DERECHOS LABORALES DE LOS TRABAJADORES
INDOCUMENTADOS
I. ¿Qué derechos laborales tienen los empleados indocumentados?
Con solo algunas excepciones, todos los trabajadores, incluyendo los indocumentados, tienen los mismos derechos fundamentales que los demás trabajadores, sin importar su estado migratorio. Existen diferentes tipos de leyes que contienen estos derechos. Esta sección proporciona un resumen general de algunas de estas leyes.
LEY FEDERAL
Ley de Normas Razonables de Trabajo (Fair Labor Standards Act, FLSA)
• La FLSA es una ley federal emitida por el Congreso para establecer los derechos relacionados con el empleo.1
• La definición de empleado, según la FLSA, incluye a los trabajadores indocumentados.2
De hecho, un tribunal federal, en el 2011, indicó que:
según sus propios términos, la Ley de Normas Razonables de Trabajo (FLSA) se aplica a cualquier persona empleada por un empleador, de acuerdo a la definición que FLSA da al término empleador. La FLSAno contiene excepciones ni exclusiones para personas que no sean ciudadanos estadounidenses ni para aquellas personas que estén en el país en forma ilegal.Por esta razón, los tribunales que atienden este temasostienen en forma uniforme que cualquier persona que, sin importa su condición migratoria, trabaje para un empleador, puede entablar una acción según la FLSA por trabajo efectivamente prestado.3
1
29 USCS § 202
2 29 USCS § 203(e)
3 Solis v.Cindy's Total Care, Inc., 2011 U.S. Dist. LEXIS 125501 (S.D.N.Y. Oct. 31, 2011)
• Derechos importantes provistos:
• Salario mínimo: los trabajadores indocumentados tienen derecho a percibir el salario mínimo.4
• Máximo de horas y horas extraordinarias: los trabajadores indocumentados no podrán trabajar más de cuarenta horas a la semana excepto que el empleador pague al empleado por lo menos una vez y media la tarifa de pago regular por cada hora extra trabajada.5
• La FLSA es una ley federal y es el Departamento de trabajo (DOL) el encargado de velar por su cumplimiento. Un trabajador indocumentado puede presentar una queja ante la División de Salarios y Horas de DOL.
(WHD) por correo o personalmente en cualquier oficina de distrito de WHD. Se puede presentar una queja en un plazo no mayor a dos años después de la infracción y esta deberá incluir el nombre del trabajador indocumentado, su dirección y número de teléfono, el nombre y teléfono del empleador, el tipo de trabajo que realizó el trabajador indocumentado y cómo y cuándo se le pagó al trabajador indocumentado. Todos los servicios son gratuitos y confidenciales. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace del Departamento de trabajo de los Estados Unidos.
• http://www.dol.gov/wecanhelp/howtofilecomplaint.htm.
Ley Nacional de Relaciones Laborales (National Labor Relations Act, NLRA)
• La NLRA es otra ley federal que proporciona derechos importantes a los empleados.6Su
propósito principal es proteger los derechos de los empleados a organizarse y negociar con sus empleadores.
• La definición de empleado, según la NLRA, incluye a los trabajadores indocumentados.7 • Derechos importantes provistos:
• Organizaciones sindicales: las organizaciones sindicales o sindicatos están formados por empleadoso agencias que representan a los empleados. Estas organizaciones tratan con los empleadores asuntos como salarios, disputas laborales, horas, denuncias y condiciones laborales.
