Extinción de medidas cautelares y afectación a su naturaleza provisional:artìculo 625 del código procesal civil peruano

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(1)Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO FACULTAD DE DERECHO Y CIENCIAS POLÍTICAS. PO. LI. TI. CA S. ESCUELA ACADÉMICO PROFESIONAL DE DERECHO. CC .. “Extinción de medidas cautelares y afectación a su naturaleza provisional:. TESIS. Y. artículo 625 del Código Procesal Civil peruano”. CH O. PARA OPTAR ELTÍTULO PROFESIONAL DE:. RE. ABOGADA. AUTORA:. ASESOR:. Ms. Matta Berríos, Willam Alfredo TRUJILLO – PERÚ 2019. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. Bach. Reyes Espejo, Claudia Beatriz. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(2) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. A Dios, por ser luz y bendecir cada uno de. CA S. mis días con su infinita bondad.. LI. CC .. gratitud, por representar un cimiento importante en. PO. quienes amo en demasía, mi admiración y eterna. TI. Mónica y Manuel, por su loable labor como padres, a. mi formación, por su invaluable esfuerzo constante,. CH O. Y. demostrándome que la familia es un gran tesoro que. A mis queridos hermanos Manuel y Augusto, por brindarme los mejores días de mi vida con su presencia, apoyo y deseos. de. superación,. soñando. junto. conmigo por seguir alcanzando nuestras metas, los amo y admiro.. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. RE. debe seguir siendo pulido día a día.. i Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(3) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. Al. Ms. Willam. A.. Matta. Berrios,. por su. apoyo. incondicional en el asesoramiento de la presente tesis, quien. CA S. con su conocimiento y experiencia ha contribuido en el. TI. desarrollo de mi investigación.. PO. LI. A mi gran amiga Kristel Jakcira Castro Quiñones, por su valioso apoyo académico y profesional en el desarrollo de mi. CC .. investigación.. CH O. Y. A la Asociación Civil “Inquisitio Essentia Ius”, por permitir crecer académica y profesionalmente.. RE. Y a todas aquellas personas que de alguna u otra manera. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. colaboraron en el desarrollo de la presente investigación.. ii Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(4) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. TNFORME DEL ASE§OR. A. :. Señor Decano de la Facultad de Derecho. y. Ciencias Políticas de la. Universidad ]rlacional de Trujillo.. : Docents V'¡illam Alfredo Matta Berríos.. A§UF{TO : Informe de Asesüría. cle Tesis.. CA S. DE. TI. De mi especial consideración:. LI. Es grato dirigirme a su despacho a fin de hacerle llegar el. Abogada, ritulada. ¡. PO. informe correspondiente sobre la elaboración de la Tesis para obtener el Título Profesional de. *rcxtlNcrÓN DE MEDTDAS CAUTELARES Y. CH O. Y. CC .. AFECTACTóN su NATURALEZA pRoyISroNAL: mtÍcur,o 62s DEL CÓ»ICO PROCESAL CIl PERUANO", presentada por la Tesista Bachiller: CLAUDIA BEATRIZ REYES ESPEJO y mya asesoría tuve a mi cargo.. DE. RE. En la presente investigación se ha plasmado y cumplido estrictamente todas las pautas establecidas en el Reglamento para la Elaboración y Evaluación de Tesis para Obtener el Título Profesional de Abogado en nuestra Universidad, por ende, podemos apreciar la manera sistemrítica y ordenada en la que se presentan los diferentes aspectos como planteamiento del problema, formulación de hipótesis, variables, objetivos y el correspondiente marcü teorico que le otorga el sustento científico. CA. DE. necesario.. Destaco adenuás que la presente tesis ostenta un nivel académico adecuado, por. TE. cuanto cumple con los objetivos de la metodología de la investigacién. y con los. BL IO. rigores de una búsqueda académica, lo cual conlleva una especial importancia debido a la materia jurídica que aborda y por referirse al análisis de un tema controversial en. BI. el árnbito jurídico dado el vacío legal existente en la normativa peruana.. Por todo lo señalaclo. rmentt, en mi calidad. cle asesor de tesis. doy rni. aprobaciÓn a la presente. Trujillo, 15 de mayo de 2ü19". Ms. Willia. lfi'edo Matta Beníos. Esta obra ha sido publicada bajo la licenciaAsesor Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola mism Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(5) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. PRESE,NTACTÓN. Señores Miembros del Jurado: De mi especial consideración:. CA S. Expongo a vuestro digno criterio la presente tesis titulada "EXTINCIÓw »B. LI. TI. MEDIDAS CAUTELARES Y AFECTACIÓN A SU NATURALEZA PROVISIONAL: ARTÍCULO 625 DEL CÓPTCO PROCESAL CIYIL. PO. PERUANO" para el correspondiente dictamen, aprobación y sustentación.. CC .. La presente tesis ha sido elaborada en estricto cumplimiento de los lineamientos establecidos en el Reglamento para la Elaboración y Evaluación de Tesis para optm. Y. el Título Profesioual de Abogado en la Facultad de Derecho y Ciencias Politicas de la. CH O. Universidad Nacional de Trujillo, así como en base a la digna asesoría brindada por nuestro asesor.. RE. Por tanto, dejo a vuestro acertado criterio la evaluación del presente trabajo de. DE. investigación, esperando satisfacer las expectativas. y. contar con los méritos. DE. suficientes para su respectiva aprobación.. TruJillo, mayo del 2ü19. BI. BL IO. TE. CA. Atentamente:. Bachiller en l)erechü y Ciencias Politicas. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola mism Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/ iii.

(6) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. RESÚMEN La presente investigación tuvo por objeto analizar de qué manera la extinción de medidas cautelares prevista en el artículo 625 del Código Procesal Civil peruano vigente, afecta su naturaleza provisional, en virtud de este problema, se desarrollaron en el marco teórico. acápite se encuentran los presupuestos, finalidad,. CA S. tópicos tales como: La tutela jurisdiccional efectiva; medidas cautelares, y dentro de este características, tipos, concurrencia,. eficacia, extinción y levantamiento; asimismo las nociones generales de la prescripción y. TI. caducidad; así también Derecho Registral, cuyo contenido comprende su definición,. LI. características, elementos, función, principios, nociones básicas de Registros Públicos y. PO. Tribunal Registral y el análisis efectuado respecto a la regulación de la extinción de las medidas cautelares en el ordenamiento jurídico peruano y en el derecho comparado. Además. CC .. se aplicaron los métodos deductivo-inductivo, hermenéutico- jurídico, así como las técnicas de acopio documental, de la interpretación normativa, de fichaje, análisis o estudio de casos,. Y. documentación doctrinaria, jurisprudencial y de códigos; métodos y técnicas que incidieron. CH O. en el análisis de la postura de la doctrina sobre el artículo 625, legislación comparada, resoluciones, pronunciamientos y plenos emitidos por el Tribunal registral,. llegando a. RE. concluir que la regulación sobre extinción de medidas cautelares en el Código Procesal Civil peruano, afecta su naturaleza provisional por dos razones fundamentales: La primera, porque. DE. impide su caducidad y con ello limita la celeridad en los procesos, constituyendo una desigualdad entre las partes, vulnerando el principio de razonabilidad del operador. DE. jurisdiccional y convirtiendo en obsoleta la figura jurídica de la reactualización, que actúa. CA. como remedio a la actuación negligente del solicitante; y la segunda porque incide en la actuación de Registros Públicos, rechazando las solicitudes presentadas ante las oficinas de. TE. Registros Públicos, dado que dicha entidad secunda la normativa vigente de nuestro código. BL. IO. adjetivo, en aplicación del principio de legalidad, legitimación y formal.. BI. Palabras Clave: Medidas cautelares / Extinción / Caducidad / Naturaleza provisional. v Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(7) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. ABSTRACT The purpose of the present investigation was to analyze how the extinction of precautionary expected in the article 625 of the Peruvian Civil Procedure Code affects its