EMPRESAS EXTRANJERAS DE DISTRIBUCIÓN Resulta conveniente, en este punto, diferenciar las em-

presas comerciales de capital extranjero (Foreign Invested

Commercial Enterprises, FICE), que son empresas de distri- bución mayorista y minorista dentro de China y que no

desarrollan actividades de comercio exterior, de las _trading

(empresas dedicadas a actividades de importación/ex- portación).

Así, las FICE están autorizadas a establecer libremente sus propias tiendas, así como a franquiciar su negocio a terce- ros. De esta forma, y previa aprobación por las autoridades competentes, una empresa comercial convencional pue- de operar una o varias de las actividades mencionadas y actuar como:

- Empresa comercial minorista de capital extranjero: ven- ta al por menor de mercancías, importación de mercancí- as para su propio uso y adquisición de productos chinos para su exportación.

- Empresa comercial mayorista de capital extranjero: ven- ta de mercancías al por mayor y agencias comisionistas. La normativa que regula la actividad de las FICE la compo- nen, principalmente, las Medidas para la Administración de la Inversión Extranjera en el Sector Comercial, publica- das por el MOFCOM el 16 de abril de 2004. Estas Medi- das se refieren a los derechos de distribución de las empre- sas con inversión extranjera en el sector comercial. Bajo ellas se permite el establecimiento de empresas mixtas co- merciales, con socio chino y con capital extranjero desde el 1 de junio de 2004, y de empresas comerciales 100% extranjeras a partir del 11 de diciembre de 2004. Estas empresas comerciales con capital extranjero (FI- CE) podrán realizar las siguientes actividades: agencia co- misionista, venta minorista, venta mayorista y franquicia.

Trade Operators), pueden desarrollar actividades de abastecimiento y venta con compañías nacionales fuera de la zona franca.

- Mantenimiento del sistema aduanero vigente, los princi- pios rectores, así como el sistema impositivo actual, que rigen las actividades de trading entre zonas francas y el exterior. De esta manera, los tipos impositivos se man- tienen en un 33% para las áreas no francas, un 15% en las zonas francas y Bonded Logistic Parks, con una vaca- ción fiscal el primer año y un 10% aplicable durante los dos ejercicios siguientes.

Tomando como ejemplo los costes de la zona de Waigao- qiao en Shanghai, a continuación se presentan las siguien- tes alternativas para desarrollar actividades de comercio exterior desde zonas de libre comercio:

- Mantener las oficinas en la zona franca.

El coste del m2 de oficina es de 115-120 dólares m2/año (decreciente cuanto más largo sea el contrato de arrendamiento) al que se añade una comisión de mantenimiento de 25 RMB m2/año.

- Utilizar la zona franca como domicilio social “virtual”. El coste de arrendamiento de la oficina, con todo inclui- do, es de 30.000 RMB al año.

- Utilizar la zona franca como almacén de mercancía El coste varía de 44 a 55 dólares m2/año, según el tipo de almacén y la duración del contrato de leasing. Es posi- ble mantener una oficina fuera de la zona franca, que no tendrá capacidad de facturar ni de realizar ningún tipo de operaciones, estando éstas reservadas a la “oficina virtual” establecida en la zona franca. Igualmente es posible man- tener un almacén de mercancías fuera de la zona franca siempre que se hayan pagado los derechos de aduana.

Además, la Circular antes mencionada delega en las auto- ridades provinciales el trámite de registro de empresas co- merciales de capital extranjero. Esta reglamentación viene a concretar la profunda revisión llevada a cabo con la pro- mulgación de las Medidas, también mencionadas en este epígrafe, que permitieron el establecimiento de empresas comerciales de capital extranjero.