Los trabajadores indocumentados tienen derecho a formar, asistir, unirse o abstenerse de unirse a organizaciones sindicales, sujeto a ciertas excepciones.8
4 29 USCS § 206 (a) 5 29 USCS § 207 (a) 6 29 USCS § 151 7 29 USCS § 152 (3) 8 29 USCS § 157 Última actualización: 06/24/2013
• Negociación colectiva: la negociación colectiva es el proceso mediante el cual las organizaciones sindicales acuerdan las condiciones laborales con el empleador. Los trabajadores indocumentados tienen derecho a negociar en forma colectiva con los empleadores, a través de representantes de su propia elección.9
• Derecho a no ser sometido a prácticas laborales injustas: los trabajadores indocumentados tienen el derecho de no estar sometidos aprácticas laborales injustas. Las prácticas laborales injustas incluyen la interferencia del empleador en las organizaciones sindicales o en los intentos de negociación colectiva (sujeto a excepciones) y el despido o discriminación contra un empleado debido a que el este presentó cargos contra el empleador o dio testimonio según la NLRA.10 • La NLRA es una ley federal y es el Consejo Nacional de Relaciones Laborales (NLRB)
el encargado de velar por su cumplimiento. Si un trabajador indocumentado considera que sus derechos han sido violados, puede presentar aquí una demanda contra un
empleador o una organización sindical. Para obtener más información, comuníquese con la oficina regional de NLRB más cercana o consulte el siguiente enlace.
• http://www.nlrb.gov/what-we-do/investigate-charges
Título VII de la Ley de Derechos Civiles de 1964 (Título VII)
• El Título VII prohíbe la discriminación en instalaciones públicas y establece la Comisión de Igualdad de Oportunidades de Empleo.11 Entre otros efectos, el Título VII otorga
derechos y protecciones valiosas para los empleados.
• El Título VII se aplica tanto a ciudadanos estadounidenses como a trabajadores indocumentados.12 13
• Derechos importantes provistos:
• Derecho a no ser discriminado por el empleador: los empleados
indocumentados tienen derecho ano ser discriminados en aquello relacionado a la contratación, despido, remuneración y las condiciones de empleo según su raza, color, sexo, religión u origen.14
9 29 USCS § 157 10
29 USCS § 158
11 42 USCS § 2000e-4 12 42 USCS § 2000e(f)
13 Rivera v.NIBCO, Inc., 364 F.3d 1057 (9th Cir. Cal. 2004) 14
42 USCS § 2000e-2 (a)
Última actualización: 06/24/2013 Texas Partnership for Legal Access
• Derecho a no ser discriminado por una agencia de empleo: los empleados indocumentados tienen derecho a no ser discriminados por una agencia de empleo. Una agencia de empleo no puede despedir ni rehusarse a referir para un empleo a un empleado indocumentado ni discriminarlo de ninguna otra forma debido a su raza, color, religión, sexo u origen.15
• Derecho a no ser discriminado por organizaciones sindicales: los trabajadores indocumentados no pueden ser excluidos ni expulsados de una organización sindical debido a su raza, color, religión, sexo u origen.16
• El Título VII es una ley federal y es la Comisión de Igualdad de Oportunidades de Empleo (EEOC) la encargada de velar por su cumplimiento. Si un trabajador
indocumentado considera que ha sido discriminado debido a su raza, color, sexo, religión u origen, puede presentar cargos ante EEOC en un plazo de 180 días después del
supuesto acto de discriminación. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace.
• http://www.eeoc.gov/facts/howtofil.html
Ley de Protección a Trabajadores Agrícolas Migratorios y Estacionales (Migrant and Seasonal Agricultural Worker Protection Act, MSPA)
• Los trabajadores indocumentados que también son trabajadores migratorios o estacionales tienen derechos según la MSPA.17
• Derechos importantes provistos:
• Pago de salarios acordados: los trabajadores indocumentados tienen derecho a percibir los salarios acordados.18
• Suministros: generalmente, un empleador no puede solicitar como condición de empleo que un trabajador indocumentado compre bienes o servicios solamente a él.19 • Información escrita:los trabajadores indocumentados tienen derecho a tener
informaciónescrita de sus salarios y de sus condiciones laborales en el idioma que ellos comprendan, según sea necesario y razonable, y a que se les proporcionen detalles de sus salarios y de las condiciones laborales.20 21
15 42 USCS § 2000e-2 (b) 16 42 USCS § 2000e-2 (c) 17 29 USCS § 1802(8) 18 29 USCS § 1822 (a) 19 29 USCS § 1822 (b) 20 29 USCS § 1821 (a) –(c) 21 29 USCS § 1821 (g) Última actualización: 06/24/2013
• Vivienda y transporte seguro, si son provistos: los trabajadores indocumentados tienen derecho a una vivienda y transporte seguro, si el empleador los provee.22 23
• La MSPA es una ley federal y la División de Salarios y Horas del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos desempeña un papel importante en la administración de ella. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace del Departamento de Trabajo de los Estados Unidos.