provisional. CA S. nature, by virtue of this problem, topics such as: The guardianship were developed in the theoretical framework effective jurisdictional; precautionary measures, and within this. TI. section are the budgets, purpose, characteristics, types, concurrence, effectiveness,. LI. extinction and lifting; also the general notions of the prescription and expiration; also,. PO. Registration Law, whose content includes its definition, characteristics, elements, function, principles, basic notions of Public Registries and Registry Court and the analysis carried out. CC .. regarding the regulation of the extinction of precautionary measures in the Peruvian legal system and in the Comparative law. In addition, the deductive-inductive, hermeneutic-. Y. juridical methods were applied, as well as the techniques of documentary collection, of the. CH O. normative interpretation, of signing, analysis or study of cases, doctrinal, jurisprudential and code documents; methods and techniques that influenced the analysis of the position of the doctrine on article 625, comparative legislation, resolutions, pronouncements and plenary. RE. sessions issued by the Court Registry, even concluding that the regulation on the extinction. DE. of precautionary measures in the Peruvian Civil Procedure Code , affects its provisional nature for two fundamental reasons: The first, because it prevents its expiration and thereby. DE. limits the speed of the proceedings, constituting an inequality between the parties, violating the principle of reasonableness of the jurisdictional operator and rendering obsolete the legal. CA. concept of the updating, which acts as a remedy to the negligent action of the applicant; and. TE. the second because it affects the performance of Public Registries, rejecting the requests presented before the offices of Public Registries, given that this entity supports the current. IO. regulations of our adjective code, in application of the principle of legality, legitimacy and. BI. BL. formality.. Keywords: Precautionary measures / Extinction / Expiration / Provisional nature. vi Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(8) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. INDICE DEDICATORIA .........................................................................................................i. CA S. AGRADECIMIENTO ................................................................................................ii. TI. PRESENTACIÓN ......................................................................................................iii. PO. LI. INFORME DEL ASESOR .........................................................................................iv RESÚMEN .................................................................................................................v. CC .. ABSTRACT ...............................................................................................................vi. Y. INTRODUCCIÓN .....................................................................................................1. CH O. 1. Realidad problemática .............................................................................................2 2. Antecedentes ...........................................................................................................3. RE. 3. Justificación ............................................................................................................6. DE. 4. Enunciado del Problema .........................................................................................7. DE. 5. Hipótesis .................................................................................................................7. CA. 6. Variables .................................................................................................................7. TE. 7. Objetivos ................................................................................................................7. IO. 8. Limitaciones de la investigación ..............................................................................8. BL. MARCO TEÓRICO....................................................................................................9. BI. CAPÍTULO I ..............................................................................................................10 TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA ................................................................10 1. Contenido de la Tutela Jurisdiccional Efectiva ...................................................10 2. Tipos ..................................................................................................................11. vii Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(9) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 2.1. Tutela Ordinaria ..........................................................................................11 2.2. Tutela Diferenciada .....................................................................................12 2.3. Tutela Preventiva ........................................................................................13. CA S. 2.4. Tutela Urgente ............................................................................................13 2.5. Tutela Anticipatoria ....................................................................................14. LI. TI. 2.6. Tutela Cautelar ............................................................................................14. PO. CAPÍTULO II .............................................................................................................16. CC .. MEDIDAS CAUTELARES ........................................................................................17 1. Aproximaciones Conceptuales ............................................................................16. CH O. Y. 2. Presupuestos .......................................................................................................18 2.1. Verosimilitud ..............................................................................................19. RE. 2.2. Peligro en la demora....................................................................................20. DE. 2.3. Razonabilidad .............................................................................................21. DE. 2.4. Contracautela ..............................................................................................22 3. Finalidad ............................................................................................................24. CA. 4. Características ....................................................................................................24. TE. 4.1. Prejuzgamiento ...........................................................................................24. BL. IO. 4.2. Provisoriedad ..............................................................................................25. BI. 4.3. Instrumental ................................................................................................27 4.4. Jurisdiccionalidad........................................................................................28 4.5. Variabilidad ................................................................................................28 4.6. Autonomía ..................................................................................................32 4.7. Funcionalidad .............................................................................................33 viii. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(10) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 4.8. Contingencia ...............................................................................................33 5. Sujetos................................................................................................................33 6. Tramitación .......................................................................................................33. CA S. 6.1. El Proceso Cautelar ....................................................................................34 6.2. Procedimiento Cautelar ...............................................................................35. LI. TI. 7. Tipos .................................................................................................................37. PO. 7.1. Medidas cautelares dentro del proceso.........................................................38. CC .. 