“Vulneración de derechos fundamentales en la ejecución de la pena suspendida en procesos penales de omisión a la asistencia familiar”

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(1)Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. UNIVERSIDAD NACIONAL DE TRUJILLO ESCUELA DE POSGRADO. A ID. ACI ONAL DN DE. TR. DO. -U. NT. UNIV. I LLO UJ. ER S. UNIDAD DE POSRADO EN DERECHO Y CIENCIAS POLITICAS. RA. “Vulneración de derechos fundamentales en la ejecución de la pena. PO SG. suspendida en procesos penales de omisión a la asistencia familiar” TESIS PARA OPTAR EL GRADO ACADÉMICO DE MAESTRO EN DERECHO. DE. MENCIÓN EN. TE CA. DERECHO PENAL Y CIENCIAS CRIMINOLÓGICAS. BL IO. Autor: Br. Vasquez Martinez, Jenner Moises. BI. Asesora: Ms. Robles Briceño, Mery Elizabeth. TRUJILLO – PERÚ 2019. N° de Registro……………. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(2) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. Dr. Carlos Alberto Vásquez Boyer. PO SG. RA. DO. -U. Presidente. NT. JURADO DICTAMINADOR. BI. BL IO. TE CA. DE. Ms. Carlos Antonio Honores Yglesias Secretario. Ms. Mery Elizabeth Robles Briceño Asesora. ii. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(3) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Universidad Nacional De Trujillo. DEDICATORIA. -U. NT. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. DO. A DIOS, por brindarnos la vida y permitir que. PO SG. RA. sigamos creciendo como personas y profesionales.. Para CAMILA, una bendición de nuestro DIOS, más y ser mejor persona.. BI. BL IO. TE CA. DE. porque es la motivación para superarme cada día. iii. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(4) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. AGRACEDIMIENTO. NT. A mi esposa, JHOANA, por estar siempre. -U. a mi lado en cada paso que doy, por. RA. DO. confiar en mí y por su amor sincero.. PO SG. A mis padres, MARCIAL y NOEMÍ, por inculcarme valores que permiten ser una. BI. BL IO. TE CA. DE. buena persona.. iv. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(5) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. ÍNDICE DEDICATORIA....................................................................................................................... iii AGRADECIMIENTO. ............................................................................................................. iv ÍNDICE................................................................................................................................... v RESUMEN. ............................................................................................................................ viii ABSTRACT............................................................................................................................ ix. NT. I. INTRODUCCIÓN ................................................................................................................ 1. -U. 1. REALIDAD PROBLEMÁTICA ......................................................................................... 1 2. ANTECEDENTES. .......................................................................................................... 2. DO. 3. JUSTIFICACIÓN. ............................................................................................................ 3. RA. 4. PROBLEMA .................................................................................................................... 3. DERECHOS FUNDAMENTALES:.................................................................................. 4 1.1.. DEFINICIÓN. ....................................................................................................... 4. 1.2.. VALOR POSITIVO Y AXIOLOGICO DE LOS DERECHOS. DE. 1.. PO SG. II. MARCO TEORÍCO ............................................................................................................ 4. FUNDAMENTALES. ............................................................................................ 4 CONTENIDO ESENCIAL. .................................................................................... 5. 1.4.. ESTRUCTURA. ................................................................................................... 5. 1.5.. TITULARIDAD. .................................................................................................... 6. 1.6.. VERTIENTES. ..................................................................................................... 7. 1.7.. EFICACIA. ........................................................................................................... 7. 1.8.. LIMITACIONES. ................................................................................................... 8. BL IO. BI. 1.9.. TE CA. 1.3.. DIFERENCIA ENTRE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y DERECHOS PATRIMONIALES. .......................................................................... 9. 1.10. AL RESPECTO DE LOS DERECHOS: INTERES SUPERIOR DEL NIÑO Y. DIGNIDAD HUMANA ........................................................................................... 