• http://www.dol.gov/whd/mspa/
LEY DE TEXAS
Demanda e indemnización por responsabilidad contractual
• Los trabajadores indocumentados generalmente tienen el derecho contractual de ser remunerados por el trabajo realizado y en la cantidad acordada. 24
Por ejemplo: si un trabajador indocumentado firmó un contrato que acordaba ocho dólares la hora, cuarenta horas de trabajo a la semana y el empleador no paga la cantidad establecida en el contrato, el trabajador indocumentado tiene derecho a establecer una demanda por los salarios acordados.
Ley del Día de Pago de Texas (Texas Payday Law)
• Según la Ley del día de pago de Texas, los empleadores privados deben pagar a sus empleados de acuerdo a las normas establecidas en el Código de trabajo de Texas.25 • La Ley del Día de Pago de Texas cubre situaciones en las cuales alguna persona ha
contratado a otra para trabajar en forma remunerada en un escenario que asemeja la relación empleador-empleado según lo descrito en el Formulario C-8. Este formulario es una hoja de trabajo de la Comisión de Fuerza Laboral de Texas, que se usa para determinar si un
trabajador es un “empleado” de otra persona. De acuerdo al Formulario C-8, un trabajador es un empleado si la persona que contrató al trabajador tiene derecho a dirigir o controlar al trabajador, tanto en lo relacionado con el resultado final como en lo relacionado a cuándo, dónde y cómo se realiza el trabajo.26 El formulario C-8 se puede obtener aquí. • Los trabajadores indocumentados están cubiertos por la Ley del Día de Pago de Texas. 27
22 29 USCS§ 1823 23
29 USCS§ 1841
24 Consulte Commercial Standard Fire and Marine Co. v.Galindo, 484 S.W.2d 635 (Tex.Civ.App. 1972); 42 USCS
§ 1981 25 40 TAC § 821.1 26 40 TAC § 821.5 27 See 40 TAC § 821.5 Última actualización: 06/24/2013
• Derechos importantes provistos:
• Días de pago establecidos y asegurados: los trabajadores indocumentados tienen derecho a días de pago establecidos por el empleador.28 Un trabajador indocumentado generalmente es remunerado por lo menos una vez al mes.29 Si el empleador no
establece un día de pago (por ejemplo, el último viernes de cada semana), los días de pago para el trabajador indocumentado serán el primero y el quinceavo día del mes.30
• Aviso de día de pago: los trabajadores indocumentados tienen derecho a que el empleador les informe sobresus días de pago. Este aviso debe ser colocado en un lugar que sea claramente visible y no esté escondido de la vista de los empleados.31
• Bonos y comisiones pagadas oportunamente: los trabajadores indocumentados tienen derecho a ser remunerados con bonos y comisiones si hay un acuerdo para pagar dichos bonos y comisiones. El empleador deberá realizar estos pagos en forma oportuna.32
• Pago en la moneda y en la forma adecuada: los trabajadores indocumentados tienen el derecho a ser remunerados en moneda de los Estados Unidos, ya sea en papel, en cheque o por transferencia electrónica de fondos, como un depósito automático de banco.33
• Aviso de día de pago: los trabajadores indocumentados tienen derecho a recibir la totalidad de su pago, a menos que los tribunales o la ley federal o estatal ordene al empleador que haga deducciones.34 Además, el empleado puede aceptar, por
escrito, que se le deduzca parte de su salario con propósitos legales.35
• La Ley del Día de Pago de Texas está supervisada por la Comisión de Fuerza Laboral de Texas. Un trabajador indocumentado que desee presentar una demanda deberá presentar un formulario de demanda salarial en un plazode 180 díasdespués de la fecha en que se debió haber pagado su salario. La demanda debe estar firmada yverificada por un Notario público o por personal de la oficina de Soluciones de la fuerza laboral. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace.