7.2. Medidas cautelares fuera del proceso ..........................................................38 7.3. Medidas para futura ejecución forzada ........................................................39. CH O. Y. 7.3.1. Embargo .........................................................................................39 7.3.2. Secuestro ........................................................................................42. RE. 7.4. Medidas temporales sobre el fondo ...........................................................43. DE. 7.5. Medidas innovativas .................................................................................45. DE. 7.6. Medidas de no innovar .............................................................................46 7.7. Anotación preventiva de la demanda .........................................................47. CA. 8. Concurrencia de medidas cautelares .................................................................47. TE. 9. Eficacia de medidas cautelares .........................................................................49. BI. BL. IO. 10. Extinción de medidas cautelares .....................................................................50 10.1 Extinción propiamente dicha ..................................................................51 10.2. Caducidad .............................................................................................51 10.3. Cancelación ..........................................................................................54 11. Levantamiento de medidas cautelares .............................................................58. CAPÍTULO III ...........................................................................................................60 ix Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(11) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. PRESCRIPCIÓN Y CADUCIDAD ............................................................................60 1. Prescripción .....................................................................................................60 1.1. Tipos ........................................................................................................61. CA S. 1.1.1. Adquisitiva ...................................................................................61 1.1.2. Extintiva .......................................................................................62. LI. TI. 1.2. Plazos de la prescripción ...........................................................................64. PO. 1.2.1. Cómputo, interrupción y suspensión del plazo de prescripción ......64. CC .. 1.2.2. Plazos de prescripción generales ...................................................65 1.2.3. Otros plazos de prescripción importantes ......................................68. CH O. Y. 2. Caducidad ........................................................................................................68 2.1. Características...........................................................................................69. RE. 2.2. Plazos de Caducidad .................................................................................69. DE. 3. Diferencias entre Prescripción y Caducidad .....................................................69. DE. CAPÍTULO IV ...........................................................................................................75 DERECHO REGISTRAL ...........................................................................................75. CA. 1. Definición ........................................................................................................75. TE. 2. Características ..................................................................................................76. BL. IO. 3. Elementos .......................................................................................................77. BI. 4. Función del Registro ........................................................................................78 5. Principios Registrales .......................................................................................79 6. Superintendencia Nacional de Registros Públicos (SUNARP) .........................89 6.1. Registros que integran la SUNARP ...........................................................90 6.2. Tribunal Registral .....................................................................................91 x. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(12) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. CAPÍTULO V.............................................................................................................92 EXTINCIÓN DE MEDIDAS CAUTELARES EN EL ORDENAMIENTO JURÍDICO PERUANO Y EN EL DERECHO COMPARADO…………………………………… 1. En el Derecho Registral .................................................................................... 92. Texto Único Ordenado respecto a Medidas. TI. 1.1.1. Análisis del. CA S. 1.1. Medidas Cautelares según SUNARP ......................................................... 92. LI. Cautelares ...................................................................................92. PO. 1.1.2. Reglamento General respecto a Medidas Cautelares. ....................92. CC .. 1.2. Medidas Cautelares según el Tribunal Registral ........................................95. Y. 1.2.1. Precedentes de Observancia Obligatoria ........................................96. CH O. 1.2.2. Otros Pronunciamientos ................................................................98 2. En el Derecho Procesal Civil Peruano ..............................................................104. RE. 2.1. Ley de Procedimientos Civiles de 1912.....................................................104. DE. 2.2. Código Procesal Civil de 1993 ..................................................................105. DE. 2.2.1. Ley N° 26639 que modifica el artículo 625 del Código Procesal Civil …………………………………………………………..108. CA. 2.2.2. Ley N° 28473 que modifica el artículo 625 del Código Procesal. TE. Civil……………………………………………………………..113. IO. 3. En la Jurisprudencia .......................................................................................117. BI. BL. 4. Afectación a la naturaleza provisional de las medidas cautelares por la regulación jurídico peruana actual .................................................................118 4.1. Desde la perspectiva judicial ...................................................................119 4.2. Desde la perspectiva registral..................................................................125 4.3. Postura personal .....................................................................................128. xi Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(13) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 5. Proyectos de Reforma .....................................................................................131 6. Con el Derecho Comparado ...........................................................................134 6.1. Legislación en Argentina ........................................................................134. CA S. 6.2. Legislación en Brasil ..............................................................................136 6.3. Legislación en Bolivia ............................................................................136. LI. TI. 6.4. Legislación en Costa Rica .......................................................................138. PO. 6.5. Legislación en España ............................................................................139. CC .. MARCO METODOLÓGICO .....................................................................................142 DISEÑO DE LA INVESTIGACIÓN ..........................................................................143. CH O. Y. 