Derecho Privado
Sociedades y otras formas
de organización jurídica
de la empresa
Derecho Privado
Sociedades y otras formas
de organización jurídica
de la empresa
u
José María Curá
Director
Julio C. García Villalonga
Coordinador
Mercedes Ales UríA Acevedo - Mercedesde ArtAzA MAriAnA BAigorriA - ger Ardo F. BernUsi
AlejAndr A BiAnchi - PABlo g. Bisogno - josé MAríA cUr á PABlo d. Frick - jUlio césAr gArcíA villAlongA
hor Acio A. irigoyen - liliAnA cArinA irUstiA PABlo rAúl MAsUd - ángelA MontillAde FríAs
nAtAliA gABrielA neMe - enriqUe A. Peláez gonzAlo PeñAlBA Pinto - hernán rey Mercedes gUAdAlUPe rUBino - seBAstián sAl c. rAMiro sAlvocheA - christiAn tAliercio
olgA AMAndA vidAno Autores
Derecho privado. Sociedades y otras formas de orga-nización jurídica de la empresa. - 1a ed. - Ciudad Au-tónoma de Buenos Aires: La Ley, 2015.
768 p.; 24x17 cm. ISBN 978-987 1.
CDD
Argentina
© José María Curá, 2015
© de esta edición, La Ley S.A.E. e I., 2015 Tucumán 1471 (C1050AAC) Buenos Aires Queda hecho el depósito que previene la ley 11.723 Impreso en la Argentina
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ISBN SAP
Pág. Preliminar
Por José María Curá y Julio César García Villalonga 1. El Código Civil y Comercial. Antecedentes. Principios generales. La
unificación y su incidencia sobre los derechos personales, las
socie-dades y la actividad económica ... 1
2. La supresión del denominado “estatuto del comerciante” y la em-presa ... 3
CaPítulo i Personas. Bienes Por Mercedes Ales Uría Acevedo y Pablo G. Bisogno 1. Persona humana ... 7
1.1. La persona humana en el Código Civil y Comercial. Concepto. Armonización con el ordenamiento jurídico argentino ... 7
1.2. Comienzo de la existencia ... 9
1.3. Fin de la existencia de la persona humana. Ablación de órga-nos. Presunción de fallecimiento ... 10
1.4. Atributos de la personalidad ... 12
1.4.1. Capacidad. Restricción y sistemas de apoyo a la capaci-dad ... 12
1.4.2. Domicilio ... 14
1.4.3. Nombre ... 15
1.5. Derechos personalísimos ... 16
1.5.1. Dignidad e inviolabilidad humana... 16
1.5.2. Derecho a la imagen ... 17
1.5.3. Disposición sobre el propio cuerpo. Consentimiento in-formado y directivas anticipadas ... 18
1.5.4. Exequias. Cadáver ... 19
Pág.
2.1. La teoría general de la persona jurídica en el Código Civil y Comercial. Normas aplicables y su armonización con la ley de
sociedades ... 19
2.2. Personalidad. Inoponibilidad (arts. 141 a 144) ... 20
2.2.1. Definición ... 20
2.2.2. Comienzo de la existencia ... 21
2.2.3. Personalidad diferenciada ... 22
2.3. Atributos de la personalidad ... 23
2.3.1. Nombre ... 23
2.3.2. Domicilio y sede social ... 25
2.3.3. Patrimonio... 25
2.3.4. Duración ... 26
2.3.5. Objeto ... 26
2.4. Funcionamiento ... 27
2.5. Fin de la existencia ... 28
2.6. Clasificación, persona jurídica privada (arts. 145 a 167)... 30
2.7. Asociaciones civiles (arts. 168 a 192)... 32
2.7.1. Definición ... 32
2.7.2. Comienzo de la existencia: Acto constitutivo y autoriza-ción ... 32
2.7.3. Órganos de la asociación civil ... 33
2.7.4. Gobierno ... 34
2.7.5. Fiscalización interna ... 35
2.7.6. Fin de la existencia: Disolución y liquidación ... 35
2.8. Las simples asociaciones ... 36
2.9. Fundaciones (arts. 193 a 224) ... 37
2.9.1. Definición ... 37
2.9.2. Comienzo de la existencia: Acto constitutivo y autoriza-ción ... 37
2.9.3. Órgano de gobierno y administración: El consejo de ad-ministración ... 39
2.9.4. Fin de la existencia ... 41
3. Bienes con relación a las personas y los derechos de incidencia co-lectiva (arts. 225 a 256)... 41
3.1. Definiciones ... 41
3.2. Clasificaciones de las cosas ... 42
3.3. Bienes con relación a las personas ... 43
3.4. Bienes con relación a los derechos de incidencia colectiva ... 44
3.5. Función de garantía de los bienes ... 45
Pág.
CaPítulo ii
HeCHosyaCtosjurídiCos. oBligaCiones Por Alejandra Bianchi
1. Hechos y actos jurídicos ... 51
1.1. Teoría general del acto jurídico. Disposiciones generales. Vi-cios ... 53
1.1.1. Concepto de hecho jurídico ... 53
1.1.2. Concepto de simple acto lícito ... 56
1.1.3. Concepto de acto jurídico. Condiciones de validez del acto jurídico ... 57
1.1.4. Concepto de acto voluntario ... 59
1.2. El acto jurídico ... 68
1.2.1. El objeto de los actos jurídicos ... 68
1.2.2. La causa de los actos jurídicos ... 69
1.2.3. La forma y la prueba de los actos jurídicos ... 70
1.3. Los instrumentos públicos, privados, particulares ... 72
1.3.1. Instrumentos públicos ... 72
1.3.2. Instrumentos privados y particulares ... 74
1.4. Los vicios y modalidades de los actos jurídicos... 75
1.4.1. Vicios de los actos jurídicos: ... 75
1.4.2. Modalidades de los actos jurídicos ... 78
1.5. La representación ... 79
1.5.1. Disposiciones generales ... 79
1.5.2. La representación voluntaria ... 80
1.6. La ineficacia de los actos jurídicos ... 80
1.6.1. Disposiciones generales ... 80
1.6.2. Nulidad absoluta y relativa ... 81
1.6.3. Nulidad total o parcial ... 81
1.6.4. Efectos de la nulidad ... 82
1.6.5. La confirmación ... 82
1.6.6. La inoponibilidad ... 83
2. Transmisión de los derechos ... 84
3. Obligaciones en general ... 85
3.1. Disposiciones generales; acciones y garantía común ... 86
3.1.1. Acciones y garantía común de los acreedores ... 88
3.2. Clases de obligaciones ... 89
3.3. Criterio de clasificación de las obligaciones de objeto múltiple ... 91
Pág.
3.5. Criterio de clasificación según el cual la obligación puede ser
cumplida parcialmente ... 91
3.6. Criterio de clasificación de las obligaciones de sujeto plural, existen más de un deudor o más de un acreedor ... 92
3.7. Obligaciones concurrentes ... 93
3.8. Obligaciones disyuntivas ... 93
3.9. Obligaciones principales y accesorias ... 93
3.10. Rendición de cuentas ... 94
3.11. La extinción de las obligaciones ... 94
3.12. Otros modos de extinción ... 98
3.12.1. Compensación ... 98 3.12.2. Confusión ... 98 3.12.3. Transacción ... 98 3.12.4. Novación ... 98 3.12.5. Dación en pago ... 98 3.12.6. Renuncia ... 99 3.12.7. Remisión ... 99 3.12.8. Imposibilidad de cumplimiento ... 99
4. Otras fuentes de las obligaciones ... 100
4.1. Responsabilidad civil ... 100
4.2. Gestión de negocios ... 102
4.3. Empleo útil ... 102
4.4. Enriquecimiento sin causa ... 102
4.4.1. Declaración unilateral de voluntad. Disposiciones gene-rales ... 102
4.4.2. Promesa pública de recompensa ... 103
4.4.3. Concurso público ... 103
4.5. Declaración unilateral de voluntad. Garantías unilaterales .... 103
4.6. Títulos valores ... 103
Síntesis ... 104
CaPítulo iii Contratos Por Gonzalo Peñalba Pinto A. Primera parte: Contratos en general ... 111
1. Disposiciones generales ... 111
1.2. Principios ... 112
Pág.