• http://www.twc.state.tx.us/ui/lablaw/how-submit-wage-claim-texas-payday- law.html#howSubmitClaim
28 V.T.C.A., Código de trabajo § 61.012(a) 29 V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.011 30 V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.012(b) 31
40 TAC § 821.7; V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.012
32 40 TAC § 821.26(a)(2); V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.015 33 V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.016(a)
34 V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.018(1)-(3) 35 V.T.C.A., Código de Trabajo § 61.018(3)
Ley de Compensación para Trabajadores (Workers’ Compensation Act) de Texas
• La Ley de Compensación para los Trabajadores es una ley estatal contenida en el Código de Trabajo de Texas, que otorga indemnización (ingresos y beneficios médicos) a aquellos trabajadores que sufren lesiones o enfermedades relacionadas con el trabajo.36
• Los empleadores privados de Texas tienen derecho a decidir si dan a sus empleados cobertura de seguro de compensación para los trabajadores. Por lo general, se requiere que el empleador notifique al empleado si va a recibir cobertura o no.37 Los empleadores
que no den cobertura de compensación para los trabajadores estarán más propensos a recibir demandas legales de sus empleados debido a lesiones o enfermedades en el trabajo.
• Según la ley, están cubiertos tanto los ciudadanos como las personas que no lo son, incluyendo a los trabajadores indocumentados.38
• Derechos importantes provistos:
• Empleadores que forman parte del sistema de compensación para los trabajadores:
• Compensación por lesiones relacionadas con el trabajo: los trabajadores indocumentadostienen derecho a ser compensados por lesiones sufridas en el trabajo o por enfermedades relacionadas con el trabajo. La compensación para los trabajadores cubre la pérdida de algunos salarios y los gastos médicos que surgen de lesiones o enfermedades relacionadas con el trabajo.39
• Empleadores que NO forman parte del Sistema de Compensación para los Trabajadores:
• Los trabajadores indocumentados tienen derecho a presentar una demanda por lesión personal contra el empleador si la lesión se originó en el trabajo, si el empleador no forma parte del Sistema de Compensación para los Trabajadores.40
36 V.T.C.A., Código de Trabajo § 402.021 (a)-(d) 37
http://www.tdi.texas.gov/wc/employee/index.html
38 V.T.C.A., Código de Trabajo § 401.012(a)-(b)(1)-(3) ; 406.092 39 V.T.C.A., Código de Trabajo § 408.001(a)
40
http://www.twc.state.tx.us/news/efte/workers_compensation.html
Última actualización: 06/24/2013 Texas Partnership for Legal Access
• La Ley de Compensación para los Trabajadores está regulada por el Departamento de Seguros de Texas, División de Compensación para los Trabajadores (TDI-DWC). Un trabajador indocumentado puede presentar una queja en línea aquí. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace del Departamento de Seguros de Texas.
• http://www.tdi.texas.gov/wc/employee/index.html
¿Qué sucede si el empleador intenta usar el estado migratorio del trabajador indocumentado en un conflicto laboral?
