Proyecto FITEL I - Aspectos contractuales

125 obligando en dichos supuestos a RURAL TELECOM a aceptar que EL MINISTERIO, “en defensa del interés de los ABONADOS podrá establecer unilateralmente, medidas temporales que garanticen la continuación del servicio”.

Asimismo la Cláusula Vigésima del Contrato de Concesión, establece las consecuencias de la terminación del contrato bajo dos supuestos:

a. Consecuencias de la terminación normal. En este caso, la EMPRESA CONCESIONARIA se obliga a (i) celebrar negociaciones con otras empresas concesionarias que presten servicios públicos de telecomunicaciones similares, con la finalidad de transferirles equipos e instalaciones de telecomunicaciones necesarios para garantizar la continuidad del servicio público que presta al amparo del presente contrato, o (ii) convocar a subasta pública para la venta de activos utilizados por la empresa concesionaria para la prestación del servicio concedido entre las empresas concesionarias de servicios similares que tengan contrato de concesión vigente con el Estado.

b. Consecuencias de la Terminación Anticipada. En este caso, la EMPRESA CONCESIONARIA se obliga a convocar a una subasta pública para la venta de los activos utilizados para la prestación de los servicios concedidos.

126 la modificación de la definición de AREA LOCAL la misma que pasó a estar constituida por el departamento. Por efecto de este cambio, todas las llamadas dentro de un departamento pasaron a ser LLAMADAS LOCALES sujetas a tarifas de llamada local, cuando bajo el esquema anterior eran llamadas de larga distancia nacional sujetas a tarifas de larga distancia nacional.

Debido a estos cambios regulatorios, que alteraron la ecuación económico-financiera de la relación entre las partes, mediante Resolución Ministerial 421-98-MTC publicada el 4 de octubre de 1998 se dispuso la extensión del plazo para la suscripción del Contrato de Concesión de Global Village Telecom N.V., con la finalidad expresa de adecuarlo a la nueva situación regulatoria.

Concluida la negociación y adecuación al nuevo marco regulatorio descrito en los párrafos precedentes, contractualmente se suscribieron los siguientes documentos:

- Contrato de Financiamiento para el Suministro e Instalación suscrito con Gilat To Home Perú S.A. (antes Global Village Telecom N.V.) para el Proyecto Piloto en la Frontera Norte - el 04 de diciembre de 1998. En la Cláusula XV del referido contrato, se estableció que la propiedad del material y de los equipos materia de suministro corresponde al Estado Peruano, al igual que el material y equipos que se adquieran en el futuro destinados a la mejora o sustitución de los teléfonos públicos, que se haga con los fondos de Global Village Telecom N.V. corresponderán igualmente al Estado Peruano.

 En la misma fecha, se suscribió la Cláusula Adicional al Contrato de Financiamiento para el Suministro e Instalación del Sistema de Telecomunicaciones Rurales, cuyo objetivo fue restablecer el equilibrio económico-financiero alterado por los dispositivos de apertura del mercado y hacer viable el proyecto iniciando su ejecución a la brevedad.

 Posteriormente, el 16 de febrero de 1999, se suscribió el Addendum al Contrato de Financiamiento para el Suministro e Instalación, según el cual las partes modificaron el cronograma que detalla la entrega de los sistemas de telecomunicaciones y que figuraba en el Anexo 4 del Contrato de Financiamiento, el cual fue reemplazado por un nuevo cronograma.

 En fecha 25 de agosto de 1999, se suscribió el segundo Addendum al Contrato de Financiamiento para el Suministro e Instalación, según el cual las partes modificaron el cronograma acordado mediante Addendum de 16 de abril de 1999, y reemplazarlo por un nuevo cronograma que contempla la prórroga de la entrega de los sistemas de telecomunicaciones.