10 2.. DELITO DE OMISIÓN DE ASISTENCIA FAMILIAR. .................................................... 12 2.1.. INTRODUCCIÓN. ................................................................................................ 12. 2.2.. DEFINICIÓN DE ALIMENTOS. ......................................................................................... 14. 2.3.. CONCEPTO DE ALIMENTOS. .......................................................................................... 15 v. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(6) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. 2.4.. PERSONAS OBLIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS.............................................. 15. 2.5.. PAGO DE ALIMENTOS....................................................................................................... 15. 2.6.. EL DELITO DE OMISIÓN DE ASISTENCIA FAMILIAR Y LA LEY PENAL EN BLANCO. .......................................................................................................... 16. 2.7.. DESCRIPCIÓN LEGAL. ........................................................................................... 17. 2.8.. DELITO DE OMISIÓN PROPIA. .......................................................................... 17. 2.9.. BIEN JURÍDICO PROTEGIDO................................................................................. 18. 2.10.. TIPICIDAD OBJETIVA. ..............................................................................................19. NT. a. ACCIÓN PENAL. ............................................................................................................. 19. -U. b. SUJETO ACTIVO. ............................................................................................. 21 c. SUJETO PASIVO. ............................................................................................. 21 TIPICIDAD SUBJETIVA. ....................................................................................... 22. 2.12.. GRADOS DE DESARROLLO DEL DELITO: ..................................................... 22. 2.13.. PENALIDAD:...............................................................................................................24. 2.14.. EL DELITO DE OMISIÓN DE ASISTENCIA FAMILIAR EN LA. PO SG. RA. DO. 2.11.. LEGISLACIÓN COMPARADA: ............................................................................................ 25 a. ARGENTINA: .................................................................................................... 25. DE. b. COLOMBIA:............................................................................................................................. 25 c. ESPAÑA: ............................................................................................................................ 26. LA PENA Y SU EJECUCIÓN EN EL PROCESO PENAL ...................................... 27 DEFINICIÓN DE PENA. .............................................................................. 27. 3.2.. EL CONTROL SOCIAL Y EL DERECHO PENAL. ...................................... 28. 3.3.. TIPOS DE PENA SEGÚN CÓDIGO PENAL PERUANO. ........................... 28. 3.4.. BL IO. 3.1.. BI. 3.. TE CA. d. FRANCIA: .......................................................................................................................... 27. SUSPENSIÓN DE LA EJECUCIÓN DE LA PENA. ..................................... 28. 3.5.. REGLAS DE CONDUCTA EN UNA PENA SUSPENDIDA. ........................ 30. 3.6.. CONSECUENCIAS DE INCUMPLIMIENTO DE LAS REGLAS DE CONDUCTA EN UNA PENA SUSPENDIDA. ........................ 30. 3.7.. DESAPARICIÓN DE LA CONDENA. .......................................................... 31. 3.8.. PERSECUCIÓN DE LA EJECUCIÓN DE LA PENA. .................................. 31. vi. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(7) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. III. MATERIAL Y MÉTODOS 1. OBJETIVOS.................................................................................................................. 48 1.1. OBJETIVOS GENERALES.............................................................................. 48 1.2. OBJETIVOS ESPECÍFICOS. .......................................................................... 48 2. HIPOTESIS................................................................................................................... 48 3. VARIABLES .................................................................................................................. 49 4. MATERIAL DE ESTUDIO ............................................................................................. 49. NT. 5. MÉTODOS Y TÉCNICAS ............................................................................................. 50. -U. IV. RESULTADOS.................................................................................................................. 