Departamento de Trabajo (DOL) y Agencia de Cumplimiento de Migración y Aduanas (ICE)
• Derechos importantes provistos:
• Por lo general, los trabajadores indocumentados que tienen un conflicto laboral no son objeto de procesos legales migratorios en su contra. Esto es debido a que DOL yICE tienen un acuerdo para no interferir entre sí.41 Dado que
todos los empleados, sin importar su estado migratorio, están protegidos por las leyes laborales de DOL, ICE, con algunas excepciones, no se puede entablar demandas migratorias contra trabajadores indocumentados durante un conflicto laboral.42
• IMPORTANTE: ICE podría hacer cumplir las leyes migratorias en lugar de un
conflicto laboral si:
• El Director o Subdirector de ICE determina que este cumplimiento es
independientemente necesario para avanzar en una investigación relacionada con:
la seguridad nacional,
la protección de infraestructura crítica (por ejemplo, usinas),
un delito federal que no sea una violación relacionada con un empleo no autorizado,
el cumplimiento está dirigido por el Secretario de Seguridad Nacional o solicitud, por el Secretario de trabajo o por otro funcionario del Departamento de Trabajo elegido por el Secretario de Trabajo.43
41 Memorándum revisado sobre el Acuerdo entre el Departamento de Seguridad Nacional y de Trabajo en lo
concerniente a actividades de cumplimiento de la ley en el lugar de trabajo (I)
42 Memorándum revisado sobre el Acuerdo entre el Departamento de Seguridad Nacional y de Trabajo en lo
concerniente a actividades de cumplimiento de la ley en el lugar de trabajo (I)
43 Memorándum revisado sobre el Acuerdo entre el Departamento de Seguridad Nacional y de trabajo en lo
concerniente a actividades de cumplimiento de la ley en el lugar de trabajo (IV)(C)
Última actualización: 06/24/2013 Texas Partnership for Legal Access
• Generalmente, en las demandas laborales se protege la divulgación del estado migratorio y de ciudadanía de los trabajadores indocumentados. Esto significa que si un trabajador indocumentado es parte de un conflicto laboral, el empleador no puede solicitar que el estado de no ciudadano del trabajador sea llevado ante el juez o ante un jurado en tribunales si el hecho de que el trabajador sea indocumentado es irrelevante para el caso.44
Además, un tribunal puede otorgar una orden de protección para que no se revele la información de ciudadanía si dicha información puede provocar daño al trabajador
indocumentado (al enfocar el asunto en la ciudadanía en lugar de hacerlo en los derechos laborales y por consiguiente evitar el resarcimiento).45
En resumen: si usted es un trabajador indocumentado tiene derecho a salario mínimo, pago por horas extra, a ser parte del sindicato y a negociaciones colectivas, a no ser sometido a prácticas laborales injustas ni a discriminación, a demandar y exigir el pago de daños por
responsabilidades contractuales y no contractuales, a que se le asignen días de pago y que sean seguros, a bonos y comisiones en moneda de los Estados Unidos en forma adecuada, a que no se le hagan deducciones, a compensación para el trabajador y a no ser sometido a procesos legales migratorios y que no se evidencie su estado migratorio durante un conflicto laboral.
Los trabajadores indocumentados de granjas y reforestación tienen además derecho atener información por escrito relacionada con su pago y las condiciones laborales, a vivienda y transporte seguro, en caso de que el empleador lo proporcione, a un lugar de trabajo seguro, y a que no se hagan deducciones a su salario con propósitos ilegales.
II. ¿Qué derechos NO tienen los empleados indocumentados?
Hay excepciones a la regla general que indica que los trabajadores indocumentados tienen los mismos derechos laborales que los empleados autorizados. Esta sección brinda información sobre los derechos importantes que los trabajadores indocumentados no tienen.
LEY FEDERAL
Ley de Reforma y Control Migratorio (Immigration Reform and Control Act, IRCA) y Hoffman Plastic
• La IRCA fue diseñada para evitar que empleadores contraten, bajo conocimiento, a inmigrantes indocumentados.46
44 In re Reyes, 814 F.2d 168 (5th Cir.1987) ; EEOC v. Ciudad de Joliet, 239 F.R.D. 490 45 In re Reyes, 814 F.2d 168 (5th Cir.1987) ; EEOC v. Ciudad de Joliet, 239 F.R.D. 490 46
8 USCS § 1324a(1)-(2)
Última actualización: 06/24/2013 Texas Partnership for Legal Access
• En 2002 se presentó un caso llamado Hoffman Plastic, en el cual un empleador despidió a un empleado indocumentado por participar en el sindicato.47
Los trabajadores indocumentados tienen derecho a unirse y organizar sindicatos según NLRA, así que el empleador violó la ley.48 Sin embargo, en este caso la Corte Suprema de los Estados Unidos encontró
algunas excepciones a los recursos disponibles para los trabajadores indocumentados en virtud a violaciones de la NLRA.