1. Enfoque o método ..................................................................................................143 1.2. Cualitativo .........................................................................................................143. RE. 2. Nivel .......................................................................................................................143. DE. 2.1. Explicativa ........................................................................................................143. DE. 3. Métodos ..................................................................................................................143 3.1. Método Científico ............................................................................................143. CA. 3.2. Método Deductivo-Inductivo ...........................................................................143. TE. 3.3. Método Hermenéutico-Jurídico .......................................................................143. BL. IO. 4. Técnicas ..................................................................................................................144. BI. 4.1. Técnica de acopio de documental .....................................................................144 4.1. Técnica de interpretación normativa .................................................................144 4.2. Técnica de fichaje ............................................................................................144 4.3. Técnica de análisis o estudio de casos ..............................................................144. 5. Material de estudio ..................................................................................................144 xii Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(14) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 5.1. Población ..........................................................................................................144 5.2. Muestra .............................................................................................................145 5.3. Diseño de recolección de información ...............................................................145. CA S. CASO PRÁCTICO .....................................................................................................149 RESULTADOS DE LA INVESTIGACIÓN ...............................................................151. LI. TI. RESULTADOS ..........................................................................................................152. PO. DISCUSIÓN DE LOS RESULTADOS.......................................................................157. CC .. CONCLUSIONES ......................................................................................................171 RECOMENDACIONES .............................................................................................173. CH O. Y. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS ........................................................................174 ANEXOS ....................................................................................................................179 Resolución Nº 1123 - 2010- SUNARP – TR-L- Tribunal Registral. -. Resolución Nº 2042 -2015 - SUNARP – TR-L- Tribunal Registral. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. RE. -. xiii Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(15) PO. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. RE. CH O. Y. CC .. INTRODUCCIÓN. LI. TI. CA S. Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 1 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(16) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 1. Realidad Problemática. Nuestro ordenamiento jurídico procesal civil peruano vigente, entre sus distintas instituciones, contempla a la denominada “extinción de las medidas cautelares”. Esta institución jurídica es de naturaleza provisional, pues las medidas cautelares no pueden durar. CA S. más allá que la tramitación o solución final del proceso principal, del cual son dependientes. En ese sentido, afirma Ariano (2001) que: “(…) los específicos mecanismos extintivos de. TI. las medidas cautelares previstos en el código distan mucho de ser diáfanos y coherentes (…). LI. (p.85). PO. Es por ello que tenemos como una forma de extinción de las medidas cautelares a la caducidad, la cual ha sido materia de análisis en virtud de las modificaciones presentadas a. CC .. lo largo de los años. Es jurídicamente relevante citar al Código de Procedimientos Civiles de 1912, dado que en su artículo 625 postulaba que: “Si de los bienes, rentas, o derechos está. Y. conociendo otro juez, se comunicará a esta el embargo para su ejecución” es de notar que. CH O. dicho dispositivo legal no precisaba un plazo de caducidad; sin embargo, es de suma importancia mencionarlo dada la vinculación directa con el tema.. RE. El año 1993 el Código Procesal Civil peruano entra en vigencia y por primera vez. DE. incorpora dos plazos de caducidad para las medidas cautelares: i) el primero de ellos precisaba que: “(...) caduca a los dos años de consentida o ejecutoriada la decisión que. DE. amparó la pretensión garantizada (…)”; ii) el segundo postulaba que: “(…) caduca a los cinco años contados desde la ejecución de la medida cautelar (…)”. Adicionalmente la. CA. norma establecía la figura de la reactualización de la medida cautelar, cuando el proceso. TE. principal no hubiera concluido. Es decir, operaba la caducidad de las medidas cautelares.. IO. Tres años después, el 15 de junio de 1996, por medio de la Ley N° 26639, el artículo. BL. 625, ampliaba su objeto de aplicación de los plazos de caducidad para las medidas. BI. cautelares. Posteriormente el 19 de marzo de 2005 se modifica el texto, por medio de la Ley Nº. 28473, que en la actualidad se encuentra vigente y señala lo siguiente: En los procesos iniciados con el Código de Procedimientos Civiles de 1912, la medida cautelar se extingue de pleno derecho a los 5 años contados desde su ejecución. Si el proceso principal no hubiera concluido, podrá el juez, a pedido de. 2 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(17) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. parte, disponer la reactualización de la medida. Esta decisión requiere de nueva ejecución cuando implica una inscripción registral. Líneas precedentes advertíamos de la importancia de mencionar al Código de Procedimientos Civiles de 1912, porque precisamente en la actualidad solo caducan las. CA S. medidas cautelares dictadas al amparo de este código, pues la Ley N° 28473 le ha concedido esa facultad.. TI. En virtud de esta última modificatoria el Tribunal Registral, en sus distintos. LI. pronunciamientos, ha denegado las solicitudes de caducidad de medidas cautelares,. PO. aduciendo que ya no es posible aplicar dicho dispositivo, salvo que los plazos de caducidad hubieran transcurrido antes de la entrada en vigencia de la Ley N° 28473 (2005).. CC .. Así, tenemos la Resolución N° 1123 - 2010 – Sunarp-TRL que refiere: “No procede cancelar por caducidad los embargos dictados al amparo del Código Procesal Civil cuando. Y. el plazo correspondiente no se cumplió a la fecha de entrada en vigencia de la Ley Nº. CH O. 28473”.. Es decir, los embargos trabados a partir de la fecha de la modificatoria, conforme a. RE. las normas de este Código Procesal Civil, no caducarán, y por ello los mismos no pueden ser. DE. levantados, puesto que la única vía es por medio de una orden judicial. Bajo este contexto, advertimos que la norma primigenia del artículo 625 ha sido. DE. objeto de constantes cambios y desde la entrada en vigencia de esta última ley el texto actual. CA. del precitado código adjetivo requiere ser materia de análisis, pues esta situación jurídica afecta la naturaleza provisional de las medidas cautelares porque impide su caducidad y con. TE. ello limita la celeridad en los procesos; perjudicando a los sujetos procesales así como a la. IO. correcta aplicación de los principios de economía y celeridad procesal, además convierte en obsoleta la figura jurídica de la reactualización de la medida cautelar generando incidencias. BI. BL. en Registros Públicos. 