La mayor modificación propiciada por la _{Circular Regarding}

the Delegation of Approval Power for Foreign Invested Comer- cial Enterprises to Local Authorities, que entró en vigor el 1

de marzo, consiste en la posible ampliación del objeto so- cial a la distribución y la potestad de las autoridades locales para tramitar su registro. Del mismo modo, en el caso de empresas situadas en Zonas de Desarrollo Económico y Tecnológico (ZDET), la delegación corresponde al res- pectivo Comité Administrativo de éstas.

Además se permite que aquellas empresas productivas de inversión extranjera puedan solicitar la ampliación de su ob- jeto social a las actividades de distribución comercial. Para ello, deberán proporcionar un listado de los productos a dris- tribuir, así como especificar la forma de distribución previs- ta (mayorista, minorista o comisionista). Por otro lado, si la compañía desea mantener su estatus de empresa producti- va, los ingresos derivados de las actividades de distribución no deben representar más del 30% de su facturación. No obstante, las siguientes actividades seguirán requiriendo la aprobación de las autoridades estatales del MOFCOM: - Ventas por televisión, teléfono, Internet y máquinas dis-

pensadoras.

- Comercio de materias primas catalogadas como fundamen- tales: acero, hierro, diversos combustibles, caucho, etc. - Productos específicos catalogados sectorialmente, tales

como libros, periódicos, automóviles, algodón, gasolina o productos farmacéuticos.

A través de estas modificaciones normativas, el sector de la distribución en China, tradicionalmente muy cerrado a la in- versión extranjera, ha ido rebajando sus exigencias y dando entrada a firmas foráneas de logística y distribución.

6.1 ESTABLECIMIENTO

En general, el proceso de establecimiento y los documen- tos de solicitud de la condición de empresa FICE son idénticos a los requisitos exigidos para cualquier otra em- presa con inversión extranjera (de capital totalmente ex- tranjero o mixta).

De todas formas, las normas contenidas en las Medidas pa- ra la Administración de las Empresas Extranjeras en el Sec- tor Comercial incluyen un requisito importante para las empresas minoristas: deberán obtener una carta de apro- bación del gobierno local donde se van a localizar los pun- tos de venta que señale que los nuevos establecimientos minoristas propuestos se deben adecuar a los planes de desarrollo urbano y comercial de dicho gobierno.

Por otro lado, la Circular viene a simplificar sensiblemente el proceso de solicitud para obtener el estatus de FICE, re- duciéndolo a una sola fase: solicitud ante la Comisión de Comercio Exterior y Cooperación Económica de nivel pro- vincial quien, en la mayor parte de los casos, ya no necesita enviar la misma al MOFCOM central para su aprobación. De este modo, solicitud, examen y aprobación del proyec- to, se realizan ante una misma institución responsable. La norma prevé, no obstante, el envío de la solicitud de apertura a los órganos competentes del MOFCOM cen- tral quién será competente atendiendo a determinados as- pectos de la inversión (venta mayorista o minorista, núme- ro de puntos de venta, etc.). De este modo, en aquellos supuestos que excedan los límites determinados, el trámite de solicitud deberá ser examinado y aprobado por el depar- tamento estatal de comercio correspondiente y seguirá

cauces de notificación y presentación distintos. Los infor- mes a presentar junto a la solicitud también varían en fun- ción de las restricciones previstas para determinados casos. También es necesario señalar aquí que, cuando el propie- tario de la marca comercial o nombre comercial utilizado por una empresa mixta es una empresa con inversión chi- na o una persona natural china, la parte china tiene el con- trol de la empresa de inversión extranjera.

Las Medidas modifican, de igual modo, los requisitos míni- mos de capital exigidos a las empresas comerciales de ca- pital extranjero que, en términos generales, quedan equi- paradas a las nacionales:

- 500.000 RMB para las empresas comerciales extranje- ras mayoristas (antes 80 millones RMB).

- 300.000 RMB para las empresas comerciales extranje- ras minoristas (antes 50 millones RMB).

