Libertad de Expresión
5. Modelos Internacionales Modelos Internacionales
5.1. Modelo Modelo Americano Americano y y Primera Primera Enmienda Enmienda Dado el carácter de colonia inglesa que tuvo el territorio
Dado el carácter de colonia inglesa que tuvo el territorio americano en el siglo XVI, y
americano en el siglo XVI, y por la marcada presencia depor la marcada presencia de pilgrimspilgrims
europeos, especialmente de Holanda, Bélgica, con un carácter europeos, especialmente de Holanda, Bélgica, con un carácter puritano muy fuerte, e inuenciados por las Iglesias protestan puritano muy fuerte, e inuenciados por las Iglesias protestan -- tes de la época, lograrán que el sistema americano traiga para tes de la época, lograrán que el sistema americano traiga para sí aportes del derecho inglés y francés, basados en la razón del sí aportes del derecho inglés y francés, basados en la razón del individuo
individuo2929..
Además es importante agregar que antes
Además es importante agregar que antes de la Independen-de la Independen- cia, las concesiones de derechos que el pueblo obtenía siempre cia, las concesiones de derechos que el pueblo obtenía siempre eran a cambio de
eran a cambio de acuerdos comerciales con los ingleses, quienesacuerdos comerciales con los ingleses, quienes tenían mayores ganancias y a cambio ampliaban el espectro de tenían mayores ganancias y a cambio ampliaban el espectro de los derechos.
los derechos.
Aunque su origen aparece muy inuido por el modelo británico
Aunque su origen aparece muy inuido por el modelo británico
y producto del establecimiento de colonos ingleses de varias
y producto del establecimiento de colonos ingleses de varias
procedencias, en su evolución posterior asumirá rasgos comunes
procedencias, en su evolución posterior asumirá rasgos comunes
con el francés, que incluso han producido hipótesis cientícas de
con el francés, que incluso han producido hipótesis cientícas de
inuencia de las Declaraciones Americanas sobre la Francesa de
inuencia de las Declaraciones Americanas sobre la Francesa de
1789…
1789…
… d) Los contenidos de los
… d) Los contenidos de los derechos propugnados desde la losofíaderechos propugnados desde la losofía
primero, y recogidos después en los textos de derecho positivo,
primero, y recogidos después en los textos de derecho positivo,
pertenecen a la aportación liberal y se reeren a la libertad de
pertenecen a la aportación liberal y se reeren a la libertad de
29
29 OSTRANDER, OSTRANDER, G G (1969),(1969), The Rights of man in America, 1606-1861The Rights of man in America, 1606-1861,,
Columbia, pp. 70-97.
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pensamiento y de conciencia, a las garantías procesales, a la
pensamiento y de conciencia, a las garantías procesales, a la
soberanía del pueblo y su partición política
soberanía del pueblo y su partición política3030 ..
A diferencia de lo que ocurrirá en Francia para 1789, don- A diferencia de lo que ocurrirá en Francia para 1789, don- de se apartó totalmente la inuencia de grupos religiosos en la de se apartó totalmente la inuencia de grupos religiosos en la redacción de la Declaración, en el caso americano se habla de redacción de la Declaración, en el caso americano se habla de todas esas minorías religiosas en la
todas esas minorías religiosas en la primera enmienda al recono-primera enmienda al recono- cer una libertad religiosa, sin imponer una religión ocial, dando cer una libertad religiosa, sin imponer una religión ocial, dando así una ligera inuencia ética-religiosa, dentro de los apartados así una ligera inuencia ética-religiosa, dentro de los apartados de los textos
de los textos legales.legales.
La enmienda primera prohíbe el establecimiento de una religión
La enmienda primera prohíbe el establecimiento de una religión
ocial, y reconoce la libertad religiosa, de expresión y de asociación.
ocial, y reconoce la libertad religiosa, de expresión y de asociación.
Asimismo se contempla la responsabilidad del gobierno por sus
Asimismo se contempla la responsabilidad del gobierno por sus
actuaciones:
actuaciones:
El Congreso no hará ley alguna por la que se establezca una
El Congreso no hará ley alguna por la que se establezca una
religión o se prohíba ejercerla, o
religión o se prohíba ejercerla, o se limite la libertad de se limite la libertad de palabra, opalabra, o
la de prensa, o el derecho del pueblo a reunirse pacícamente y
la de prensa, o el derecho del pueblo a reunirse pacícamente y
pedir al Gobierno la
pedir al Gobierno la reparación de sus agraviosreparación de sus agravios3131..
En los numerosos casos que la Corte Suprema de Estados En los numerosos casos que la Corte Suprema de Estados Unidos ha tenido que tratar respecto a la
Unidos ha tenido que tratar respecto a la primera enmienda en loprimera enmienda en lo que concierne a la libertad de expresión, es importante señalar que concierne a la libertad de expresión, es importante señalar que el criterio mediante el cual se ha manejado, es que dicho que el criterio mediante el cual se ha manejado, es que dicho derecho sí admite determinadas restricciones y
derecho sí admite determinadas restricciones y que la que la interpreta-interpreta- ción que se hará del texto legal no se lo puede hacer de una ma- ción que se hará del texto legal no se lo puede hacer de una ma- nera literal, pues existen intereses superiores que el Estado debe nera literal, pues existen intereses superiores que el Estado debe precautelar y que se
precautelar y que se encuentraencuentran por n por encima del derecho.encima del derecho.