• Derechos importantes no otorgados:
• Reincorporación: por lo general, los trabajadores indocumentados no pueden reincorporarse, ya que la ley, que está diseñada para evitar la contratación de inmigrantes indocumentados, no permite que un empleador, que tiene conocimiento del estado migratorio vuelva a contratar a un trabajador indocumentado.49
• Pago retroactivo:por lo general, se entiende por pago retroactivo al pago realizado en compensación por los salariosno recibidos por haber sido
despedido de forma ilegal. Los trabajadores indocumentados que nunca fueron autorizados para trabajar en los Estados Unidos no son elegibles para recibir pago retroactivo, ya que los tribunales indican que:
otorgar pago retroactivo a un indocumentado debilitaría la política migratoria federal, según lo expresado en IRCA. Alentaría la evasión
de detención de las autoridades migratorias, dispensaría violaciones anteriores de las leyes de inmigración y propiciaría futuras violaciones.50
• SIN EMBARGO, un trabajador indocumentado puede recuperar su pago retroactivo por un trabajo ya realizado en condiciones y términos ilegales.51 • ADEMÁS, la regla Hoffman Plastic no cambia el hecho de que
los trabajadores indocumentados están cubiertos por el Título VII de protección contra la discriminación.52
47 Hoffman Plastic Compounds, Inc. v.NLRB, 535 U.S. 137, 140 (2002)
48 Hoffman Plastic Compounds, Inc. v.NLRB, 535 U.S. 137, 143 (2002); 29 USCS § 157 -158 49
Consulte Hoffman Plastic Compounds, Inc. v.NLRB, 535 U.S. 137, (2002)
50 Hoffman Plastic Compounds, Inc. v. NLRB, 535 U.S. 137, 151 (U.S. 2002)
51 Proyecto nacional de la ley de trabajo, Undocumented Workers: Preserving Rights and Remedies After Hoffman
Plastic Compounds v. (Trabajadores indocumentados: conservación de los derechos y recursos después de HoffmanPlastic Compounds v.)NLRB (III)(B)(1)(b)
52 Proyecto nacional de la ley de trabajo, Undocumented Workers:Preserving Rights and Remedies After Hoffman
Plastic Compounds v. (Trabajadores indocumentados: conservación de los derechos y recursos después de HoffmanPlastic Compounds v.)NLRB (III)(B)(2)(b)
LEY DE TEXAS
Ley de Compensación por Desempleo de Texas (Texas Unemployment Compensation Act)
• La ley de compensación por desempleo de Texas es un estatuto estatal diseñado para dar asistencia económica a un trabajador cuando no puede trabajar. Los beneficios por desempleo
“
proporcionan un ingreso de reemplazo temporal y parcial a las personas calificadas que estándesempleadas sin que sea su culpa.”
53• Derechos importantes no otorgados:
o según la ley de Texas, los trabajadores indocumentados generalmente no califican para tener beneficios de desempleo.54
o De acuerdo a lo que indica la Comisión de fuerza laboral de Texas,
los beneficios no se pagan según los servicios prestados por extraños a menos que esta persona haya sido admitida en los Estados Unidos para residencia permanente en el momento en que dichos servicios se realizaron, que esté legalmente presente con el propósito de desempeñar dichos servicios o que viviera de manera permanente en los Estados Unidos bajo el amparo de la ley en el momento en que fueron prestados los servicios.55
• La Ley de Compensación para los Trabajadores es una ley estatal bajo la supervisión de la Comisión de Fuerza Laboral de Texas. Para obtener más información, consulte el siguiente enlace.
• http://www.twc.state.tx.us/ui/bnfts/employer3.html
En resumen: si un trabajador indocumentado fue contratado porque presentó documentos fraudulentos (como un pasaporte falso o una tarjeta falsa del Seguro Social) y después se encuentra involucrado en un conflicto laboral que tiene como resultado un despido ilegal, no podrá recuperar su pago retroactivo y generalmente no podráser reincorporado. Además, según la ley de Texas,un trabajador indocumentado generalmente no podrá recibir
beneficios por desempleo.