3. Formación del consentimiento ... 116
3.1. El consentimiento ... 116
3.2. Contratos celebrados por adhesión a cláusulas generales pre-dispuestas ... 119
3.3. Tratativas contractuales ... 122
3.4. Contratos preliminares ... 122
3.4.1. Especies ... 123
3.5. Pacto de preferencia y contrato sujeto a conformidad ... 123
3.5.1. El pacto de preferencia ... 123
3.5.2. Contrato sujeto a conformidad ... 124
4. Incapacidad e inhabilidad para contratar ... 124
5. Objeto ... 125
5.1. Objetos prohibidos (arts. 1004 y 279) ... 125
5.2. Determinación ... 126
5.3. Bienes futuros... 126
5.4. Bienes ajenos ... 126
5.5. Bienes litigiosos, gravados, o sujetos a medidas cautelares ... 127
5.6. Herencia futura ... 128
5.7. Contratos de larga duración ... 128
6. Causa ... 129
7. Forma ... 129
7.1. Principio: aformalismo. Libertad de formas ... 129
7.2. Contratos formales no solemnes ... 130
7.3. Contratos formales solemnes ... 130
8. Prueba ... 130
9. Efectos ... 131
9.1. Efecto relativo ... 131
9.1.1. Partes ... 132
9.1.2. Promesa del hecho de tercero ... 132
9.1.3. Sucesores universales (art. 1024) ... 133
9.2. Excepciones y limitaciones al principio de relatividad ... 133
9.2.1. Contrato a favor de tercero ... 133
9.2.2. Contrato para persona a designar (art. 1029) ... 134
9.2.3. Contrato por cuenta de quien corresponda (art. 1030) .... 135
9.2.4. Contratos conexos ... 135
9.3. Cumplimiento simultáneo. Suspensión. Tutela ... 136
9.4. Saneamiento ... 137
9.4.1. Garantía de evicción ... 137
Pág.
9.5. Señal o arras ... 139
10. Interpretación ... 140
11. Subcontrato ... 142
12. Extinción, modificación y adecuación del contrato ... 143
12.1. Introducción ... 143
12.2. La rescisión bilateral o distracto ... 143
12.2.1. La extinción del contrato por vía unilateral ... 144
12.2.2. Reglas generales para la extinción unilateral ... 145
12.2.3. Efectos ... 146
12.2.4. Operatividad de los efectos ... 146
12.2.5. Responsabilidad ... 146
12.2.6. Configuración del incumplimiento resolutorio ... 146
12.2.7. Clases ... 147
12.3. Frustración de la finalidad ... 148
12.4. Imprevisión ... 148
B. Segunda parte: Contratos de consumo ... 149
1. Relación de consumo ... 149
2. Formación del consentimiento en los contratos de consumo ... 150
2.1. Prácticas abusivas ... 150
2.2. Información y publicidad dirigida a los consumidores ... 151
2.3. Modalidades especiales ... 151
2.4. Cláusulas abusivas... 153
Síntesis ... 154
CaPítulo iV emPresa, emPresarioyContratosasoCiatiVos Por José María Curá 1. La actividad empresarial: su evolución ... 158
1.1. Derecho comercial, empresarial y económico: concepto, vi-gencia, distinción, contenidos ... 160
1.2. La empresa y su importancia en la economía. Empresa y socie-dad, distinción. La empresa en el Código Civil y Comercial ... 160
1.3. La empresa en el Código Civil y Comercial de la Nación ... 160
2. Derecho empresarial, caracteres, método científico de observación y análisis. La escuela de análisis económico del derecho ... 162
2.1. La empresa como objeto de la experiencia científica ... 162
Pág.
3. El empresario individual. Concepto y su estado legal. Derechos y
obligaciones. Registración ... 164
4. Contabilidad y estados contables - arts. 320 a 331 ... 165
5. Fondo de comercio (ley 11.867). Concepto y naturaleza jurídica. Ele-mentos constitutivos ... 167
6. Distintas formas de transferencia de empresas en funcionamiento ... 168
7. Registro Público. Ámbito de actuación. Efectos de la inscripción re-gistral. Normativa administrativa ... 169
7.1. De la existencia de un Registro Público de Comercio ... 169
7.2. Su ubicación funcional y las funciones registrales ... 169
8. Contratos asociativos (arts. 1442 a 1478) ... 170
8.1. Vinculaciones entre empresarios; técnicas contractuales y so-cietarias. ACE, UTE ... 170
8.2. Ubicación doctrinaria de la cuestión ... 171
8.3. Temas de análisis ... 171
8.4. Sobre las agrupaciones de colaboración (ACE) y las uniones transitorias de empresas (UTE) ... 171
8.5. Objetivos cumplidos y progresos sobre la cuestión que se trata .... 172
8.6. La asamblea como componente estratégico de la organización societaria ... 172
8.7. El contrato de unión transitoria de empresas... 172
8.8. La agrupación de colaboración ... 173
8.9. Consorcios de cooperación ... 173
9. Contratos de empresa ... 174
9.1. Contrato de suministro (arts. 1176 a 1186) ... 174
9.2. Contrato de leasing (arts. 1227 a 1250) ... 175
9.3. Contratos bancarios (arts. 1378 a 1420) ... 177
9.3.1. Depósito bancario de dinero ... 178
9.3.2. Cuenta corriente bancaria ... 178
9.3.3. Préstamo bancario ... 180
9.3.4. Contrato de descuento bancario ... 180
9.3.5. Apertura de crédito... 180
9.3.6. Locación de caja de seguridad ... 180
9.4. Contrato de factoraje (arts. 1421 a 1428) ... 181
9.5. Cuenta corriente (arts. 1430 a 1441) ... 181
9.6. Contrato de agencia (arts. 1479 a 1501) ... 181
9.7. Contrato de concesión (arts. 1502 a 1511) ... 183
9.8. Contrato de franquicia (arts. 1512 a 1524) ... 185
9.9. Contrato de fideicomiso (arts. 1666 a 1707) ... 187
Pág.
CaPítulo V
soCiedad. naturaleza. elementos Por Horacio A. Irigoyen y Gerardo F. Bernusi
1. Sociedad: concepto. Su importancia en la economía moderna.
Aná-lisis de la definición legal ... 191
2. La sociedad y su distinción con otras formas asociativas: asocia-ciones civiles, fundaasocia-ciones, contratos de colaboración empresaria. Otras figuras ... 193
2.1. Asociaciones civiles ... 193
2.2. Fundaciones ... 194
2.3. Contratos de colaboración empresaria ... 195
2.3.1. Agrupaciones de colaboración ... 195
2.3.2. Uniones transitorias ... 196
2.4. Negocio en participación ... 196
2.5. Consorcio de cooperación ... 196
3. Las asociaciones constituidas bajo la forma de sociedad ... 197
4. Elementos generales y elementos específicos del acto de constitu-ción de sociedad ... 198
4.1. Elementos generales ... 198
4.1.1. La capacidad. El consentimiento ... 198
5. La llamada “empresa familiar”: características ... 211
5.1. Protocolo de la empresa familiar ... 212
5.2. Prescripciones de derecho de familia que contribuyen a la su-pervivencia de las empresas familiares ... 212
6. La sociedad socia; las participaciones sociales ... 213
6.1. La sociedad socia ... 213
6.2. Las participaciones sociales ... 213
6.2.1. Participaciones en otra sociedad ... 213
6.2.2. Participaciones recíprocas ... 214
6.2.3. Sociedades controlantes y controladas ... 215
Síntesis ... 216
CaPítulo Vi elementosesPeCífiCos. Personalidad Por Julio César García Villalonga 1. Unipersonalidad y pluralidad. La limitación de la responsabilidad ... 220
Pág.
3. La sociedad de un solo socio ... 226
4. Organización. Tipicidad. Cláusulas tipificantes y no tipificantes ... 228
4.1. Organización ... 228
4.2. Tipicidad ... 229
4.3. Cláusulas tipificantes y no tipificantes ... 231
5. Estipulaciones necesarias del contrato de sociedad. Estipulaciones nulas. La affectio societatis ... 231
5.1. Estipulaciones necesarias del contrato societario: su conteni-do conforme lo establece el art. 11, LGS ... 231
5.2. Estipulaciones nulas ... 236
5.3. La affectio societatis ... 237
6. Domicilio y sede social. Denominación y razón social. Nombre co-mercial: concepto y amparo legal. Plazo de duración de la sociedad. La fecha de vencimiento del contrato social en los balances ... 238
6.1. Domicilio y sede social ... 238
6.2. Denominación y razón social ... 239
6.3. Nombre comercial: concepto y amparo legal ... 239
6.4. Plazo de duración de la sociedad ... 240
6.5. La fecha de vencimiento del contrato social en los balances ... 240
7. El objeto del contrato de sociedad: su importancia y vinculación con otras normas. El objeto social y la actividad social. Objeto social y capital social. Infracapitalización ... 241
7.1. El objeto del contrato social: su importancia y vinculación con otras normas ... 241
7.2. El objeto social y la actividad social ... 242
7.3. Objeto social y capital social. Infracapitalización ... 244
8. Personalidad societaria. Consecuencias derivadas del recono-cimiento de la personalidad ... 245
8.1. Personalidad societaria ... 245
8.2. Consecuencias derivadas del reconocimiento de la personali-dad ... 247
9. Desestimación de la personalidad: inoponibilidad de la persona ju-rídica. Elementos normativos determinantes de la inoponibilidad. Grupos de casos de inoponibilidad de la persona jurídica ... 248
9.1. Desestimación de la personalidad: inoponibilidad de la perso-na jurídica ... 248
9.2. Elementos normativos determinantes de la inoponibilidad .... 250
9.2.1. La actuación ... 250
9.2.2. Consecución de fines extrasocietarios ... 250
9.2.3. Recurso para violar la ley, el orden público o la buena fe .... 251
Pág.