2. Antecedentes Para fines de la investigación efectuada, se ha recurrido a las distintas bibliotecas de las facultades de derecho de la ciudad de Trujillo, revistas jurídicas, artículos de opinión y portales web de las diversas universidades del país a fin de complementar la información relacionada al tema.. 3 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(18) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. En correspondencia con lo precitado, tenemos a Monroy (2010) quien en su obra “La formación del Proceso Civil peruano” postula que: (…) la medida cautelar es una institución procesal a través del cual el órgano jurisdiccional, a propuesta de una de las partes, asegura el cumplimiento del fallo definitivo (es decir, del que se va a ejecutar), ordenando se adelante algunos efectos. CA S. del fallo o asegurando que las condiciones materiales existentes a la interposición de la demanda no sean modificadas (p. 71). TI. Por su parte Ledesma (2013) en su obra “La Tutela Cautelar en el Proceso Civil” precisa. PO. LI. que “toda medida cautelar, tiene por objeto asegurar el cumplimiento de la sentencia que pudiere recaer en el proceso, cesa ipso iure cuando el pronunciamiento sobre el fondo del. CC .. asunto alcanza la autoridad de la cosa juzgada, si la pretensión principal es desestimada” (p. 250). Esto significa que la medida cautelar no es permanente, todo lo contrario: es. Y. provisoria. En virtud de ello es que la problemática que se ha generado radica. CH O. exclusivamente en la condición que posee una medida cautelar trabada y que el plazo que por ley establece nuestro código, afecta su naturaleza provisional. En la misma línea, Hurtado (2006) refiere que “la caducidad de las medidas cautelares. RE. está ligada a dos temas fundamentales: la provisoriedad e instrumentalidad, por un lado,. DE. porque siendo estas provisorias, tienen un punto de partida (otorgamiento), un tiempo de vigencia (ejecución) y un espacio terminal (caducidad); y por otro, porque estas tres etapas. DE. mencionadas se encuentran siempre relacionadas al proceso principal (p. 215). Además, se. CA. justifica y ampara en:. La imposibilidad de mantener perse cula seculorum vigente una medida cautelar, pues. TE. ello solo perjudica a una de las partes, sin dejar de considerar que esto equivale a un. IO. desequilibrio en la relación horizontal o de igualdad que debe primar entre ellas. Este es. BL. el fundamento principal que ampara la necesidad de que las medidas cautelares tengan. BI. vigencia limitada en el tiempo y que no se permita su continuidad indefinida. (p.215). En ese orden de ideas el autor argentino Vitantonio (2002) manifiesta que: (…) la caducidad de la medida cautelar es el brevísimo plazo que la ley establece entre la traba de la medida y posterior inicio de la acción y en directa relación con la interinidad de las cautelares (…) es justo que se consagre un plazo brevísimo y perentorio dentro del cual debe ponerse en marcha la pretensión de fondo. (p. 105) 4. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(19) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. Así como Ariano (2014) en su obra “Estudios sobre la Tutela Cautelar”, desarrolla un capítulo denominado “La eliminación del plazo de caducidad de las medidas cautelares” en el cual precisa los problemas irresueltos sobre la vigencia temporal de las medidas cautelares manifestando que “los específicos mecanismos extintivos de las medidas cautelares previstos en el código distan mucho de ser diáfanos y coherentes” (p. 85).. CA S. Mientras que Palacios (2004) en su artículo denominado “Reflexiones sobre la caducidad de las medidas cautelares”, manifiesta que “para poder sancionar con caducidad. TI. a una medida cautelar sin que se haya obtenido sentencia firme, debe tomarse en. LI. consideración no solo el simple transcurso del tiempo sin que el proceso concluya, sino que. PO. exista una falta de interés en el demandante, o un ejercicio abusivo de su derecho al. CC .. mantener indefinidamente afectado al demandado con una medida cautelar” (p. 27) Asimismo las tesis denominadas: “La cancelación de la medida cautelar en el Código Procesal Civil” de Solimano (2012) y “ Estudio integral de las medidas cuatelares en el. CH O. Y. proceso civil peruano” de Pérez(2010), han contribuido con brindarnos aproximaciones conceptuales respecto de los temas vinculados a la presente tesis. Ahora bien, el principio de igualdad entre las partes recoge una base fundamental en la. RE. presente tesis y es en ese sentido que en el artículo de investigación de Sevilla (2016). DE. titulado “Las medidas cautelares en el proceso de cognición” y publicado en la revista. DE. Gaceta Civil & Procesal Civil de Gaceta Jurídica, manifiesta que: Cuando se menciona al principio de igualdad se refiere a que este principio impone al. CA. Estado el deber de tratar a los individuos de tal modo que las cargas y las ventajas sociales se distribuyan equitativamente entre ellos. Sin embargo, la demora del proceso. TE. genera un estado de desigualdad procesal, en la medida en que la carga generada por el. IO. tiempo que toma el proceso no es soportada equitativamente por las partes procesales.. BL. En este caso, las medidas cautelares aparecen como instrumento para impedir que se. BI. produzca esa injustiﬁcada y grave inferioridad. (p. 278) En legislación comparada tenemos al español Fairen (1990) en su obra “Doctrina. General del Derecho Procesal” indica que: (…) el proceso cautelar se halla al servicio del proceso declarativo y del ejecutivo, buscando facilitar el desarrollo normal de los mismos. Refiere además que al no desarrollarse en un lapso de tiempo muy corto dichos procesos, aparece el peligro de 5 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(20) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. que las personas o cosas sujeto material sufran daños o incluso desaparezcan. (pp. 4647) Así como en Argentina, tenemos a su representante Acosta (1986), quien en su obra “El Proceso de Revocación Cautelar. Levantamiento, modificación, caducidad y nulidad de. CA S. las medidas cautelares” ha expresado que: Sin duda constituye un abuso mantener indefinidamente fuera del tráfico el bien. TI. objeto de la medida o congelada sine die una determina situación jurídica, aunque la. LI. medida hubiese sido legítimamente decretada. En este estado del análisis debemos. PO. rescatar el concepto de utilidad, inherente a las medidas cautelares: la tutela se otorga en garantía de la eficacia de la condena, pero no más allá. La pérdida del. CC .. derecho a conservarla se sustenta, entonces, más que en la idea de sancionar a quién no ejerce la pretensión de fondo (o concluye de ejercerla), en razones de solidaridad social, pues el perjuicio sufrido por el deudor es sólo uno de los costados – el más. CH O. Y. visible – de la moral y de la paz (pp.120-121). En atención a todo lo mencionado, se evidencia que existe una marcada controversia respecto a la regulación de la extinción de medidas cautelares del artículo 625 del Código. RE. Procesal Civil peruano vigente; por ello, en la presente tesis se investiga acerca de los. DE. fundamentos doctrinarios y pronunciamientos registrales, con el fin de analizar si se afecta. DE. la naturaleza provisional de las medidas cautelares. 3. Justificación. CA. La presente investigación científica se justifica en analizar, ampliar y perfeccionar el. TE. conocimiento adquirido en virtud a la regulación de la extinción de medidas cautelares en el Código Procesal Civil peruano vigente y la afectación de su naturaleza provisional,. IO. aportando una solución que permita viabilizar su caducidad y con ello generar la celeridad. BL. en los procesos; pues ha sido considerado un tema soslayable en el ámbito jurídico-registral,. BI. dado que no se ha tenido en cuenta aquellas medidas cautelares que siguen trabadas por más de 5 años, en sede registral, sin poder ordenar su levantamiento, impidiendo la celeridad en los procesos. En ese sentido, los pronunciamientos y plenos emitidos por el Tribunal Registral reflejan el cumplimiento de lo establecido por la norma general (nuestro Código Procesal Civil), que causa serios conflictos jurídicos. Es por ello, que la presente investigación dará los alcances 6. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(21) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. doctrinarios y jurisprudenciales que nos permitirá resolver las posibles contingencias interpretativas a nivel de juzgados, salas civiles y tribunal registral, a efectos de analizar el tema jurídico en debate y del mismo modo sugerir una propuesta legislativa que efectivice la modificatoria del artículo en mención.. CA S. Con la finalidad de obtener los resultados adecuados, emplearemos los métodos de investigación como el científico, inductivo-deductivo, hermenéutico-jurídico, que nos permitirá interpretar la norma y leyes antes mencionadas. Además, se aplicará las técnicas. TI. como el acopio documental, a fin de obtener la información útil y pertinente, que nos. PO. LI. facilitará el análisis doctrinario, normativo y jurisprudencial vinculados a la presente tesis. 4. Enunciado del problema. CC .. ¿De qué manera la extinción de medidas cautelares prevista en el artículo 625 del Código Procesal Civil peruano vigente afecta su naturaleza provisional?. Y. 5. Hipótesis. CH O. La extinción de medidas cautelares prevista en el artículo 625 del Código Procesal Civil peruano vigente afecta su naturaleza provisional porque impide su caducidad y. 6. Variables. DE. A. Independiente. RE. con ello limita la celeridad en los procesos.. La extinción de medidas cautelares prevista en el artículo 625 del Código. DE. Procesal Civil peruano.. CA. B. Dependiente. La naturaleza provisional de las medidas cautelares.. TE. 7. Objetivos. IO. 7.1. General. BI. BL. -. Analizar de qué manera la extinción de medidas cautelares prevista en el artículo 625 del Código Procesal Civil peruano vigente, afecta su naturaleza provisional.. 7.2. Específico - Precisar qué posturas ha asumido la doctrina respecto de la extinción de las medidas cautelares. - Describir si en la legislación comparada existe una disposición sobre la caducidad de las medidas cautelares en cuanto a un plazo de vigencia. 7. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(22) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. - Indicar los pronunciamientos y precedentes emitidos por el Tribunal Registral respecto a la extinción de medidas cautelares. - Indicar si existen proyectos de reforma al artículo 625 del Código Procesal Civil peruano.. CA S. 8. Limitaciones de la investigación. En el desarrollo de la presente investigación científica se han presentado las siguientes. LI. TI. limitaciones:. PO. - La información doctrinaria ha sido escaza respecto a la extinción de medidas cautelares y la afectación a su naturaleza provisional, dado que la mayoría de autores. CC .. doctrinarios solo se han enfocado en esbozar una descripción somera del artículo 625 del Código Procesal Civil, sin advertir u omitir a profundidad los cuestionamientos que produce. Y. impedir la caducidad de medidas cautelares limitando la celeridad en los procesos; salvo las. CH O. posturas que asumen: Hurtado (2006) Palacios (2004) Ariano (2001) Monroy (2002) que con precisión han analizado un poco más respecto al tema; pues la mayoría de autores nacionales solo se han limitado hacer una descripción superficial del artículo, materia de. RE. análisis.. DE. - No ha sido factible obtener información acerca de los datos estadísticos de las diversas solicitudes de caducidad de medidas cautelares ingresadas ante el Poder Judicial y. DE. posteriormente en Registros Públicos, dado que dichos datos aún no han sido procesados. CA. estadísticamente en el sistema informático de ambas instituciones. Por tal razón no resulta atendible el pedido de dicha información, salvo que se proporcione los datos exactos de las. BI. BL. IO. TE. partes procesales.. 8 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(23) LI. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. RE. CH O. Y. CC .. PO. MARCO TEÓRICO. TI. CA S. Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 9 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(24) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. CAPITULO I TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA. 1. Contenido de la tutela jurisdiccional efectiva. CA S. El derecho a la tutela jurisdiccional efectiva en opinión de Priori (2016) expresa que: “ (…)es el derecho fundamental que tiene todo sujeto de acceder al órgano jurisdiccional a. TI. solicitar protección a las diversas situaciones jurídicas de las cuales es titular, la misma que. LI. será brindada luego de un proceso en el que se ha respetado las garantías mínimas, a través. PO. de una resolución fundada en derecho, cuyos efectos deben poder producirse en el ámbito de. CC .. la realidad” (p. 474).. Por su parte Ticona (1998) señala que: “[E]l derecho a la tutela jurisdiccional es de derecho público, subjetivo y abstracto que tiene toda persona sea actor o emplazado que le. Y. faculta a exigir del estado un juzgamiento imparcial y justo, ante un juez competente,. CH O. independiente y responsable, con el fin de que en un plazo razonable y en forma motivada se pronuncie sobre las pretensiones y, en su caso, se de plena eficacia a la sentencia” (pp. 37-. RE. 38).. DE. Bajo esta premisa, la tutela jurisdiccional actúa en función de la necesidad de protección que se presenta en una determinada circunstancia. Es decir, es el compromiso que asume el. DE. Estado de realizar una prestación jurisdiccional adecuada, por medio de respuestas judiciales idóneas tanto en la calidad de su contenido como en la oportunidad en que las mismas deben. CA. ser otorgadas. Respetando de este modo el artículo 139 inciso 3 de nuestra carta magna y en. TE. el artículo I del título preliminar del Código Procesal Civil, la tutela jurisdiccional efectiva, como derecho constitucional, fundamental y humano; por ello dentro de un proceso le. IO. corresponde a quien pretende (demandante) y al pretendido (demandado) haciéndose. BL. efectivo su otorgamiento cuando el Estado resuelve el conflicto de intereses por medio del. BI. proceso a través de la ejecución de la resolución final, garantizando una justicia plena. De ahí que los principios que rigen la tutela juisdiccional, implican, básicamente, el. desarrollo de las siguientes directrices: a) Acceso a la justicia; b) Garantía del derecho de defensa, c) Derecho de obtener un pronunciamiento sobre el fondo que ponga fin al proceso y d) El derecho a la efectividad de tutela juisdiccional.. 10 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(25) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. En ese sentido el derecho de acceso a la tutela que debe otorgar el estado al solucionar conflictos tiene dos vertientes: a) Antes o fuera del proceso; siendo esta un sistema normativo e institucional que el Estado debe preparar anticipadamente para que de presentarse el conflicto existan pautas predeterminadas para que el ciudadano común pueda acceder al servicio de justicia en busca de tutela jurídica y b) Dentro del proceso; el cual. CA S. viene hacer la exigencia de tutela jurídica en un proceso, en la que el Estado debe proporcionar las garantías mínimas a los sujetos del proceso para lograr la tutela que. TI. anhelan, implicando que se le debe conceder a las partes un conjunto de derechos que. LI. configuren un soporte concreto para desarrollar su actividad en el proceso.. PO. Ahora bien, respecto a la efectividad de la tutela que otorga el Estado, Chamorro (1994) sostiene que: “ (…) se puede hablar de cuatro grados de efectividad: “el primero, garantiza a. CC .. los ciudadanos la obtención de una respuesta del órgano jurisdiccional; el segundo, garantiza que el órgano jurisdiccional resuelva el problema planteado; el tercero, garantiza que la. Y. solución del problema planteado sea razonable y obtenida del ordenamiento jurídico; el. CH O. cuarto, que la decisión tomada, sea ejecutable” (p. 11).. Finalmente, el mecanismo por el cual se puede ejercer el derecho de acción para solicitar. RE. tutela jurisdiccional y por el que el Estado o la autoridad pueden brindar la tutela. DE. jurisdiccional es el proceso. Luego, a través del proceso se materializa la tutela. 