- Contrato de Financiamiento de la Operación y Mantenimiento del Sistema de Telecomunicaciones Rurales - Suscrito el 04 de diciembre de 1998. A mérito de la cláusula 7 de este contrato, las partes pactaron promesa de compra y promesa de venta, según la cual El Proveedor se obligó incondicional e irrevocablemente a comprar al Estado Peruano a través de OSIPTEL y OSIPTEL se obligó en los mismos términos a vender al proveedor, mediante la celebración de un contrato de compra

127 venta definitivo, la totalidad de los bienes y equipos que conforman los Sistemas de Telecomunicaciones Rurales.

 En la misma fecha, se suscribió la Cláusula Adicional al Contrato de Financiamiento para la Operación y Mantenimiento del Sistema de Telecomunicaciones Rurales, cuyo objetivo fue restablecer el equilibrio económico-financiero alterado por los dispositivos de apertura del mercado y hacer viable el proyecto iniciando su ejecución a la brevedad. El texto es similar a la Cláusula Adicional del Contrato de Financiamiento para el Suministro e Instalación.

 El 30 de noviembre de 2000, se suscribió el Addendum N° 2 al Contrato de Financiamiento para la Operación y Mantenimiento del Sistema de Telecomunicaciones Rurales, incorporando criterios para la calificación del informe de O y M. Intervienen en este documento OSIPTEL y GILAT TO HOME PERU S.A. – GTH.

- Contrato de compraventa de los bienes del Sistema de Telecomunicaciones Rurales del Proyecto FITEL 1 (Frontera Norte) y Constitución de Prenda, suscrito el 21 de setiembre de 2006, en ejecución de la promesa de compra venta pactada en la cláusula 7 del Contrato de Financiamiento suscrito el 04 de diciembre de 1998, entre OSIPTEL en calidad de administrador de los fondos de FITEL y GILAT TO HOME PERU S.A. – GTH. El precio de venta pactado ascendió a US $4´909,292 (CUATRO MILLONES NOVECIENTOS NUEVE MIL DOSCIENTOS NOVENTA Y DOS DÓLARES DE LOS ESTADOS UNIDOS DE AMERICA). El día de la suscripción del contrato se pagó US$ 250,000; en tanto que para el saldo del precio ascendente a US$ 4´659,000 se estableció como fecha de pago el 17 de marzo de 2014, en una sola armada.

De acuerdo al Contrato de Concesión para la prestación del servicio de telefonía fija local, teléfonos públicos y portador LDN suscrito el 04 de diciembre de 1998, aprobado por Resolución Ministerial N° 318-98-MTC/15.03 de 01Ago1998, la empresa GLOBAL VILLAGE TELECOM N.V. ahora GILAT TO HOME PERU S.A., se obligó a prestar el servicio concedido en el Área de Concesión (Áreas rurales de Tumbes, Piura, Cajamarca y Amazonas).

Los textos del Contrato de Financiamiento del Suministro e Instalación y del Contrato de Financiamiento para Operación y Mantenimiento del Sistema de Telecomunicaciones Rurales, se incluyen como Anexos 1 y 2 del Contrato de Concesión y forman parte del mismo^38.

La cláusula Sétima de dicho Contrato, estableció como obligaciones de la empresa concesionaria, además de las que se deriven del indicado contrato, las establecidas por el artículo 129° del Reglamento General de la Ley de Telecomunicaciones³⁹, que para el caso específico de la continuidad, estableció en su numeral 3. “Prestar el servicio en forma ininterrumpida, salvo caso fortuito o fuerza mayor, en la que se dará preferencia a

38Véase Numeral 2.3. de la Cláusula Segunda Definiciones del Contrato de Concesión.

39Aprobado por D.S. Nº 06-94-TCC publicado en “El Peruano” 18 de febrero de 1994.

128 comunicaciones de emergencia.” Asimismo, son de aplicación los Reglamentos Específicos aplicables al servicio concedido y las disposiciones que dicte OSIPTEL en materia de su competencia.

Conforme al literal b) de la cláusula 7.6 Prestación del Servicio Concedido del Contrato de Concesión, se asegura la continuidad del servicio, por el cual, en ningún caso la Empresa Concesionaria dejará de prestar o reducirá el servicio concedido, salvo situaciones de interrupción del servicio contempladas en el numeral 7.7 de dicha norma: a) interrupción con comunicación previa; b) interrupción de emergencia; c) suspensión de los servicios en caso el abonado o cliente no cumpla las condiciones de uso del servicio. El literal d) establece la compensación al abonado por interrupción del servicio por más de 72 horas consecutivas contadas a partir que la interrupción haya sido reportada.