9.3. Grupos de casos de inoponibilidad de la persona jurídica ... 251
9.3.1. Identidad de dirección o confusión de patrimonios ... 251
9.3.2. Dirección o control efectivo externo ... 252
9.3.3. Infracapitalización ... 252
9.3.4. Abuso de la personalidad en fraude de ley o de terceros ... 253
10. La personalidad de las sociedades en formación, subsanables y en liquidación ... 253
Síntesis ... 254
CaPítulo Vii CaPitalsoCial. aPortes Por C. Ramiro Salvochea 1. El capital social: funciones e importancia actual ... 259
1.1. Conceptualización ... 259
1.2. Función del capital social ... 262
1.2.1. Función de garantía ... 262
1.2.2. Función de organización ... 263
1.2.3. Función de productividad ... 264
2. Capital y patrimonio de la sociedad: distinción. Principios de orde-namiento del capital ... 264
2.1. Capital y patrimonio ... 264
2.2. Principios ordenadores ... 265
2.2.1. Principio de determinación del capital social ... 265
2.2.2. Principio de invariabilidad del capital social ... 265
2.2.3. Principio de intangibilidad del capital social ... 266
2.2.4. Principio de efectividad o correspondencia ... 266
2.2.5. Principio de efectividad o realidad ... 267
2.2.6. La exigencia de capital mínimo ... 267
2.2.7. Necesidad de actualización de la cifra capital ... 268
2.3. Evolución posterior y deformación del concepto “capital so-cial” ... 268
2.4. Crítica al instituto “capital social”. Alternativas y derecho comparado ... 269
2.4.1. Crisis de las funciones garantista y de productividad del “capital social” ... 269
2.4.2. Derecho europeo continental en general. Derecho co-munitario ... 271
Pág.
3. Formación del capital social: bienes aportables. Aportes de obliga-ciones de dar y de obligaobliga-ciones de hacer. Aportes en propiedad o en
uso y goce. Mora en el aporte. Exigibilidad ... 274
3.1. Aportes. Bienes aportables ... 274
3.2. Mora en el aporte. Exigibilidad ... 275
3.3. Bienes aportables según el tipo societario ... 277
3.3.1. Sociedades colectivas ... 277
3.3.2. Sociedades en comandita simple ... 277
3.3.3. Sociedades de capital e industria ... 277
3.3.4. Sociedades de responsabilidad limitada y por acciones ... 277
4. Aporte de bienes registrables: requisitos que deberán cumplirse. Aporte de derechos. Aporte de créditos. Aporte de bienes gravados. Garantía por evicción y vicios redhibitorios ... 278
4.1. Bienes registrables. Inscripción preventiva ... 278
4.2. Aporte de derechos ... 279
4.3. Aporte de créditos ... 279
4.4. Aporte de bienes gravados ... 280
4.5. Aporte de fondo de comercio ... 281
4.6. Garantía por evicción y vicios redhibitorios ... 283
4.7. Valuación de los aportes ... 284
5. Infracapitalización. Concepto ... 286
6. Prestaciones accesorias: concepto y contenido; requisitos que debe-rán reunir ... 290
Síntesis ... 291
CaPítulo Viii organizaCiónsoCietaria Por Hernán Rey 1. Organización societaria: concepto. Organización económica y orga-nización jurídica ... 295 1.1. Organización societaria ... 295 1.2. Organización económica ... 296 1.3. Organización jurídica ... 297 1.3.1. Denominación societaria ... 297 1.3.2. Domicilio ... 298 1.3.3. Plazo de duración ... 298 1.3.4. Capital social ... 298 1.3.5. Objeto social ... 299
Pág.
1.3.6. Órganos de gobierno, administración y control ... 300
1.3.7. Distribución de utilidades y asunción de pérdidas ... 300
1.3.8. Derechos y obligaciones de los socios ... 301
1.3.9. Liquidación de la sociedad ... 301
2. Funciones necesarias para la sociedad y funciones en interés direc-to de los socios ... 301
2.1. Funciones necesarias para la sociedad ... 301
2.1.1. Administración ... 301
2.1.2. Representación ... 301
2.1.3. Gobierno ... 302
2.2. Funciones en interés directo de los socios ... 302
3. El concepto de órgano. El sistema organicista ... 303
3.1. El concepto de órgano ... 303
3.2. El sistema organicista ... 304
4. Órganos de administración y representación en general: distinción. Régimen de los distintos tipos societarios ... 304
4.1. Órganos de administración y representación en general: dis-tinción ... 304
4.2. Régimen de los distintos tipos societarios ... 305
4.2.1. Sociedad colectiva ... 305
4.2.2. Sociedad en comandita simple ... 306
4.2.3. Sociedad de capital e industria ... 306
4.2.4. Sociedad de responsabilidad limitada ... 306
4.2.5. Sociedad anónima ... 306
5. Imputación a la sociedad de los actos cumplidos por sus represen-tantes. Teoría del ultra vires. Límites a la actuación de los adminis-tradores ... 307
5.1. Imputación a la sociedad de los actos cumplidos por sus re-presentantes legales y convencionales. Actos ejecutados por dependientes ... 307
5.1.1. Representación legal ... 307
5.1.2. Representación voluntaria ... 308
5.1.3. Actos ejecutados por dependientes ... 308
5.2. Teoría del ultra vires ... 309
5.3. Límites a la actuación de los administradores ... 309
6. Responsabilidad de los administradores. Inscripción y publicidad de la designación y cesación de los administradores... 310
6.1. Responsabilidad de los administradores ... 310
6.2. Inscripción y publicidad de la designación y cesación de los administradores ... 311
Pág.
7. Órganos de gobierno y de fiscalización en general. Régimen en los
distintos tipos societarios ... 312
7.1. Órgano de gobierno. Régimen en los distintos tipos societarios ... 312
7.1.1. Sociedades por partes de interés ... 312
7.1.2. Sociedades de responsabilidad limitada ... 313
7.1.3. Sociedades por acciones ... 313
7.2. Órgano de fiscalización ... 313
7.2.1. Sindicatura ... 314
7.2.2. Consejo de Vigilancia ... 314
Síntesis ... 314
CaPítulo iX lossoCios. nulidad. soCiedadesdelaseCCión iV - soCiedadessuBsanaBles Por Liliana Carina Irustia 1. Los socios ... 318
1.1. Socio: Concepto... 318
1.2. Adquisición de la condición de socio ... 318
1.3. Transmisión de la condición de socio ... 319
1.3.1. Por actos entre vivos ... 319
1.3.2. Mortis causa. Por muerte del socio ... 320
1.4. Pérdida de la calidad de socio ... 324
1.5. Capacidad para ser socio ... 325
1.5.1. Personas humanas ... 325
1.5.2. Personas jurídicas ... 327
2. Estatus jurídico del socio. Derechos y obligaciones ... 331
2.1. Estatus del socio ... 331
2.2. Derechos y obligaciones ... 332
2.2.1. Derechos ... 332
2.2.2. Obligaciones ... 333
2.3. Comienzo de los derechos y obligaciones ... 333
3. Responsabilidad de los socios frente a la sociedad y frente a terceros. Socio aparente. Socio oculto. Socio del socio ... 334
3.1. Responsabilidad frente a la sociedad y los terceros ... 334
3.2. Socio aparente. Socio oculto. Socio del socio ... 336
3.2.1. Socio aparente ... 336
3.2.2. Socio oculto ... 336
Pág.
4. Nulidades societarias: comparación con las nulidades del derecho ci-vil. Vicio de la nulidad que afecta el vínculo de alguno de los socios ... 337
4.1. Consideraciones previas ... 337 4.2. Régimen de las nulidades en el Código Civil y Comercial de la
Nación ... 338 4.3. Nulidad absoluta y nulidad relativa ... 338 4.4. Nulidad total y nulidad parcial ... 339 4.5. Efectos de la nulidad... 339 4.6. Confirmación ... 339 4.7. Efecto retroactivo ... 340 4.8. Inoponibilidad ... 340 5. Régimen de nulidad en el derecho societario ... 340
5.1. El régimen de nulidad en la Ley General de Sociedades. Cau-sales ... 340 5.1.1. Nulidad (o anulabilidad) que afecte el vínculo de los
so-cios ... 340 5.1.2. Nulidad por atipicidad y omisión de requisitos
esencia-les tipificantes ... 341 5.1.3. Nulidad por objeto ilícito y por objeto prohibido ... 342 5.1.4. Las sociedades de objeto lícito pero de actividad ilícita ... 342 5.1.5. Sociedades de objeto prohibido en razón del tipo ... 342 5.2. El régimen de las nulidades societarias luego de las
modifica-ciones introducidas por la ley 26.994 a la Ley General de Socie-dades 19.550 ... 343 5.3. Nulidad que afecta el vínculo de los socios ... 343 5.4. Atipicidad. Omisión de requisitos esenciales ... 343 5.5. Principales diferencias entre las nulidades civiles y
comercia-les ... 344 6. El Régimen Inscriptorio de las sociedades. Sociedades en
forma-ción. Desaparición de las sociedades irregulares y de hecho y su reemplazo conceptual por las sociedades subsanables. El Régimen inscriptorio en la nueva Ley General de Sociedades ... 345
6.1. Régimen Inscriptorio en la ley 19.550 ... 345 6.1.1. Efectos de la inscripción registral ... 346 6.2. Sociedad en formación ... 346 6.3. Desaparición de las sociedades irregulares y de hecho y su
re-emplazo conceptual por las sociedades subsanables ... 347 6.3.1. Regularización. Disolución ... 348 6.4. Sociedades de la sección IV ... 349 6.4.1. Sociedades civiles ... 350 6.4.2. Sociedad anónima unipersonal ... 351
Pág.