2. Tipos. DE. jurisdiccional.. CA. 2.1. Tutela ordinaria. TE. Históricamente el juicio ordinario era de dos clases según Hurtado (2006) :. IO. [O]rdinario; porque por intermedio de él los órganos jurisdiccionales conocían. BL. objetos de toda clase sin limitación alguna, siendo esta tutela de carácter general,. BI. plenario; porque no existían limitaciones de alegaciones de las partes para someter al órgano jurisdiccional el conflicto que los separa, la prueba no era limitada, no tenía cognición limitada el órgano jurisdiccional a un aspecto parcial del litigio, por lo que la sentencia desplegaba todos los efectos propios de la cosa juzgada material. Lo contrario a ella era la tutela sumaria. (p. 125). 11 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(26) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. Resulta que la tutela ordinaria o también denominada tutela de cognición, es un mecanismo que siempre han utilizado los ordenamientos procesales, y en el que se han elaborado etapas de carácter obligatorio, con preclusión cada una de ellas, concluyendo con la decisión final con la que el juez, luego de un largo tiempo de debate, se genera convicción de la materia controvertida y resuelve el conflicto; se gesta la cosa juzgada y posteriormente. CA S. se da la ejecución de la misma, siempre que se trate de una sentencia que contiene prestación vinculada a una obligación de dar, hacer, o no hacer, esto es de una sentencia de condena.. TI. Su larga duración conduce, frecuentemente, al menoscabo o eliminación de la. LI. efectividad material del resultado contenido en la sentencia, dado que esta forma de tutela. PO. privilegia el principio de la “seguridad jurídica” con sacrificio del valor “eficacia”. La vía procedimental típica de la tutela jurisdiccional clásica es el “procedimiento ordinario” o. CC .. “proceso de conocimiento”, y suele ser utilizada como instrumento para hacer efectivos los. Y. derechos de contenido patrimonial.. CH O. 2.2. Tutela diferenciada. La tutela jurisdiccional diferenciada refiere Hurtado (2006) postula que “(…) la. RE. configuración de una serie de mecanismos de otorgamiento de tutela jurisdiccional para. DE. situaciones que ameritan una atención rápida, pues se encuentra en juego la posibilidad de verse afectados derechos materiales o de convertir en irreparable la situación que se pretende. DE. cautelar, sino se atiende de manera totalmente urgente” (p. 125). Es decir, la tutela diferenciada se manifiesta en respuesta al Derecho Procesal frente a las. CA. nuevas coyunturas difíciles en la vida de las personas, tomando en cuenta que la tutela. TE. ordinaria, no admite la posibilidad de una respuesta inmediata, sino más diferible en el tiempo. Dicho de otro modo, consiste en manejar mecanismos de los cuales el poder judicial. IO. dispone para proteger la solución de cuestiones que están en situaciones de urgencia, bien. BL. como de aquellas que por su naturaleza demandan mayor celeridad en su concesión.. BI. En palabras de Hurtado (2006): “Este tipo de tutela trata de integrar el derecho material. con el derecho procesal, garantizando a cada especie, de acuerdo con la necesidad y en la medida de lo posible una mayor eficacia a través de la adaptación entre estos” (p. 123). Entonces desde ya podemos afirmar que la tutela diferenciada es el instrumento de respuesta rápida a la exigencia de tutela que no puede ser resuelta de forma adecuada, oportuna y eficiente por el órgano jurisdiccional utilizando la tutela ordinaria 12. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(27) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. 2.3. Tutela preventiva En líneas generales, señala Hurtado (2006) que: “La tutela preventiva busca prevenir el fenómeno de la lesión de derechos, esto es, que la actividad de los jueces en vez de recomponer un conjunto, lo prevenga, así también evitar la repetición de la lesión de. CA S. derechos” (p. 129) dicho de otro modo evita que la fractura, agravio o lesión de derechos se produzca.. TI. Se aplica, especialmente, “en los casos sobre derechos de daños a personas, medio. LI. ambiente, derechos del consumidor, a prevenir situaciones obstructivas en el proceso y. PO. ración de derechos o la repetición de esta vulneración” (Hurtado, 2006, p. 130). Mostrándose este tipo de tutela como un instrumento idóneo para que el Estado a través de. CC .. sus jueces ejerzan prevención de conflictos, otorgando una tutela a priori y no a posteriori.. Y. Así se habla de tutela preventiva para hacer referencia a la protección jurisdiccional de las situaciones jurídicas ante situaciones de amenaza, de manera tal que el proceso. CH O. jurisdiccional actúe antes de que se produzca una lesión, con el propósito, precisamente, de. RE. evitar la producción del ilícito, su repetición o continuación. 2.4. Tutela urgente. DE. La tutela urgente menciona Priori (2006) hace referencia a:. DE. [A]quellos casos en los que la decisión jurisdiccional definitiva tiene que ser dictada de manera inmediata, de lo contrario se produciría una lesión absolutamente. CA. irreparable, dicha situación de urgencia no es provocada por la duración del proceso. TE. (lo que la distingue de la tutela cautelar), sino por las propias circunstancias en las. IO. que se produce la lesión o amenaza en el ámbito de la realidad. (p. 25). BL. De ahí que pretende dar solución a problemas que se someten al órgano jurisdiccional. y que no pueden soportar el transcurso del tiempo, pues de hacerlo se podrían ver. BI. perjudicadas las expectativas de las partes en conflicto, sobre todo de quien acudió al órgano jurisdiccional en busca de una tutela realmente efectiva. Primordialmente busca dar una distribución equitativa al tiempo en el proceso, pues normalmente el tiempo es soportado sin justificación alguna por el actor, generándose una desigualdad injusta entre las partes, pues siempre resulta favoreciendo inmerecidamente al. 13 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(28) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. demandado por la morosidad en la toma de decisión, permitiéndose en algunos casos perjuicios al actor Dentro de la tutela urgente señala Hurtado (2006) que “(…)encontramos aquella denominada como tutela urgente satisfactiva, la cual constituye requerimientos urgentes, con. CA S. una acertada aplicación del principio de celeridad judicial, formulados por los justiciables ante el órgano jurisdiccional con el propósito de que este provea, con carácter expeditivo, autónomo y definitivo, la remoción de vías de hecho u otras situaciones coyunturales. TI. urgentes que pueden acarrear un daño inminente e irreparable, no siendo necesaria la. PO. LI. instauración de otro proceso” (p. 308).. En tanto que como medidas autónomas, que no necesitan servirse de una acción. CC .. principal, confieren satisfacción inmediata a quien requiere de tutela jurídica en situaciones de urgencia, agotándose en sí misma una vez satisfecha la solicitud; no es instrumental, ya. Y. que no requiere llevar la discusión a otro proceso y se agota con su ejecución.. CH O. 2.5. Tutela anticipatoria. Priori (2006) menciona que: “(…) la tutela anticipatoria hace referencia a todos. RE. aquellos casos en que los efectos de la decisión jurisdiccional se adelantan al momento de la. DE. expedición de la sentencia” (p. 35). Por su parte Hurtado (2006) refiere que: “ (…) esta tutela posibilita que el juez dicte lo. DE. que la legislación nacional denomina medidas temporales sobre el fondo, tratándose en este caso que exista una correlación entre el contenido de la pretensión y el contenido de la. CA. decisión judicial” (p. 334) ; un caso que configura esta conexidad es el proceso de alimentos,. TE. en el que la pretensión se encuentra basada en la exigencia de la prestación de alimentos,. IO. caso en el cual se necesita una pronta urgencia en la atención de necesidades del alimentista trayendo como consecuencia otorgar una tutela urgente que anticipe el contenido de la. BI. BL. decisión final, esto es en nuestro medio la asignación anticipada. 