Asimismo, quedan eliminados los requisitos impuestos por las Medidas Experimentales que exigían un mínimo de 200 mi- llones de dólares USA de capital para minoristas, 300 millo- nes para mayoristas y un volumen medio de ventas superior a 2.000 millones de dólares durante los primeros tres años.

6.2 OPERATIVA

Por último, resaltar que las principales restricciones opera- tivas previstas para las FICE son:

- Aquéllas que comercien con libros, diarios y publicacio- nes periódicas, productos farmacéuticos, plásticos o pesticidas de uso agrícola, sal y tabaco deben cumplir con las normas específicas de control para la venta de di- chos productos previstas por el MOFCOM.

- Cuando un mismo inversor extranjero abre más de 30 establecimientos en China, si entre los productos que comercia se incluyen libros, periódicos, publicaciones periódicas, automóviles (esta restricción será eliminada

el 11 de diciembre de 2006), productos farmacéuti- cos, pesticidas, plásticos agrícolas, fertilizantes quími- cos, aceite procesado, cereales, aceites vegetales, azú- car o algodón y si los productos tienen múltiples marcas y proceden de múltiples suministradores, entonces (cumpliéndose todas las condiciones simultáneamen- te), la participación de capital del inversor extranjero no podrá exceder el 49%.

Asimismo, se dota de competencia a las autoridades loca- les para la autorización de apertura de locales comerciales en la misma provincia y en la zona de inversión donde esté establecida la sede principal de la empresa, respetando de-

terminados límites de superficie (5.000 y 3.000 m2_{, se-}

gún el caso) y número de establecimientos por localidad (tres y cinco respectivamente).

Por último, indicar que la normativa viene a alargar, tam- bién, la duración de las licencias de apertura que, a partir de ahora, será de 30 años o de 40 años para las empresas que se establezcan en las regiones del centro y oeste del país. Asimismo, desaparecen los requisitos de superficie

mínima arrendada antes exigidos (anteriormente, 300 m2

mínimos de almacén).

7. FRANQUICIAS

Otra opción de entrada considerada por muchas empresas es la franquicia que, a pesar de llevar existiendo en China tan sólo unos 10 años, se está desarrollando rápidamente. El modelo de franquicia permite a inversores, partiendo de un capital limitado, entrar a formar parte de un negocio ya establecido. Es un modo de inversión especialmente ade- cuado para una economía aún en desarrollo como la china. A través de esta fórmula de inversión, el franquiciador pue-

de aportar su marca, know-how, patentes y otros activos in-

tangibles, como contribuciones de capital, o licenciar sus derechos de propiedad intelectual, participando de los be-

neficios de la sociedad en la proporción que le corresponda, además de cobrar los correspondientes honorarios por la ce- sión de sus derechos de propiedad intelectual.

Así, algunos franquiciadores extranjeros, considerando el elevado riesgo que exigen las inversiones directas y la difi- cultad para superar las trabas legales existentes, han opta- do por utilizar modelos de franquicia basados en el con- cepto tradicional de franquicia. Éstos consisten en la pres- tación de servicios y en la cesión de derechos de uso de su marca, nombre comercial, productos y patentes a cambio del pago de una cantidad determinada o regalías por parte del franquiciado, según lo establecido en el contrato de franquicia.

De acuerdo con un documento publicado por China Chain Store and Franchise Association en 2005 sobre la evolución de la franquicia en China, los negocios de fran- quicia han llegado a más de 2.000 a finales de 2004 en China , el mayor número en el mundo.