6.5. El régimen aplicable de la sección IV ... 351 6.5.1. Invocación del contrato y sus cláusulas ... 351 6.5.2. Oponibilidad del contrato ... 351 6.5.3. Representación de la sociedad ... 351 6.5.4. Bienes registrables ... 352 6.5.5. Prueba ... 352 6.5.6. Responsabilidad de los socios ... 352 7. Sociedades subsanables ... 352 8. El régimen inscriptorio en la Ley General de Sociedades ... 353 8.1. Nuevo régimen de inscripción ... 353 8.2. Plazos y procedimientos para la inscripción ... 354 8.3. Autorizados para la inscripción ... 354 Síntesis ... 355
CaPítulo X
doCumentaCión yregistraCión Por Christian Taliercio
1. Documentación y registración societaria ... 357 1.1. Régimen del Código Civil y Comercial y Ley General de
Socie-dades ... 357 1.2. Obligados. Excepciones ... 358 2. Modo de llevar la contabilidad (art. 321). Cualidades intrínsecas.
Re-soluciones técnicas ... 361 2.1. Principios receptados ... 361 2.2. Deber, obligación o carga ... 363 2.3. Resoluciones técnicas... 364 3. Libros: Diario, Inventario y Balances. Otros sistemas previstos ... 364 3.1. Sistemas previstos. Obligación de llevar libros ... 364 3.2. Formalidades extrínsecas a observar respecto de los libros
so-ciales ... 365 3.3. Formalidades intrínsecas ... 366 3.4. Libro Diario y subdiarios ... 367 3.5. Libro Inventarios y Balances ... 368 4. Estados contables ... 368 4.1. Concepto y régimen legal ... 368 4.1.1. Balance o estado de situación patrimonial ... 371 4.1.2. Estado de resultados ... 373 4.1.3. Estado de evolución del patrimonio neto ... 374
Pág.
4.1.4. Estado de flujo de efectivo (o estado de origen y aplica-ción de fondos) ... 375 4.2. Notas complementarias a los estados contables ... 376 5. Conservación de los libros, registros y documentación respaldatoria
(arts. 328 y 329) ... 376 6. La contabilidad frente al conflicto judicial ... 376
6.1. La contabilidad frente al conflicto, con especial referencia al proceso judicial ... 376 6.2. Eficacia probatoria de los estados contables. La sana crítica
y los límites que impone el dictamen pericial ... 377 6.3. Otros supuestos de importancia ... 379 6.4. El dictamen pericial en el conflicto ... 381 7. Rendición de cuentas en materia societaria ... 382 8. Memoria de los administradores. Su importancia ... 384 9. El informe de la sindicatura y su importancia. Auditoría de los
esta-dos contables ... 385 10. Libros. Publicaciones. Actas. Contabilización por medios
mecáni-cos ... 387 11. Responsabilidad civil y penal de administradores y síndicos ... 387 12. Utilidad y pérdida. Dividendo. Reservas: clases ... 389 12.1. Utilidad. Concepto ... 389 12.2. Dividendo ... 390 12.3. Reservas ... 391 Síntesis ... 392 CaPítulo Xi ViCisitudes. reorganizaCión Por Mariana Baigorria y Olga Amanda Vidano
1. Resolución parcial del contrato de sociedad ... 395 1.1. Causales de resolución parcial ... 396 1.1.1. Causales previstas en el contrato social... 396 1.1.2. Muerte de un socio ... 396 1.1.3. Derecho de receso ... 396 1.1.4. Exclusión de socio ... 397 1.1.5. Exclusión en sociedad de dos socios ... 398 2. Disolución ... 399 2.1. Causales de disolución incluidas en el art. 94 ... 399 2.1.1. Por decisión de los socios (art. 94, inc. 1°, LGS) ... 399
Pág.
2.1.2. Expiración del término por el cual se constituyó (art. 94, inc. 2°, LGS) ... 400 2.1.3. Por cumplimiento de la condición a la que se subordinó
su existencia (art. 94, inc. 3°, LGS) ... 401 2.1.4. Por consecución del objeto para el cual se formó o por la
imposibilidad sobreviniente de lograrlo (art. 94, inc. 4°, LGS) ... 401 2.1.5. Por pérdida del capital social (art. 94, inc. 5°) ... 402 2.1.6. Por declaración en quiebra (art. 94, inc. 6°, LGS) ... 402 2.1.7. Por su fusión en los términos del artículo 82 (art. 94,
inc. 7°, LGS) ... 402 2.1.8. Por sanción firme de cancelación de oferta pública o de
cotización de sus acciones (art. 94, inc. 8°, LGS) ... 402 2.1.9. Por resolución firme del retiro de autorización para
fun-cionar (art. 94, inc. 9°, LGS) ... 403 2.2. Responsabilidad de los administradores y socios ... 403 2.3. Efectos de la disolución con respecto de terceros ... 403 2.4. Remoción de las causales de disolución. Principio de
conser-vación de la empresa ... 403 3. Liquidación ... 404 3.1. Liquidadores. Designación y cesación ... 404 3.2. Facultades y obligaciones del liquidador ... 405 3.3. Obligaciones del liquidador ... 405 3.4. Partición parcial ... 406 3.5. Balance final y proyecto de distribución ... 406 3.6. Facultades de la autoridad de contralor ... 408 4. Intervención judicial ... 408 4.1. Requisitos para la procedencia de la intervención judicial ... 409 4.2. Clases de intervención judicial ... 410 4.3. Funciones de cada clase de intervención ... 410 4.3.1. Veedor ... 410 4.3.2. Los coadministradores actúan juntamente con los
ad-ministradores designados por los socios ... 410 4.3.3. La designación de un administrador judicial ... 411 4.4. Intervención a solicitud de la autoridad de contralor ... 412 4.5. Los procesos de reorganización societaria. Su importancia
en la economía moderna... 412 5. Transformación ... 413 5.1. Requisitos ... 414 5.2. Caducidad del acuerdo de transformación ... 415 5.3. Rescisión de la transformación ... 415
Pág.
5.4. Efectos ... 416 5.5. Transformación de pleno derecho según el art. 94 bis, LGS ... 416 6. Fusión ... 416 6.1. Clases de fusión... 416 6.2. Requisitos ... 417 6.2.1. Compromiso previo de fusión ... 417 6.3. Acuerdo definitivo de fusión ... 419 6.4. Efectos ... 420 6.5. Revocación de compromiso de fusión ... 420 6.6. Rescisión de la fusión ... 421 7. Escisión ... 421 7.1. Clases de escisión ... 421 7.2. Requisitos ... 422 7.3. Efectos ... 423 Síntesis ... 423 CaPítulo Xii
VinCulaCionessoCietarias. gruPos. aCtuaCión en elPaísdesoCiedadesConstituidasenel eXtranjero
Por Pablo Raúl Masud
1. Vinculaciones societarias: concepto y distintas técnicas ... 427 2. Participaciones societarias: concepto y límites. Participaciones
recí-procas ... 428 3. Sociedades vinculadas y controladas ... 433 3.1. Sociedades vinculadas y controladas: caracterización ... 433 3.2. El control de derecho y de hecho, interno y externo. El control
económico ... 434 3.3. Consecuencias del control societario ... 436 4. La actuación grupal. El fenómeno del grupo y su tratamiento en la
legislación argentina. Antecedentes en el derecho comparado ... 440 5. Nacionalidad de las sociedades. Concepto. La doctrina Bernardo de
Irigoyen. Situación actual de la cuestión de la nacionalidad ... 445 6. Actuación extraterritorial de las sociedades. Régimen aplicable en
cuanto a la existencia y forma de la sociedad extranjera. Tipo desco-nocido: su validez ... 448 7. Acto aislado y ejercicio habitual. Sucursal. Otras formas de
repre-sentación. Requisitos para su inscripción registral. Emplazamiento en juicio. Representante. Deberes y atribuciones ... 451
Pág.
8. Constitución de sociedad en la Argentina; doctrina y jurispruden-cia. Sociedades constituidas en el extranjero para cumplir su objeto en la Argentina ... 455 9. Actuación en la Argentina de sociedades extranjeras no inscriptas
en el Registro Público, doctrina y jurisprudencia ... 458 10. Las denominadas sociedades off shore. Inversiones extranjeras.