III. ¿Cuáles son las responsabilidades del empleador?
El empleador tiene la responsabilidad de evitar contratar trabajadores indocumentados. La IRCA prohíbe a los empleadores contratar bajo conocimiento a trabajadores
53 Texas Workforce Commission, Basics of Unemployment Benefits, http://www.twc.state.tx.us/ui/bnfts/basics- unemployment-benefits.html
54 TX LABOR § 207.043
55 http://www.twc.state.tx.us/ui/bnfts/employer3.html
Última actualización: 06/24/2013 Texas Partnership for Legal Access
indocumentados y exige que verifiquen el estado de autorización para trabajar de todos sus empleados en el momento de la contratación.56
• Para verificar el estado de autorización para trabajar, el empleador utiliza un formulario llamado I-9
Formulario de elegibilidad y verificación de empleo (“I-9”).57 58
I-9 Formulario de elegibilidad y verificación de empleo (I-9)
• Responsabilidades importantes del empleador:
• El empleado debe completar el formulario I-9 y el empleador debe examinar que tal formulario esté completo en un plazo de tres días despuésde la contratación.Este formulario debe estar firmado por el empleado y por el representante autorizado del empleador.59 60 El empleador deberá completareste
procedimiento de verificación con todas las nuevas contrataciones, y no podrá señalar a ningún empleado que parezca o suene “extranjero”.61 62
• El empleado deberá generar documentos que contengan tanto la foto del empleado como la autorización para trabajar en los Estados Unidos.63 Los documentos deben incluir tanto la foto como la elegibilidad para ser empleado incluyendo pasaporte, tarjeta de registro de extranjero, tarjeta de residencia permanente, o documentos de autorización de trabajo.64 Un trabajador indocumentado también podrá presentar dos documentos, uno de los cuales deberá • tener una foto, por ejemplo una licencia de conducir o una tarjeta del Ejército de
los Estados Unidos y una que muestre la elegibilidad laboral, como una tarjeta del Seguro Social.65
• El empleado puede elegir entre los diferentes documentos enumerados en el formulario I-9.66 Si el
empleado presenta los documentos requeridos, el empleador
56 8 USCS § 1324a(a)(1)(A); (b)(1)(A) 57 8 USCS § 1324a(b) 58 8 C.F.R. § 274a.2(a)(2); http://www.uscis.gov/portal/site/uscis/menuitem.5af9bb95919f35e66f614176543f6d1a/?vgnextoid=31b3ab0a43b 5d 010VgnVCM10000048f3d6a1RCRD&vgnextchannel=db029c7755cb9010VgnVCM10000045f3d6a1RCRD 59 8 USCS § 274a(b) 60 8 C.F.R. § 247a.2(b) 61 8 USCS § 1324b(a)(1) 62 8 C.F.R. § 274a.1(l)(2) 63 8 C.F.R. § 274a.2(b)(B) 64
8 USCS § 1324a(b)(B), 8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)(v)(A)(1-7)
65 8 USCS § 1324a(b)(C)-(D), 8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)(v)(B)(1-2) 66 8 C.F.R. § 274a.2(b)(B)(v)(A)(1-7)
no deberá solicitar más u otros documentos diferentes.67
El empleador tampoco podrá repetir la verificación del empleado o revocar esta verificación después de que el empleado haya presentado el formulario I-9 a satisfacción, a menos que el empleado sea un trabajador no autorizado.68
• Es ilegal que los empleadores, después de contratar a un empleado según la ley, continúen empleando al trabajador si SABEN que este es o se convirtió en una persona no autorizada.69
• Si un empleado entrega documentos falsos y el empleador sabe que el
trabajador es indocumentado pero aun así lo contrata, ambos están violando la IRCA.70
• El formulario I-9 puede descargarse aquí.
• Para obtener más información sobre el formulario I-9, consulte el siguiente enlace de los Servicios de ciudadanía y migración de los Estados Unidos.
• http://www.uscis.gov/i-9
• Si un trabajador indocumentado considera que ha sido afectado por prácticas laborales injustas relacionadas con su estado migratorio y en relación a la contratación (por
ejemplo, si un trabajador indocumentado ha sido señalado para la verificación I-9 o se le pide que proporcione más documentos que los necesarios) puede presentar cargos ante el Asesor especial de prácticas laborales injustas relacionadas con el estado migratorio (Asesor especial), que es supervisado por el Departamento de Justicia. Un cargo se puede presentar por correo, por fax o en línea. Para obtener más información sobre cómo
presentar cargos, consulte el siguiente enlace.