En términos relativos en número de franquiciadores, la res- tauración es la que ocupa el primer lugar, con un 35%, mientras que la distribución supone un 30%, lavandería 10% y la venta, alquiler y mantenimiento de automóviles el 3%. Cerca de la mitad de las 100 primeras empresas de res- taurantes están utilizando la franquicia como modelo de ne- gocio y su volumen de ingresos es significativamente supe- rior a aquellos restaurantes gestionados individualmente por otras empresas. Los sectores detectados por este mismo es- tudio como más atractivos para la actividad franquiciadora son: hostelería, intermediación inmobiliaria, educación y for- mación, servicios comerciales y tecnología de redes. Sin embargo, pese a la buena acogida de esta fórmula de inversión y como consecuencia de la inmadurez de esta industria, los franquiciadores extranjeros han tenido que enfrentarse durante una década a dos problemas funda- mentales: la inseguridad jurídica y un profundo desconoci-

miento del concepto de franquicia por parte de los regula- dores e inversores. Así, desde hacía unos años, resultaba evidente que la normativa existente sobre la actividad de

franquicia (Rules on Management of Franchise Commercial

Operation for Trial Implementation, de 1997) había queda-

do obsoleta y no podía satisfacer la demanda y el rápido crecimiento que está experimentando la franquicia en China. En estas circunstancias, se dieron casos en los que los franquiciadores desarrollaban su actividad sin cumplir con los estándares predefinidos e, incluso, defraudando dinero a los franquiciados. En otros casos, los franquicia- dos retrasaban los pagos a los franquiciadores o infringían los derechos de propiedad intelectual.

7.1 NORMATIVA

La principal normativa que actualmente regula la actividad de franquicia son las Medidas para la Administración de Operaciones Comerciales de Franquicia, que el MOF- COM promulgó el 31 de diciembre de 2004 (también conocidas como Decreto 25), efectivas desde el 1 de fe- brero de 2005, las cuales levantan las restricciones a la in- versión extranjera en operaciones de franquicia, en acce- so al mercado y trato nacional. Esta nueva normativa, com- puesta por nueve secciones y de aplicación uniforme para todas las empresas dedicadas a la actividad de franquicia comercial en China, ha tenido un efecto estimulante so- bre la actividad de franquicia, permitiendo la entrada de un mayor número de franquiciadores extranjeros. Además, supone la estandarización de esta actividad con unas nor- mas bien definidas, prácticamente adecuadas a los requisi- tos internacionales, que definen de una forma más clara la forma en que las marcas extranjeras pueden llevar a cabo su actividad de franquicia en China.

Tras las Medidas, salvo algunas normas específicas relati- vas al procedimiento de establecimiento, los inversores

extranjeros que pretendan realizar operaciones de franqui- cia internacional ya pueden disfrutar del mismo trato que las empresas chinas en lo que se refiere a condiciones de establecimiento, derechos y obligaciones, anuncio de in- formación y publicidad. Estas Medidas permiten a los fran- quiciadores:

- Autorizar directamente a los franquiciados los derechos de franquicia, siempre que éstos inviertan, a su vez, en el establecimiento de una red de franquicias para el de- sarrollo de la actividad, pero sin transferir los derechos de franquicia a terceros.

- Transferir derechos exclusivos a los franquiciados para un área determinada. En este caso, los franquiciados pueden autorizar a terceros o establecer una red propia dentro de ese área.

Los franquiciadores, por otra parte, tienen prohibido realizar venta piramidal (o venta multinivel) bajo el formato de franquicia, ya que esta modalidad está prohibida en China. Esta misma normativa obliga a los franquiciadores a: - Ser titulares de las marcas comerciales, nombres comer-

ciales, patentes, etc., cuyo uso van a autorizar a terceros. - Contar con la capacidad de guiar y formar a los franqui-

ciados durante un largo período de tiempo.

- Tener en China al menos dos empresas controladas di- rectamente y que lleven operando al menos un año o contar empresas abiertas por sus sucursales o compañías

holding.

- En caso de requerirse que el franquiciador proporcione materiales o mercancías, éste debe contar con un sistema estable de suministro que asegure la calidad del servicio. - Tener buena reputación y prestigio y no contar con an-

tecedentes de engaño en la realización de actividades de franquicia.