Ré-gimen legal ... 461 Síntesis ... 463
CaPítulo Xiii
lassoCiedadesdePersonas Por Mercedes Guadalupe Rubino
1. Introducción ... 467 2. Sociedad colectiva ... 468 2.1. Antecedentes ... 468 2.2. Su personalidad jurídica ... 469 2.3. Caracterización. La responsabilidad de los socios ... 469 2.4. Denominación social ... 471 2.5. Administración ... 472 2.6. Remoción del administrador ... 472 2.7. Renuncia ... 474 2.8. Capital social ... 474 2.9. Resoluciones sociales ... 475 2.10. Actividad en competencia ... 475 2. Sociedad en comandita simple... 476 2.1. Introducción ... 476 2.2. Origen y evolución de la figura ... 476 2.3. Concepto ... 477 2.4. El nombre social ... 477 2.5. Capital social ... 477 2.6. Administración y representación ... 478 2.7. Resoluciones sociales ... 479 2.8. Quiebra, muerte, incapacidad del comanditario ... 480 3. Sociedad de capital e industria... 480 3.1. Introducción ... 480 3.2. Caracterización ... 481 3.3. Denominación social ... 481 3.4. Administración y representación ... 482
Pág.
3.5. Beneficios del socio industrial ... 482 3.6. Resoluciones sociales ... 483 3.7. Quiebra, muerte o incapacidad del socio administrador ... 483 Síntesis ... 484
CaPítulo XiV
lasoCiedadde resPonsaBilidadlimitada Por Enrique A. Peláez
1. Antecedentes y legislación comparada. Características ... 487 1.1. Antecedentes y legislación comparada ... 487 1.2. Características ... 489 2. La SRL y las Pymes: análisis comparativo con la sociedad anónima ... 490 2.1. La SRL y las Pymes ... 490 2.2. Cuadro comparativo SRL - SA ... 491 3. Constitución. Denominación social. Cuestiones que se plantean ... 492 4. Los socios ... 493 4.1. Derechos y obligaciones de los socios ... 494 4.2. Responsabilidad de los socios ... 495 4.3. Adquisición y transmisión de la calidad de socio. Transmisión
de las cuotas entre socios y a un tercero ... 496 4.4. Transferencia del carácter de socio por causa de muerte ... 497 4.5. Cláusulas restrictivas de la libre cesibilidad... 499 5. Capital ... 501 5.1. Formación del capital social ... 501 5.2. Características de las cuotas... 502 5.3. Copropiedad de cuotas ... 503 5.4. Negocios jurídicos, derechos reales y medidas precautorias
sobre cuotas ... 503 5.5. Cuotas suplementarias ... 504 5.6. Aumento del capital ... 504 6. Administración y representación. Organización. Derechos y
obliga-ciones. Renuncia y remoción del gerente. Régimen de responsabili-dad del gerente ... 505
6.1. La gerencia ... 505 6.2. Organización de la gerencia ... 505 6.3. Designación de gerentes ... 506 6.4. Derechos y obligaciones ... 506 6.5. Renuncia y remoción del gerente ... 508
Pág.
6.6. Régimen de responsabilidad del gerente ... 509 7. Gobierno ... 511 7.1. Deliberaciones de los socios ... 511 7.2. La reunión de socios ... 512 7.3. Asambleas ... 513 7.4. Otras formas de deliberar y adoptar decisiones ... 513 7.5. Reuniones a distancia ... 514 7.6. Mayorías ... 514 7.7. Derecho de receso... 515 7.8. Actas ... 516 8. Fiscalización ... 516 Síntesis ... 518 CaPítulo XV
lasoCiedadanónima. CaPitalsoCial. aCCiones.
dereCHosdelosaCCionistas Por Sebastián Sal
1. La sociedad anónima. Antecedentes ... 521 1.1. Características. Su importancia en la economía moderna ... 523 2. Constitución: modo y forma ... 524 2.1. Constitución por acto único ... 524 2.2. Constitución por suscripción pública ... 525 2.3. Unipersonalidad y pluraridad ... 529 3. Contenido del acta constitutiva y del Estatuto. Sus reformas ... 531 4. Formación del capital social. Aportes de los socios ... 532 4.1. Suscripción ... 532 4.2. Integración ... 532 4.3. Mora en el aporte ... 533 4.4. Bienes aportables ... 534 4.5. Aporte de derechos y créditos ... 535 4.6. Aporte de títulos y valores ... 536 4.7. Aporte de bienes gravados ... 536 4.8. Aporte de fondo de comercio ... 536 4.9. Aportes en especie. Valuación de los aportes ... 536 4.10. Prestaciones accesorias ... 537 5. Aumento del capital ... 537 5.1. Capitalización de reservas y otras situaciones ... 538 5.2. Emisión bajo la par y con prima ... 539
Pág.
5.3. Reducción de capital voluntario y forzoso ... 539 6. Acciones: concepto. La acción como título valor... 540 6.1. Nominatividad accionaria: efectos ... 541 6.2. Indivisiblidad ... 543 6.3. Formalidades. Menciones esenciales ... 543 6.4. Transmisibilidad ... 544 6.5. Clasificación de las acciones desde el punto de vista de los
de-rechos políticos y económicos que confieren. Libro de registro de acciones ... 545 6.6. Usufructo de acciones. Prenda ... 546 6.7. Adquisición de acciones por la sociedad ... 547 6.8. Dividendos anticipados ... 549 6.9. Libro de Registro de Acciones ... 549 7. Bonos de goce y de participación: concepto ... 550 7.1. Debentures: concepto ... 551 7.2. Obligaciones negociables ... 552 8. Derechos y deberes de los accionistas ... 553 8.1. Introducción ... 553 8.2. Derechos patrimoniales. Derecho al dividendo y a la cuota
de liquidación ... 554 8.3. Derechos relativos a la administración y gobierno ... 555 8.3.1. Derecho de voz y voto ... 555 8.4. Derecho a la información... 555
8.4.1. Fiscalización y control de la contabilidad y administra-ción ... 556 8.5. Remoción judicial del administrador ... 556 8.6. Deber de lealtad ... 556 8.7. El derecho de preferencia y el derecho de acrecer ... 557 8.8. Derecho de receso... 558 Síntesis ... 559
CaPítulo XVi
órganos soCiales. asamBlea Por Mercedes de Artaza
1. Introducción ... 563 1.1. Órganos sociales: clases y funciones. El organicismo.
La asam-blea de accionistas y su importancia ... 563 2. Clases de asamblea. Competencia ... 564 2.1. Asambleas ordinarias y extraordinarias ... 564
Pág.
2.2. Asambleas generales y especiales o de clase ... 566 2.3. Asambleas en primera y segunda convocatoria. Asamblea
unánime... 566 3. Convocatoria y funcionamiento de la asamblea ... 568 3.1. Convocatoria. Publicidad ... 568 3.2. ¿Quién puede convocarlas? ... 568 3.3. Plazos de la convocatoria y realización de la asamblea ... 570 3.4. Contenido de la convocatoria ... 571 3.4.1. Carácter de la asamblea ... 571 3.4.2. Lugar de celebración ... 571 3.4.3. Orden del día ... 571 4. Asistentes. Representación ... 573 4.1. Accionistas y sus representantes ... 573 4.2. Deber de comunicar la asistencia a la asamblea ... 575 4.3. Registro de asistencia a la asamblea ... 576 4.4. Directores, síndicos, gerentes generales miembros del consejo
de vigilancia ... 576 4.5. Funcionarios de la autoridad de contralor y de la Comisión
Nacional de Valores ... 577 4.6. El fiduciario de los debenturistas... 579 4.7. Titulares de bonos de goce y bonos de participación ... 580 4.8. Terceros asesores ... 580 5. Quorum y mayorías. Distintos supuestos ... 581 5.1. Quorum ... 581 5.2. Mayorías ... 582 5.3. Supuestos especiales ... 583 5.4. Desarrollo de la asamblea ... 583 5.4.1. Presidencia de la asamblea ... 583 5.4.2. Desarrollo ... 583 5.4.3. Intervención de la autoridad de contralor ... 585 5.4.4. Actas de asamblea ... 585 5.4.5. Ejecución de las decisiones ... 586 6. Derecho de receso. Supuestos que autorizan su ejercicio. Plazos ... 587 6.1. Causales que dan lugar al ejercicio del derecho ... 588 6.2. Legitimados para ejercer el derecho ... 588 6.3. Plazos y forma para el ejercicio ... 589 6.4. Opciones para la sociedad ... 589 6.5. Cálculo del reembolso ... 590 6.6. Efectos del receso ... 591 7. El conflicto societario. Impugnación de las resoluciones
Pág.
7.1. Legitimados para ejercer el derecho ... 593 7.2. Plazos según el tipo de nulidad, forma de ejercicio y efectos ... 593 7.2.1. Plazos ... 593 7.2.2. Procedimiento y efectos ... 594 8. Pactos entre socios. Sindicación de acciones. Modalidades. Otros
pactos ... 596 Síntesis ... 598
CaPítulo XVii
direCtorio. fisCalizaCióninterna Por Pablo D. Frick
1. El directorio: concepto. Funciones. Integración ... 603 2. El llamado Corporate Governance. Características. Antecedentes.
