La falta de claridad lingüística del texto constitucional no debe ser motivo para expropiar tierras comunitarias, peor declarar de utilidad pública, que se dispone en el artículo 324 de la Constitución de la República del Ecuador.
❖ Realidad social de los comuneros.- Las tierras comunitarias por su carácter deben permanecer indivisibles, ya que de no hacerlo se priva a las comunidades del goce y uso de su propiedad, su rol comunitario desaparecería, dejando en el aire las formas de propiedad del artículo 321 de la Constitución de la República del Ecuador.
❖ Falta de aplicación del principio de ponderación.- Los principios constitucionales se aplican mediante la ponderación, por lo cual se debe aclarar el texto a fin de evitar interpretaciones antojadizas, en el que deben prevalecer los derechos humanos y los convenios internacionales en materia de derechos de las comunidades ancestrales, tal como se dispone taxativamente en el artículo 11, numerales 1, 3, 4, 5, 6 y 9 de la Constitución de la República del Ecuador.
Las etnias que habitan en el cantón Quevedo fueron desplazadas de su hábitat, de sus tierras ancestrales, de todas las regiones del país que dejaron sus orígenes, en la que