7.2 ESTABLECIMIENTO

Las empresas con inversión extranjera que realicen activi- dades comerciales bajo la forma de franquicia están suje- tas a una serie de reglas especiales. Entre las más impor- tantes, se pueden destacar:

- No deben realizar las actividades prohibidas por el Cata-

logue of Guidance for Foreign Investment Industries.

- Si las empresas de inversión extranjera realizan activida- des comerciales bajo la forma de franquicia deberán en- viar una solicitud a la autoridad que originalmente apro- bó su actividad en China para añadir a su ámbito de ne- gocio la actividad de franquicia; estas autoridades debe- rán tomar una decisión sobre la misma en un plazo de 30 días desde la recepción de los documentos. Tras la apro- bación, la empresa solicitante deberá registrar dicha em- presa y dirigirse al SAIC.

- Si una empresa con inversión extranjera es autorizada para la realización de actividades comerciales bajo la for- ma de franquicia, deberá proporcionar cada mes de ene- ro el contrato de franquicia firmado el año anterior. Este deberá ser facilitado a las autoridades de aprobación ori- ginales y a las autoridades comerciales locales donde es- tán localizados los franquiciados.

Tanto las FICE que autoricen a terceros la apertura de es- tablecimientos bajo el formato de franquicia, como aque- llas empresas con participación procedente de Hong Kong, Taiwán y Macao dedicadas a actividades de fran- quicia, deberán someterse al contenido de estas medidas y a las normas específicas que puedan existir en materia de franquicia.

En cuanto a la duración del contrato de franquicia, por lo general no será inferior a tres años.

Los pasos básicos a dar para el establecimiento de una franquicia son:

- Realizar un estudio detallado y evaluar el mercado del sec- tor en cuestión, llevar a cabo un análisis de la viabilidad de la inversión y determinar el plan estratégico de entrada. - Registrar la marca.

- Solicitar la inscripción en el registro de las agencias gu- bernamentales correspondientes.

Los fondos requeridos para desarrollar actividades de fran- quicia son los que los franquiciados han de pagar al fran- quiciador para obtener el derecho de franquicia e incluyen los siguientes tipos:

- Fondos de franquicia: fondos pagados una sola vez por el franquiciado al franquiciador para obtener el derecho de franquicia.

- Fondos de uso: fondos pagados periódicamente por el franquiciado al franquiciador por el uso de los derechos de franquicia.

- Otros fondos: fondos que el franquiciado paga al fran- quiciador, de acuerdo con el contenido del contrato, por el suministro de bienes o prestación de servicios.

7.3 RECOMENDACIONES PRÁCTICAS

- Registrar la marca cuanto antes para evitar entrar en disputas legales sobre la propiedad de la misma. - No sólo tener en cuenta la nueva Ley de Franquicias, si-

no también la legislación referente a la inversión extran-

jera en China recogida en _{Catalogue of Guidance for Fo-}

reign Investment Industries, cuya última revisión a fecha de elaboración de esta guía corresponde a septiembre de 2005, ya que en algunos casos la última normativa restringe aspectos de la aplicación de la Ley.

- Analizar las diferencias en los patrones de consumo se- gún regiones; por ejemplo, en cuanto a los hábitos de ali- mentación.

- Dar una formación adecuada al personal chino. De otro modo, la calidad del servicio se verá seriamente afecta- da. En algunos casos, como en el sector de la hostelería, es incluso conveniente contratar jóvenes sin experien- cia que no hayan aprendido la forma tradicional de aten- ción al cliente.

- Acertar con la localización. Aunque siempre se habla del vasto mercado chino, no siempre existe demanda para un producto o servicio determinado. El nivel de desarro- llo de las infraestructuras debe ser estudiado, ya que fuera de las grandes ciudades, el abastecimiento es muy complicado y costoso. Es más, en algunas ocasiones es difícil conseguir proveedores que suministren la calidad del producto exigida, siendo necesario a veces importar parte de los productos.