Derecho comparado. Régimen legal ... 604 3. Sistemas de elección de directores. Incapacidades e
incompatibili-dades... 606 4. Duración en el cargo. Remoción. Cesación. Intervención judicial.
Remuneración. Publicidad e inscripción registral ... 609 5. Funcionamiento del directorio. Comité ejecutivo. La función de
re-presentación. Impugnación de las resoluciones del directorio. Régi-men de responsabilidad de los directores ... 614 6. El consejo de vigilancia: concepto y caracterización. Atribuciones y
deberes. Diferencias con la sindicatura. Auditoría anual. Comité de auditoría ... 621 7. Fiscalización privada: sindicatura. Carácter profesional del cargo.
Atribuciones y deberes. Inhabilidades, incompatibilidades y prohi-biciones. Duración en el cargo. Revocabilidad. Renuncia. Remune-ración ... 625 8. Prescindencia de la sindicatura y sindicatura obligatoria.
Sindicatu-ra pluSindicatu-ral. Régimen de responsabilidad... 628 Síntesis ... 633
CaPítulo XViii
soCiedadesen ComanditaPor aCCiones. soCiedades
CooPeratiVas. organismos PúBliCosresPonsaBles delafisCalizaCióneXterna. Bolsas de ComerCio.
fondos Comunesde inVersión Por Ángela Montilla de Frías
Pág.
1.1. Caracterización ... 636 1.2. Denominación ... 636 1.3. Responsabilidad de los socios ... 637 1.4. Administración ... 637 1.5. Fiscalización ... 638 1.6. Gobierno ... 638 1.7. Aplicación supletoria de las normas que regulan a las
socieda-des anónimas ... 638 2. Cooperativas ... 638 2.1. Concepto, naturaleza. y caracterización ... 638 2.2. Principios cooperativos ... 640 2.3. Organización de las cooperativas ... 640 2.3.1. Consejo de Administración ... 641 2.3.2. Asambleas ... 642 2.3.3. Fiscalización ... 642 2.4. Régimen del capital ... 642 2.5. Excedentes repartibles ... 643 2.6. La fiscalización externa de las cooperativas ... 644 3. Sociedades de Garantía Recíproca ... 644 3.1. Régimen legal ... 644 3.2. Denominación ... 646 3.3. Tipos de socios ... 646 3.4. Constitución ... 646 3.5. Capital ... 646 3.6. Órganos sociales ... 647 3.6.1. Consejo de Administración ... 647 3.6.2. Asamblea ... 647 3.6.3. Fiscalización ... 647 4. La fiscalización externa y sus fundamentos. El Régimen de
Fiscali-zación en la Ley de Sociedades ... 647 4.1. Concepto. Fundamentos ... 647 4.2. El régimen de fiscalización en la Ley de Sociedades ... 649 4.3. Las llamadas sociedades cerradas y abiertas ... 651 5. La Inspección General de Justicia y organismos similares
provincia-les ... 652 5.1. Concepto. Funciones ... 652 5.2. Organismos provinciales ... 653 5.3. Competencia. Atribuciones ... 655 6. Superintendencia de Seguros. Banco Central de la República
Pág.
6.1. Superintendencia de Seguros ... 656 6.1.1. Antecedentes. Normativa vigente ... 657 6.1.2. Competencias ... 658 6.2. Banco Central de la República Argentina ... 658 6.2.1. Antecedentes ... 658 6.2.2. Funciones ... 659 6.3. Comisión Nacional de Valores ... 660 6.3.1. Antecedentes ... 661 6.3.2. Funciones ... 662 6.4. Otros organismos ... 662 6.4.1. Administración Federal de Ingresos Públicos (AFIP) ... 662 6.4.2. Superintendencia de Riesgos del Trabajo ... 663 6.4.3. Auditoría General de la Nación ... 664 7. Bolsas y Mercados de Valores ... 664 7.1. Concepto ... 664 7.2. Importancia ... 665 7.3. Funcionamiento ... 665 7.4. Contrato celebrado en bolsa o mercado de comercio ... 666 8. Fondos Comunes de Inversión ... 667 8.1. Concepto ... 667 8.2. Funcionamiento ... 668 8.3. Reglamento de gestión ... 669 Síntesis ... 669
CaPítulo XiX
el estadoysuaCtuaCiónatraVésdelaformasoCietaria.
agruPamientos. delitossoCietarios Por Natalia Gabriela Neme
1. Sociedades en las que interviene el Estado ... 675 1.1. Breve reseña histórica sobre el rol del Estado y su intervención
en la economía ... 675 1.2. La “reforma del Estado” ... 676 1.3. Régimen general ... 676 1.4. Estructuras societarias con participación del Estado ... 677 1.4.1. Empresas del Estado ... 677 1.4.2. Sociedades de economía mixta ... 678 1.4.3. Sociedades del Estado ... 679 1.4.4. Sociedades anónimas con participación estatal
Pág.
1.5. Estatizaciones en la era post-crisis 2001... 682 1.5.1. LAFSA (Líneas Aéreas Federales S.A.) ... 683 1.5.2. Correo Argentino ... 683 1.5.3. ENARSA ... 683 1.5.4. Aguas Argentinas ... 684 1.5.5. Aerolíneas Argentinas ... 684 1.5.6. Ferrocarriles Argentinos ... 685 1.5.7. Otros casos ... 685 1.6. Nuevas modalidades de empresas públicas ... 685 1.7. Participación accionaria de ANSeS en sociedades ... 686 1.7.1. Breve análisis del sistema previsional argentino ... 686 2. Las vinculaciones entre empresarios: técnicas contractuales y
so-cietarias ... 690 3. Contratos de colaboración ... 691
3.1. Normativa general de los contratos asociativos en el Código Civil y Comercial ... 692 3.1.1. Nulidad ... 692 3.1.2. Forma ... 693 3.1.3. Actuación en nombre común o de las partes ... 693 3.1.4. Libertad de contenidos ... 693 3.1.5. Efectos entre partes ... 694 3.2. Negocios en participación ... 694 3.2.1. Definición ... 694 3.2.2. Negocio oculto. Denominación. Libertad de formas ... 694 3.2.3. Gestor ... 695 3.2.4. Partícipe ... 695 3.2.5. Derechos de información y rendición de cuentas ... 696 3.2.6. Limitación de las pérdidas ... 696 3.2.7. Conclusión ... 696 3.3. Agrupaciones de colaboración ... 697 3.3.1. Definición ... 697 3.3.2. Contrato: Forma y contenido ... 698 3.3.3. Resoluciones ... 699 3.3.4. Dirección y administración ... 700 3.3.5. Fondo común operativo ... 700 3.3.6. Obligaciones. Solidaridad ... 700 3.3.7. Estados de situación ... 701 3.3.8. Extinción ... 701 3.3.9. Resolución parcial no voluntaria de vínculo ... 701
Pág.
3.4. Uniones transitorias ... 702 3.4.1. Definición ... 702 3.4.2. Contrato. Forma y contenido ... 702 3.4.3. Representante ... 704 3.4.4. Obligaciones. No solidaridad ... 704 3.4.5. Acuerdos ... 705 3.4.6. Quiebra, muerte o incapacidad ... 705 3.5. Consorcios de cooperación ... 705 3.5.1. Definición ... 705 3.5.2. Exclusión de función de dirección o control ... 706 3.5.3. Participación en los resultados ... 706 3.5.4. Forma ... 706 3.5.5. Obligaciones y responsabilidad del representante ... 707 3.5.6. Responsabilidad de los participantes ... 708 3.5.6. Extinción del contrato ... 708 4. Infracciones e ilícitos societarios. Administración infiel. Balances e
informes falsos e incompletos. Autorización de actos indebidos. Va-ciamiento de empresas. Otras figuras conexas ... 708
4.1. Infracciones y delitos societarios ... 708 4.2. Delitos societarios previstos en la parte especial del Código
Penal ... 710 4.2.1. El delito de defraudación ... 710 4.2.2. El delito de balance e informe falso ... 713 4.2.3. El delito de autorizaciones indebidas ... 715 4.2.4. El delito de vaciamiento de empresas ... 716 4.3. Responsabilidad penal de la persona jurídica ... 717
4.3.1. La responsabilidad penal de las personas jurídicas en el Anteproyecto de reforma del Código Penal de 2013-2014 .... 718 Síntesis ... 719
Por José María Curá y Julio César García Villalonga
1. El Código Civil y Comercial. Antecedentes. Principios
generales. La unificación y su incidencia sobre los derechos
personales, las sociedades y la actividad económica
El Código Civil y Comercial de la Nación (CCyCN), sancionado me-diante ley 26.994, publicada en el Boletín Oficial (BO) el 8/10/2014, y cuya vigencia se fijó a partir del 1/8/2015, mediante ley 27.077 (publicada en el BO el 19/12/2014), tiene como antecedente primero el dec. 191/2011, de fe-cha 23/2/2011, dictado por la presidente de la República el 23/2/2011, me-diante el cual creó la “Comisión para la Elaboración del proyecto de Ley de Reforma, Actualización y Unificación de los Códigos Civil y Comercial de la Nación”, integrada por Aída Kemelmajer de Carlucci y los ministros de la Corte Suprema de Justicia de la Nación, Ricardo Luis Lorenzetti, quien actuó como presidente, y Elena Highton de Nolasco.