30
30 PECES-BARBA, PECES-BARBA, G G (2004),(2004), Lecciones de Derecho FundamentalesLecciones de Derecho Fundamentales,,
Madrid, p 99.
Madrid, p 99.
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31 PECES-BARBA, PECES-BARBA, G G y y Otros, Otros, loc. loc. cit. cit. pp 2929. Artículo de Rafael Asís de. Artículo de Rafael Asís de
Roig y otros. p 104.
…the Supreme Court from 1937 to 1971, the Court has never taken
…the Supreme Court from 1937 to 1971, the Court has never taken
literally the injuction “shall make no law… abridiging the freedom
literally the injuction “shall make no law… abridiging the freedom
of speech…”
of speech…”
Even Meiklejohn, who took a very wide v
Even Meiklejohn, who took a very wide view of the protection to beiew of the protection to be
afforded political speech under the First Amendment, recognized
afforded political speech under the First Amendment, recognized
that addresses at public meetings could be regulated and cut short
that addresses at public meetings could be regulated and cut short
on valid free speech grounds. Absolutists can try to defend their
on valid free speech grounds. Absolutists can try to defend their
corner by asserting that “abridging” does not cover all forms of
corner by asserting that “abridging” does not cover all forms of
regulation and that “the freedom of speech´ is not the same as
regulation and that “the freedom of speech´ is not the same as
´speech´, so that rightly understood the term does not exclude
´speech´, so that rightly understood the term does not exclude
restrictions on some modes of expression.
restrictions on some modes of expression.3232
Así, los magistrados durante el Siglo XX, han intentado en-
Así, los magistrados durante el Siglo XX, han intentado en-
contrar una técnica que realmente logre cierto
contrar una técnica que realmente logre cierto balancebalance entre laentre la
protección de los derechos en juego, no obstante han existido
protección de los derechos en juego, no obstante han existido
muchas controversias al respecto
muchas controversias al respecto3333, pues para el estudio de , pues para el estudio de cadacada
caso, quien juzga busca poner todas las circunstancias que pue-
caso, quien juzga busca poner todas las circunstancias que pue-
den
den influenciarinfluenciar en el caso, no siempre teniendo una fórmulaen el caso, no siempre teniendo una fórmula
rígida de emisión de juicios al respecto.
rígida de emisión de juicios al respecto.
Other interests, such as public order, national security, and
Other interests, such as public order, national security, and
the protection of children, are weighed in the scales, with free
the protection of children, are weighed in the scales, with free
speech, and if found “compelling” or perhaps “substantial”
speech, and if found “compelling” or perhaps “substantial”
may justify the restriction. One form of balancing test is the
may justify the restriction. One form of balancing test is the
famous “clear and present danger” formula, which at least
famous “clear and present danger” formula, which at least
has the merit of emphasizing the presumption in favour of
has the merit of emphasizing the presumption in favour of
freedom of speech and narrowing the circumstances in
freedom of speech and narrowing the circumstances in whichwhich
it may be curtailed to those where there is an imminent risk
it may be curtailed to those where there is an imminent risk
of a serious evil
of a serious evil ..3434
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32 BARENDTBARENDT, , E E (1985),(1985), Freedom of SpeechFreedom of Speech, New Y, New York, p ork, p 32.32.
33
33 NIEVES, NIEVES, M M (2006), (2006), “La “La gestión gestión de de la la primera primera enmienda: enmienda: FoundinFoundingg
Period y Original Period”, en
Period y Original Period”, en Revista Electrónica de Historia Constitucional No.Revista Electrónica de Historia Constitucional No.
7. 2006
7. 2006, p. 2- 13., p. 2- 13.
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El modelo americano incluso en la actualidad por las sen- El modelo americano incluso en la actualidad por las sen- tencias tomadas por su Corte Suprema, demuestran cierto con- tencias tomadas por su Corte Suprema, demuestran cierto con- servadurismo respecto a las decisiones que se toman sobre la servadurismo respecto a las decisiones que se toman sobre la libertad de expresión, a la que
libertad de expresión, a la que siempre suman las circunstanciassiempre suman las circunstancias y situaciones del hecho determinado, pese a ello
y situaciones del hecho determinado, pese a ello algunas decisio-algunas decisio- nes ya han salido de dicho modelo sobre todo extendiendo la co- nes ya han salido de dicho modelo sobre todo extendiendo la co- bertura de la Primera Enmienda a otras áreas aunque
bertura de la Primera Enmienda a otras áreas aunque lentamentelentamente como el contenido comercial engañoso y
como el contenido comercial engañoso y obscenidad expresa enobscenidad expresa en publicaciones.
publicaciones.
Así, el criterio de
Así, el criterio de tolerancitolerancia que maneja a que maneja los Estados Unidoslos Estados Unidos en sus normas, permite la libertad de prensa en todos los senti- en sus normas, permite la libertad de prensa en todos los senti- dos, siempre y cuando no sea maliciosa, difamatoria o critique dos, siempre y cuando no sea maliciosa, difamatoria o critique a guras públicas. Cuestionable el último aspecto, sin embargo a guras públicas. Cuestionable el último aspecto, sin embargo es preferible un sistema mucho más abierto y exible, donde se es preferible un sistema mucho más abierto y exible, donde se elimina el riesgo que
elimina el riesgo que alguna opción política importante sea pre-alguna opción política importante sea pre- viamente destruida, garanti
viamente destruida, garantizando así las zando así las libertades plenas de suslibertades plenas de sus ciudadanos.
ciudadanos.