• http://www.justice.gov/crt/about/osc/htm/charge.php
IV. ¿Por qué la ley de trabajo protege a los trabajadores indocumentados?
La mayoría de los derechos y protecciones garantizadas por FLSA, NLRA, Título VII, MSPA y las leyes de trabajo de Texas relevantes incluyen a trabajadores indocumentados aun cuando la ley prohíbe que los empleadores los contraten. Si de cualquier forma el empleador contrata a un trabajador indocumentado, lo cual sucede con frecuencia, el trabajador generalmente tiene derecho a tener las mismas protecciones que los demás trabajadores.
67 8 USCS § 1324a(b)(1)(A), 8 USCS 1324b(a)(6) 68 8 USCS § (d)(2)(E)
69 8 USCS § 1324a(a)(1)(A), (2) 70
8 USCS § 1324a(2)
• Razones principales del porqué:
• los empleadores deben acatar las mismas normas que si contrataran a trabajadores autorizados para trabajar.Si no se obligase legalmente a los empleadores a otorgar los mismosderechos (salario mínimo, condiciones seguras de trabajo, negociación colectiva, etc.) a los trabajadores indocumentados,
pagarían menos a estos trabajadores, retendrían el pago de horas extra y bonos, y se rehusarían a mejorar las condiciones de trabajo, entre otras cosas. Los
trabajadores indocumentados serían explotados y no tendrían protección legal, no tendrían recursos, mientras que los empleadores se beneficiarían injustamente con mano de obra barata.
• El no acatar la ley de trabajo damnifica tanto a los indocumentados como a los empleados autorizados para trabajar.Si los empleadores pudieran negar los derechos garantizados por las leyes laborales al contratar trabajadores
indocumentados, estarían incentivados a contratar solamente a estos trabajadores y habría menos oportunidades de trabajo, salarios más bajos y peores condiciones de trabajo para todos los trabajadores, incluso para los ciudadanos. Esto es debido a que para un empleador es más fácil y más barato contratar a una persona
dispuesta a trabajar por un salario bajo y durante largas horas. Los trabajadores indocumentados probablemente no conocen sus derechos laborales y por temor a ser deportados no van a tratar el asunto con un empleador que los contrata sin importar su estado migratorio.
• Permitir que los empleadores traten a los trabajadores indocumentados en forma diferente e injusta fomenta la violación de IRCA y la falta de respeto a la ley en general.Si no se obliga a los empleadores a que otorguen a los
empleados indocumentados los mismos derechos garantizados a los empleados con autorización para trabajar, los empleadores probablemente contratarán
trabajadores indocumentados y así aumentará el problema que IRCA está tratando de evitar.
V. Si un trabajador indocumentado es contratado y termina presentando una demanda contra su empleador, ¿cómo puede hacerlo en forma segura sin colocarse en riesgo de tener que revelar su condición de indocumentado?
Tal como se explicó anteriormente, un trabajador indocumentado no tiene que decir nada sobre su estado migratorio para poder presentar una demanda contra su empleador. El estado migratorio del trabajador no es importante en su demanda, y un tribunal probablemente prohibirá que se revele esta información. Sin embargo, no todas las agencias ni todos los tribunales están completamente consientes de la ley en este aspecto, y esta es una posición comprensiblemente inquietante para el trabajador. Es muy útil para un trabajador indocumentado obtener ayuda de un abogado o de una oficina de asistencia Última actualización: 06/24/2013
legal para presentar su demanda en forma segura. Si el abogado no está familiarizado con esta área legal, debe consultar o asociarse con un abogado que lo esté. El cliente debe asegurarse de que todo lo que diga al abogado o a la oficina legal será completamente confidencial. Consulte las diferentes secciones de esta publicación para obtener
información sobre los lugares con los que puede comunicarse para obtener más ayuda. Además, para buscar asistencia legal en su área haga clic en el siguiente enlace. En los cuadros desplegados escriba el condado y seleccione el tema legal.
http://texaslawhelp.org/find-legal-help