Dicha Comisión se comprometió a elevar un proyecto de ley de reforma, actualización y unificación de los Códigos Civil y de Comercio de la Nación en el plazo de 365 días corridos, cometido —éste— que fue cumplido, te-niendo lugar el 27/3/2012 la presentación del Anteproyecto del Nuevo Códi-go Civil y Comercial de la Nación.
Para alcanzar dicho resultado, la Comisión, auxiliada por cerca de una treintena de subcomisiones —integradas por diversos especialistas de todo el país y algunos del extranjero— dio forma al Anteproyecto mencionado, al que dotó de 2671 artículos —con más derogaciones y modificaciones pro-puestas, en particular, a la ley 19.550—, lo que implicó una drástica reduc-ción cuantitativa, teniendo en cuenta los 4051 artículos del Código de Vélez Sarsfield —que entró en vigencia en 1871—, con más los artículos del Código de Comercio, también elaborado en el siglo XIX por Vélez y Acevedo (Código que, sin embargo, fue objeto de numerosas modificaciones y derogaciones de capítulos, reemplazados por leyes anexas).
El Anteproyecto de referencia fue también objeto de observaciones por el Poder Ejecutivo Nacional, quien efectuó modificaciones, tanto en el
ar-ticulado originario propuesto por la Comisión como —en lo que aquí inte-resa— en las innovaciones planteadas en torno a la ley 19.550, que de este modo quedó consolidada —frente a la desaparición de las sociedades civiles en el nuevo Código, como la Ley General de Sociedades (LGS)—.
Este CCyCN —bien llamado “código del siglo XXI”— se inserta en un sistema complejo, caracterizado por el dictado de numerosas leyes especia-les, jurisprudencia pretoriana y pluralidad de fuentes.
Con vistas a ello se procuró definir los grandes paradigmas del dere-cho privado a través de principios que van estructurando el resto del orde-namiento, tales como el de la buena fe (art. 9°, CCyCN) y el de la sanción al abuso del derecho (art. 10, CCyCN), entre otros, que no sólo procuran la so-ciabilidad en el ejercicio de los derechos, sino también establecen un diálo-go entre fuentes (las normas del Códidiálo-go y de sus anexos, la Constitución Na-cional, los tratados internacionales, restantes leyes, jurisprudencia y usos y costumbres) que debe ser razonablemente fundado (arts. 1°, 2° y 3°, CCyCN).
Se ha pensado en el ciudadano y por tal motivo —según refiere Loren-zetti en la presentación del proyecto—, “los paradigmas y principios respon-den a las prácticas sociales y culturales vigentes, todo lo cual se expresa en el lenguaje más claro posible”.
En tal sentido, la construcción de una esfera de la individualidad perso-nal se erige en un aspecto central del nuevo Código, lo cual puede verificar-se, por ejemplo, en la consagración de la capacidad como regla (arts. 22 y ss., CCyCN), el amplio reconocimiento de los derechos personalísimos (arts. 51 y ss., CCyCN) y el reconocimiento de mayores libertades en materia de nom-bre (arts. 62 y ss., CCyCN), entre otros.
En esa inteligencia, también se ha decidido incorporar al consumidor como sujeto de derechos siguiendo las normas constitucionales vigentes. Esta toma de posición produce numerosas consecuencias que redimensio-nan el sistema: el tipo general de contrato se fractura en dos y hay un título relativo al contrato clásico y otro vinculado al contrato de consumo.
Se adoptaron, asimismo, decisiones para reforzar la seguridad jurídica en la actividad económica en varios campos, entre los que cabe destacar:
a) La persona jurídica
Se consagra como principio general el de la inoponibilidad (art. 144, CCyCN) —que tal como se verá en su momento, alcanza sólo a las personas jurídicas privadas—, así como los deberes de los administradores (arts. 159 y ss., CCyCN) y se efectúa una detallada regulación de las asociaciones civi-les (arts. 168 y ss.).
En materia de sociedades (se sobreentiende que “comerciales”, frente a la desaparición del contrato de sociedad civil) es valorable la incorporación de la sociedad de un solo socio (únicamente para el tipo sociedad anónima)
y la desaparición de las denominadas “sociedades irregulares y sociedades de hecho” que pasan a ser reemplazadas por lo que se podría dar en llamar “sociedades subsanables”, así como la ampliación del régimen de la socie-dad socia (art. 30, LGS), entre otras.
b) Cambios en el régimen obligacional
Se prevé la existencia de la obligación como deuda y como responsabili-dad (art. 746, CCyCN), la eliminación de las obligaciones naturales (art. 728, CCyCN) y la protección del crédito a través de la mora automática (arts. 886 y ss., CCyCN) entre otros.
c) Contratos, parte general
Se receptan numerosas disposiciones vigentes en el derecho comparado y se incorporan textos precisos en lo concerniente a vínculos de larga dura-ción (art. 1011, CCyCN) y contratos conexos (art. 1073, CCyCN).
d) Contratos especiales
Se establece una normativa específica en relación a los contratos de suministro, leasing, contratos bancarios, contrato de factoraje, cuenta co-rriente mercantil, contrato de agencia, contrato de concesión, contrato de franquicia, contrato de fideicomiso y contrato de arbitraje doméstico. A ta-les fines, se tuvo en cuenta la legislación internacional y los aportes doctri-narios y jurisprudenciales a nivel nacional.
Resta señalar que en materia de derecho internacional privado se presen-ta un cuadro de disposiciones aplicables a situaciones vinculadas a variados ordenamientos jurídicos, sentándose reglas precisas relativas a las situacio-nes que pudieran presentarse en materia de persona humana, contratos, res-ponsabilidad civil, títulos valores, derechos reales y prescripción, entre otros.
2. La supresión del denominado “estatuto
del comerciante” y la empresa
Muestra el nuevo ordenamiento un singular apartamiento del orden dado por el Código de Comercio, construido a partir de la noción de comer-ciante, tal cual informaba su art. 1°. Esto es, desaparece la persona que, ejer-ciendo por cuenta propia, lleva a cabo actos de comercio, teniendo capaci-dad legal para contratar, hace de ello su profesión habitual, dando lugar al empresario como sujeto organizador de la empresa. Persona aquella referida con un sentido profesional o de especial actividad.
Queda así atrás una definida concepción normativa, sostenida en la concepción del acto comercio (art. 8°, CCom.), para avanzar hacia la realiza-ción de actos a través de la empresa.
Trae consigo la reforma normas generales para todos los contratos aso-ciativos, a punto tal que se incluye, dentro del CCyCN, el tratamiento del
negocio en participación, las agrupaciones de colaboración y las uniones transitorias, dejando de lado la regulación de la sociedad civil, acorde con una línea de pensamiento a favor de la unificación de las materias civiles y comerciales, extendido también ésta a la ley de sociedades.
De tal modo, se incluyen en el Código los “contratos de colaboración”, así llamados en la Ley de Sociedades Comerciales (arts. 367 a 383, introducidos por la reforma de 1983), precisamente porque son contratos y no sociedades.
Se muestra como novedad, en materia de organización empresarial —tal como se adelantó y se desarrollará ulteriormente—, la forma unipersonal, conocida en algunas legislaciones como sociedad unipersonal, novedad en, por ejemplo, el derecho colombiano desde su presentación en la Ley 222 de 1995. Figura que puede ser entendida en términos generales, como una em-presa con personalidad jurídica, constituida por un solo socio o de propie-dad de una sola persona. En este caso, generó un gran escepticismo inicial en tanto contradictorio a la teoría de las sociedades y de la tradición jurídica del “contrato societario” (art. 98 del Código de Comercio de Colombia) (1).
La discusión sobre esta modalidad de sociedad, controversia bajo la perspectiva comercial fundada en la existencia exclusiva en la Argentina de sociedades de dos o más personas, tuvo su origen principalmente en Ale-mania, con un esquema de empresa unipersonal, basado en la creación de un patrimonio autónomo y propio, destinado a una definida explotación económica. Debe entenderse por patrimonio autónomo, el constituido por bienes de una persona, que al ser independizados, son destinados para fi-nes específicos y que sirven de garantía de las obligaciofi-nes vinculadas a la ejecución o cumplimiento de una actividad. En estos casos, la persona sigue siendo la titular del patrimonio afectado, sin que se forme una persona ju-rídica.
Concepción que se separa de la clásica idea del patrimonio, como atri-buto de la personalidad, como uno solo y único, que no puede dividirse sin que se divida la persona titular de los derechos y obligaciones. Por ende, el patrimonio autónomo en sí mismo considerado permite la afectación de unos bienes de la persona al cumplimiento de una determinada finalidad de tipo empresarial. Noción de patrimonio autónomo que permite estruc-turar una parte de la construcción jurídica de la fiducia, de una gran utiliza-ción en materia financiera y mercantil.
De allí, los contenidos de esta obra se dirigen a integrar el proceso cien-tífico alrededor de una idea central: la empresa, que se reconoce como eje estructural de esta obra.