A diferencia de los proyectos FITEL que se analizarán más adelante, en el caso de FITEL I, existen dos contratos de financiamiento, uno para el Suministro e Instalación y el otro para la Operación y Mantenimiento del Sistema de Telecomunicaciones Rurales. En el caso del primero, por su naturaleza de contrato de suministro no existe referencia a la continuidad del servicio materia del presente estudio.

Sin embargo, la obligación de asegurar la continuidad del servicio originada en el contrato de concesión, se vincula con el contrato de financiamiento para la Operación y Mantenimiento, en los Requisitos de la prestación del Servicio contenida en el acápite 6 de dicho contrato suscrito el 04 de diciembre de 1,998, por el cual “Los requisitos de prestación del servicio, incluyendo requisitos de calidad, de atención al cliente, de información, de libre y leal competencia, el régimen tarifario y demás estipulaciones que sean relevantes son los establecidos en las Bases y en el Contrato de Concesión.”

Las Especificaciones Técnicas contenidas en la Bases de la L.P.I. OSP/PER/344/500 como Capítulo IV, en su numeral 4.4 establecieron como obligación del servicio40 que

“El Operador brindará los servicios telefónicos de acuerdo al Contrato de Concesión que firme y de acuerdo con la Ley de Telecomunicaciones, su reglamento y demás normas pertinentes, tanto para las líneas de los teléfonos públicos iniciales como para las líneas adicionales que instale durante su Concesión.” Según el numeral 4.18 de las Bases, el período de concesión es de 20 años. Para ello, el postor, en su Propuesta Económica – Sobre “B”, debía incluir en la oferta del precio el “Costo de operación y mantenimiento (O y M)”.

Dichas Especificaciones Técnicas asimismo en el numeral 4.6 de su Capítulo IV sobre CALIDAD DEL SERVICIO obligan al Operador a cumplir y mantener durante el período de la Concesión con los parámetros de calidad de las Bases, de su Oferta y los medidos y recibidos durante las pruebas de aceptación de los suministros de equipos y servicios

“llave en mano”, de acuerdo con un “Protocolo de aceptación y pruebas” previamente concordado y aprobado por OSIPTEL.

Las Especificaciones Técnicas establecieron en su numeral 4.5 criterios para medir la CONFIABILIDAD DEL SERVICIO. Así, hasta el 3er. Año de operación se requirió una

40 Pág. 34 de las Bases.

129 confiabilidad en la prestación del servicio de 96% del tiempo (disponibilidad). En consecuencia el servicio telefónico brindado por un teléfono público no deberá quedar interrumpido por más de 15 días en total al año, corridos o alternados. A partir del 3er.

Año de operación el nuevo valor de confiabilidad se estableció en 97% del tiempo (disponibilidad del servicio).

El incumplimiento del requisito de confiabilidad del servicio (disponibilidad), conforme al numeral 4.21 PENALIDADES de las Especificaciones Técnicas, da lugar a la aplicación de la multa descrita en dicha norma. Estableciéndose que los montos por estas sanciones que correspondan a los 5 primeros años se descontarán directamente de los pagos periódicos que por O y M se efectúen al Operador. Posteriormente el Operador efectuará el pago de infracciones según los procedimientos vigentes.

De lo expuesto se colige que para el Proyecto FITEL I, el Contrato de Concesión y el Contrato de Financiamiento para la Operación y Mantenimiento suscritos entre el Estado Peruano (MTC y OSIPTEL – FITEL) con Global Village Telecom N.V. y asumidos por Gilat To Home Perú S.A. (GTH) son contratos vinculados que establecen la obligación del Concesionario - Operador de asegurar la continuidad y confiabilidad del servicio a través de la operación y mantenimiento (O y M) durante el período de concesión de 20 años.