2.6. Tutela cautelar En el aspecto constitucional la tutela cautelar, no se encuentra contemplada expresamente en la Constitución, sin embargo, el Tribunal Constitucional ha sostenido que al igual que el derecho al libre acceso a la jurisdicción, la tutela cautelar, dada su trascendencia en el aseguramiento provisional de los efectos de la decisión jurisdiccional 14. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(29) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. definitiva y en la neutralización de los perjuicios irreparables que se podrían ocasionar por la duración del proceso, se constituye en una manifestación implícita del derecho al debido proceso, consagrado en el artículo 139, inciso 3, de la Constitución. En ese sentido no existiría debido proceso, ni Estado Constitucional de Derecho, ni democracia, si una vez resuelto un caso por la autoridad judicial, resulta de imposible cumplimiento la decisión. CA S. adoptada por ésta.. Asimismo, expresa Priori (2006) que: “(…) el derecho fundamental a la tutela. TI. cautelar, tiene como sustento el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, entendiéndose. LI. este último, no solamente como el derecho que tiene todo ciudadano de acudir al órgano. PO. jurisdiccional en búsqueda de la tutela de sus pretensiones, sino también, que la tutela brindada asegure o garantice la efectividad de la sentencia que se expida en el proceso” (p.. CC .. 35).. Y. La tutela cautelar menciona Priori (2006):. CH O. [E]vita que la duración del proceso, que el demandante se ve en la obligación de iniciar, para obtener la protección de la situación jurídica de ventaja, termine por. RE. convertir en irreparable la lesión que ella sufre; o, hacerla más gravosa (sin necesidad de que la lesión produzca consecuencias irreparables); o, permitir que se consume la. DE. lesión que en la situación anterior a la del inicio del proceso era una mera amenaza. DE. (p. 34).. Entendiéndose por situación jurídica de ventaja, expresa Morales (2008) “(…) a la. CA. posición de preeminencia del sujeto para satisfacer un interés propio. El derecho subjetivo,. IO. 330).. TE. el poder jurídico, la expectativa y el interés legítimo son situaciones jurídicas de ventaja” (p.. De esta manera, el ordenamiento jurídico protege a las situaciones jurídicas de. BL. ventaja, no solo de las conductas u omisiones de los sujetos que incumplen las previsiones. BI. normativas, sino también del proceso mismo, pues la preocupación por una efectiva tutela de las situaciones jurídicas de ventaja lleva a que el ordenamiento jurídico las proteja, incluso, de los daños que el propio proceso les puede producir, debido al tiempo que necesariamente se debe tomar para dictar los pronunciamientos que contengan las diversas formas de protección.. 15 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(30) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. Entonces podríamos afirmar que el derecho fundamental a la tutela cautelar, se fundamenta en el derecho a la tutela jurisdiccional efectiva, y consiste en la potestad que otorga el ordenamiento jurídico para solicitar, obtener y ejecutar medidas cautelares que. BI. BL. IO. TE. CA. DE. DE. RE. CH O. Y. CC .. PO. LI. TI. CA S. tengan por finalidad garantizar la efectividad de decisión final que recaiga en el proceso.. 16 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(31) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. CAPITULO II MEDIDAS CAUTELARES. CA S. 1. Aproximaciones conceptuales Según el diccionario de la Real Academia Española el significado de la palabra medida,. TI. se refiere a disposición, que es el medio que se emplea para ejecutar un propósito, o para. LI. evitar o atenuar un mal, como también; prevención, que hace alusión a preparación y. PO. disposición que se hace anticipadamente para evitar un riesgo o ejecutar algo.. En la acepción que nos interesa, la palabra medida significa prevención, disposición;. CC .. prevención como conjunto de precauciones y medidas tomadas para evitar un riesgo, por lo que en el campo jurídico, se entiende como medidas a aquellas que el legislador ha dictado. CH O. Y. con el objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derecho. Para la doctrina en general es una institución procesal dado que su origen es a partir de una decisión judicial desde cuando adquiere existencia y eficacia una medida cautelar, sin. RE. embargo, esta decisión no puede ser expedida de oficio, es indispensable el pedido (la. DE. pretensión) de una de las partes involucradas en el proceso; asimismo la orden judicial contenida en una medida cautelar está destinada a asegurar que el fallo definitivo se cumpla;. DE. para este propósito, la orden judicial puede consistir en autorizarle a alguien realice algo o prohibir a otro continúe con lo que viene haciendo.. CA. Al respecto Monroy (2010) postula que: “La medida cautelar es una institución procesal a. TE. través del cual el órgano jurisdiccional, a propuesta de una de las partes, asegura el cumplimiento del fallo definitivo (es decir, del que se va a ejecutar), ordenando se adelante. IO. algunos efectos del fallo o asegurando que las condiciones materiales existentes a la. BL. interposición de la demanda no sean modificadas” (p. 71).. BI. Un fundamento similar nos proporciona Peláez (2008) aduciendo que: (…)la medida cautelar es un instrumento procesal que puede plantearse antes o dentro de un proceso ya iniciado, con la finalidad de asegurar preliminar y preventivamente la eficacia de la sentencia, a fin de proteger el derecho del accionante o actor, que por fundadas razones puede suponer válidamente que su 17. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(32) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas y Comunicaciones. pretensión o el derecho que invoca se encuentra en peligro ante el demandado, quien, en tanto dure el proceso, puede disponer, para eludir su propia obligación, de los bienes que finalmente pueden garantizar. (p. 11) Como instrumento procesal menciona Florián (2016):. CA S. (…) la medida cautelar puede plantearse a solicitud de parte y excepcionalmente de oficio, en el último caso tenemos por ejemplo los procesos de alimentos y los. TI. de interdección civil, antes de iniciar un proceso o durante un proceso, con la. LI. finalidad de asegurar el cumplimiento de la decisión definitiva que recaerá en el. PO. proceso principal o evitando que se produzca un perjuicio irreparable. (p. 674) Las medidas cautelares encuentran su sustento en el riesgo de irreparabilidad del daño. CC .. aquel que supone que no existirá medio jurídico adecuado para volver a la situación jurídica que se pretendía proteger, y aunque algunos señalen que todo daño puede ser cuantificado,. CH O. Y. el mismo importará un resarcimiento más no su reparabilidad. Estas medidas, propugna Chiovenda (1948) “se dictan con anterioridad a que esté declarada la voluntad concreta de la ley que nos garantiza un bien, o antes de que se lleve a. RE. cabo su actuación, como garantía de esta, y varían según la diversa naturaleza del bien que. DE. se pretende” (p. 280).. DE. De lo antes señalado se puede concluir que, la medida cautelar refiere Priori (2006): [E]s una institución jurídico procesal por la cual el juez, a pedido de parte [que se. CA. halla en peligro], emite una providencia cautelar [provisional] con el fin que se. TE. garantice el cumplimiento y efectividad de la sentencia a emitirse en un proceso principal frente a los riesgos derivados de la demora del mismo. Para ello, el órgano. IO. jurisdiccional que conoce el proceso cuya decisión se quiere garantizar [proceso. BL. principal], luego de evaluar si se presentan los presupuestos exigidos por la ley, dicta. BI. una resolución, a pedido de parte, que dispone el otorgamiento de una medida adecuada para poder garantizar la eficacia de la sentencia [medida cautelar]. (p. 36). 2. Presupuestos Las medidas cautelares requieren de ciertos presupuestos que pueden dividirse en presupuestos de procedencia y de efectivización. Los primeros configuran situaciones básicas cuya existencia es imprescindible para que los pedidos puedan ser concedidos, estos 18 Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.