Sobre la base de un fenómeno de hecho, configurado por la organiza-ción de factores de la producorganiza-ción para la producorganiza-ción de bienes y servicios,
(1) Vargas Amaya, Jeaneth, La empresa unipersonal. La Reforma al Código de Comer-cio, Cámara de Comercio de Bogotá, Bogotá, 1996.
apreciado desde el pensamiento científico a partir de la observación, se ins-tala la empresa como objeto de análisis, para su examen y aplicación de las normas jurídicas.
No se duda en sostener que las apuntadas nociones, como la de acto de comercio y la de sociedad comercial, frente al proceso de reforma y unifi-cación de los Códigos Civil y Comercial de la Nación, dan paso hoy a la de empresa como fundamento de un moderno derecho mercantil.
No se trata ahora de atribuir personalidad jurídica a la empresa, sino de atender a su carácter organizacional dirigido a la producción de bienes y servicios, donde su observación desde el plano jurídico se ubica a la par de otras ciencias como la contable, sociología, economía, psicología, adminis-tración, ingeniería, medicina, etcétera.
De tal modo, la obra examina a las personas y sus relaciones jurídicas, donde la figura del contrato constituye el necesario e inevitable modo de vinculación en el mundo de los negocios. Luego transita y desarrolla la pro-blemática de las sociedades, como contrato asociativo que permite a la em-presa instalarse en el mundo de las relaciones jurídicas.
Sobre la existencia de un derecho de la empresa no se duda aquí acerca de la indiscutible existencia de un derecho de la empresa, como elemento autónomo integrante del sistema jurídico argentino, dotado de autonomía científica.
El fenómeno de la empresa constituye inevitable punto de referencia para el análisis, a la par de las formas asociativas, como las cooperativas, mutuales, asociaciones civiles, simples asociaciones, sociedades de garan-tía recíproca,
De modo particular esta obra toma el caso de las sociedades a partir de su existencia como hecho que la realidad informa, como reunión de dos o más personas que, aplicando aportes para la realización de un objeto co-mún, se comprometen a participar en las ganancias y pérdidas que de ello resulte. Ahora también como acto unilateral de una persona.
Así se configura un ordenamiento especial que, valga destacar, no es objeto de derogación por parte de la reforma, sino de mera modificación. Ello refuerza el carácter singular de la disciplina.
Especialidad denotada no sólo por la vigencia de un cuerpo normati-vo diferenciado, sino por la existencia de doctrina propia, tribunales con competencia en la materia, cátedras y carreras de especialización en dere-cho societario, congresos, etc. Todo ello conforma un plexo que exhibe su particular existencia y, consecuentemente, el necesario tratamiento.
He aquí el punto de atención en el planteo científico de la cuestión que se analiza. Se trata del primer objeto de observación a partir del cual el ob-servador puede conocer el ámbito de aplicación del instituto jurídico, sea
como herramienta de desarrollo —más precisamente para los profesiona-les de las ciencias económicas (contadores públicos, administradores, ac-tuarios, economistas)—, o como respuesta del derecho al proceso de cre-cimiento económico en el caso de los profesionales de las ciencias jurídicas (escribanos, abogados, traductores).
Queda atrás el estatuto del comerciante, mientras el derecho refleja lo que la empresa es en un sentido económico. Ésta empieza siendo pura actividad, pero produce una cosa nueva que adquiere su vida propia, una entidad que se separa del empresario, hasta el punto que muchas veces su interés es opuesto al interés de aquél, y cuando surge un conflicto de esa naturaleza suele subordinarse el interés del empresario al de la empresa (2).
Bien vale citar, a modo de ejemplo, el caso de Italia. Su legislación, es-pecíficamente en los arts. 2082 y ss. del Código Civil —Codice Civile— de 1942, inscribe por primera vez los conceptos de “empresa” y “empresario”, donde la teoría de la empresa y la reestimación de la calidad de empresario entroncan con una tendencia “neocorporativista”.
(2) Cfr. Garrigues, Joaquín, Hacia un nuevo derecho mercantil, Tecnos, Madrid, ps. 267/268 y 272/274.
Personas. Bienes
Por Mercedes Ales Uría Acevedo (1) y Pablo G. Bisogno (2)
Sumario: 1. Persona humana. 1.1. La persona humana en el
Códi-go Civil y Comercial. Concepto. Armonización con el ordenamiento jurídico argentino. 1.2. Comienzo de la existencia. 1.3. Fin de la exis-tencia de la persona humana. Ablación de órganos. Presunción de fallecimiento. 1.4. Atributos de la personalidad. 1.5. Derechos perso-nalísimos.— 2. Persona jurídica. 2.1. La teoría general de la persona jurídica en el Código Civil y Comercial. Normas aplicables y su armo-nización con la ley de sociedades. 2.2. Personalidad. Inoponibilidad (arts. 141 a 144). 2.3. Atributos de la personalidad. 2.4. Funcionamien-to. 2.5. Fin de la existencia. 2.6. Clasificación, persona jurídica priva-da (arts. 145 a 167). 2.7. Asociaciones civiles (arts. 168 a 192). 2.8. Las simples asociaciones. 2.9. Fundaciones (arts. 193 a 224).— 3. Bienes con relación a las personas y los derechos de incidencia colectiva (arts. 225 a 256). 3.1. Definiciones. 3.2. Clasificaciones de las cosas. 3.3. Bienes con relación a las personas. 3.4. Bienes con relación a los derechos de incidencia colectiva. 3.5. Función de garantía de los bie-nes.— Síntesis.
1. Persona humana
1.1. La persona humana en el Código Civil y Comercial. Concepto. Armonización con el ordenamiento jurídico argentino
“Así pues, por causa del hombre ha sido constituido el derecho” (3).
Ya en el siglo IV de nuestra era, el jurista Hermogeniano, en el Digesto que se le atribuye, incluyó esta afirmación que contiene, en sí, una
(1) Abogada. Doctora en Derecho, Universidad de Sevilla. Profesora titular de Derecho de Familia y Sucesiones, Universidad del Salvador.
(2) Abogado. Magíster en Derecho Empresario Económico por la Universidad Católica Argentina. Docente en la materia Elementos de Derecho Comercial en la Facultad de De-recho de la Universidad de Buenos Aires.
visión del hombre, sus relaciones en sociedad y, como lógica consecuencia, del fenómeno que se conoce como Derecho. Casi dos milenios después, el legislador argentino, al enfrentarse con la tarea de reformar y codificar la universalidad del derecho privado, ha refrendado la vigencia de la afirma-ción romana al dedicar el Título 1 del Libro Primero del nuevo Código Civil y Comercial (CCyCN) a la “Persona Humana”. Así se continúa afirmando que el ser humano es el centro y razón de ser del Derecho y, por su parte, el derecho privado se ocupa de la regulación de las distintas relaciones priva-das que el individuo desarrolla en esferas cada vez más amplias de vincula-ción con otras personas.
Dentro del derecho privado se denomina derecho de la persona al con-junto de normas que rigen el ámbito específico de la personalidad en senti-do jurídico, incluyensenti-do el comienzo y fin de la existencia de ella, capacidad, atributos y derechos personalísimos. Éstas reflejan las condiciones, presu-puestos y circunstancias que el ordenamiento jurídico toma en considera-ción para reconocer a un ser humano como sujeto de derecho, tanto en sus relaciones públicas como privadas. En razón de esto es que las disposiciones del CCyCN deben estar en concordancia con las normas de la Constitución Nacional y tratados sobre derechos humanos con jerarquía constitucional en los siguientes aspectos: i) datos de relevancia para reconocer la perso-nalidad jurídica; ii) momento en el que comienza a considerarse que existe una persona; iii) fin de la existencia de la persona, y iv) extensión jurídica de la personalidad.
El antiguo art. 30 del derogado Código Civil indicaba que persona era un “…ente susceptible de adquirir derechos o contraer obligaciones”. Luego de diferenciar a las personas de existencia real de las ideales o jurídicas, en el art. 51 se definía a las personas de existencia visible como “…todos los entes que presentasen signos característicos de humanidad, sin distinción de cualidades o accidentes”. El CCyCN evade las definiciones y no descri-be a la persona humana, pero, en consideración a lo dispuesto en el art. 19, cabe colegir que todo ser humano por el hecho de serlo es persona para el Derecho. Ello sin ninguna distinción de las que la metafísica denomina ac-cidentales; tal el caso del género, raza, características físicas o intelectuales, edad, etc. Esta interpretación es concordante con lo dispuesto en el art. 6° de la Declaración Universal de Derechos Humanos; art. 3° de la Convención Americana de Derechos Humanos, y art. 1° de la Convención sobre los De-rechos del Niño, según la interpretación con la que la República Argentina ratificó dicho instrumento (4).
(4) Según esta interpretación, contenida en la ley 23.849, “…se entiende por niño todo ser humano desde el momento de su concepción hasta los 18 años de edad”. Nótese que esta aclaración abarca a todas las formas de concepción, tanto las naturales como las que tienen lugar por medio de TRHA.