52. DO. V. DISCUSIÓN DE RESULTADOS ........................................................................................ 57. PO SG. RA. VI. CONCLUSIONES............................................................................................................. 68 VII. RECOMENACIONES ...................................................................................................... 70. BI. BL IO. TE CA. DE. VIII. REFERENCIAS BIBLIOGRÁFICAS. ............................................................................. 72. vii. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(8) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. RESUMEN. El presente trabajo de investigación tuvo como propósito básico tratar de aclarar, ciertos conceptos y dogmas en relación a los derechos fundamentales que se vulneran en la ejecución de la pena suspendida en un proceso de Omisión a la Asistencia Familiar, que son el derecho a la Dignidad, Interés Superior del Niño y el derecho a los Alimentos. El objetivo es determinar. NT. cómo es que con una pena suspendida se produce dicha vulneración de derechos. -U. fundamentales, teniendo en cuenta que tanto en la doctrina y la jurisprudencia existen más de dos posiciones la agravante (doloso) y la pena suspendida vulnera los derechos fundamentales. DO. antes mencionados, analizar la doctrina, encuestas y el derecho comparado. En el presente estudio se aplicó el tipo de investigación cualitativa, el método utilizado fue el Histórico - Causal,. RA. ya que es que a partir de los hechos ya producidos que fundamentan la investigación y estos. PO SG. mismos hechos son los que produjeron efectos. Los casos de vulneración de derechos fundamentales tomados para este estudio han sido procesados en la Corte Superior de Justicia de La Libertad, y el método de muestreo fue probabilístico y aleatorio. La investigación es. DE. exploratoria en una primera etapa, luego se hace un tipo de investigación descriptiva donde se presentan los orígenes y efectos del problema y finalmente se termina haciendo una. TE CA. investigación analítica cuando se contrasta con la realidad la hipótesis del trabajo de investigación. Este trabajo de investigación es importante para la sociedad, para que conozca sobre la ejecución de la pena suspendida en el delito de Omisión de Asistencia Familiar, vulnera. BL IO. derechos fundamentales como se ha señalado líneas arriba, lo cual crea incertidumbre en la población generando insatisfacción en el acceso a la justicia, por lo que se propone la. BI. modificatoria respectiva.. Palabras clave: Ejecución de la pena suspendida, Omisión a la asistencia familiar, Derecho a la dignidad, al interés superior del niño y a los alimentos.. viii. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(9) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. ABSTRACT The main purpose of this research was to clarify certain concepts and dogmas in relation to fundamental rights that are violated in the execution of the suspended sentence in a process of omission to Family Assistance, which are the right to dignity, The best interest of the child and the right to food. The objective is to determine how, with a suspended sentence, this violation of fundamental rights occurs, taking into account that in both doctrine and jurisprudence there are. NT. more than two positions (aggravating) and mitigating (lacking financial resources) with The purpose of assessing whether a suspended sentence violates the fundamental rights mentioned. -U. above, analyzing doctrine, surveys and comparative law. In the present study we applied the type. DO. of qualitative research, the method used was the Historical - Causal, since it is that from the facts already produced that base the investigation and these same facts are those that produced. RA. effects. The cases of violation of fundamental rights taken for this study have been processed in. PO SG. the Superior Court of Justice of La Libertad, and the method of sampling was probabilistic and random. The research is exploratory in a first stage, then a type of descriptive research is made where the origins and effects of the problem are presented and finally an analytical investigation. DE. is finished when the hypothesis of the research work is contrasted with reality. This research work is important for society, so that it knows about the execution of the suspended sentence in the. TE CA. crime of omission of family assistance, violates fundamental rights as indicated above, which creates uncertainty in the population generating dissatisfaction in the Access to justice, so that. BL IO. the respective modification is proposed.. BI. Key words: Execution of suspended sentence, Omission to family assistance, Right to dignity, to de best interests of the child and to food.. ix. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(10) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. I. INTRODUCCIÓN 1.. REALIDAD PROBLEMATICA. Los delitos de Omisión de Asistencia Familiar denunciados ante los Juzgados Penales de Trujillo, han terminado todas ellas con sentencias condenatorias; sin embargo, a la mayoría de los sentenciados se les suspende la ejecución de la pena, imponiéndoles reglas de conducta.. NT. Una de las reglas de conducta que se le impone a los sentenciados por este. -U. delito, para que la ejecución de la pena sea suspendida, es el de reparar el daño ocasionado por el delito (numeral 4 del artículo 58° del Código Penal), el mismo que. DO. comprende el pago de las pensiones alimenticias devengadas a favor del alimentista, ya sea al hijo u otro a quien el Juez Civil le ha otorgado alimentos. No obstante, la. RA. mayoría de ellos no cumplen con dicha regla de conducta, puesto que las primeras. PO SG. sanciones que les imponen, de acuerdo con el artículo 59° del Código Penal, no intimidan al sentenciado a cumplir con ella, llegando recién a cumplirla cuando se les apercibe con imponerles la última sanción o cuando ésta es impuesta; es decir,. DE. cuando se le apercibe que se le revocará la suspensión de la pena, y por ende se hará efectiva la pena impuesta.. TE CA. Para llegar a esa circunstancia, en la mayoría de procesos penales ha tenido que transcurrir un largo tiempo (dos o tres años aproximadamente) desde el inicio. BL IO. del proceso penal, que ha sido perjudicial para la víctima alimentista, puesto que su pretensión, el pago de las pensiones alimenticias devengadas por parte del denunciado, no ha sido satisfecha por la administración de justicia, quien por tratar. BI. de aplicar un principio del derecho penal (Proporcionalidad de la Pena), ha desamparado un derecho constitucional, como es el derecho a alimentos regulado en el artículo 6° de nuestra carta magna, e inobservando lo estipulado en el segundo párrafo del artículo 138º de la constitución, que regula sobre la supremacía de las normas constitucionales, vulnerando así. derechos fundamentales tales como el. principio del interés superior del niño, dignidad humana y derecho a los alimentos. Ello en razón a que, durante el proceso de ejecución de la pena de los delitos sobre Omisión de asistencia familiar, el periodo de prueba, no es suficiente para que 1. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(11) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. el sentenciado omiso, cancele las pensiones devengadas y por ende, no vulnere el derecho del alimentista.. 2.. ANTECEDENTES. En el ámbito internacional, encontramos en la Universidad Abierta Interamericana en Argentina, la tesis titulada: El delito de incumplimiento de los deberes de asistencia familiar en el derecho y jurisprudencia argentinos; cuyo. NT. autor es: Stella Maris Bohé, quien en el 2006, presentó esta investigación para. -U. obtener el grado de maestro, siendo su enfoque sobre: determinar el desarrollo doctrinario y jurisprudencial en Argentina, del delito de incumplimiento de los. DO. deberes de asistencia familiar en relación a sus características típicas, llegando a la conclusión que: tanto la doctrina y la jurisprudencia argentinas avanzan en el. RA. tiempo arraigándose cada vez más las figuras penales descritas por la ley características. típicas. en. PO SG. 12.944, estableciéndose cierta uniformidad de opinión en cuanto a sus el. derecho. y. tribunales. argentinos.. (http://imgbiblio.vaneduc.edu.ar/fulltext/files/TC071964.pdf). DE. Otro trabajo es la de PEÑA CABRERA, en Tratado de Derecho Penal: Parte Especial, quien señala que los delitos de omisión de asistencia familiar deben ser (Tomo I. 1994).. TE CA. tramitados ante juzgados penales especiales, para lograr mayor celeridad procesal. BL IO. Así mismo, en la ciudad de Lima, encontramos la siguiente investigación: Incumplimiento del deber alimentario hacia niños, niñas y adolescentes, realizado por Julio. BI. Mejía Navarrete, quien concluye que el incumplimiento de los padres se origina porque se produce un quiebre en la idea del padre proveedor, del patriarca, del jefe de familia. (http://cybertesis.unmsm.edu.pe/bitstream/ cybertesis/4346/1/Navarro_ny.pdf) En el ámbito local, uno de los trabajos de investigación encontrados es la obra de RUTH VIÑAS, en Necesidad de un Proceso Penal Especial para Delitos de Omisión de Asistencia Familiar, quien sostiene que la lentitud de los trámites y la indiferencia de los órganos de apoyo del poder judicial, determina una excesiva demora en la investigación y juzgamiento del delito de omisión de asistencia familiar,. 2. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(12) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. por lo que según dicha investigadora, es factible el Juzgamiento de los delitos de Omisión de Asistencia familiar en un proceso especial breve (2000. 98pp).. 3.. JUSTIFICACIÓN. En el ámbito doctrinario, esta investigación resultó importante porque permitió aportar la posición del suscrito respecto a que actualmente, la ejecución de la pena suspendida en los procesos penales sobre omisión a la asistencia familiar, vulnera derechos fundamentales tales. NT. como el principio del interés superior del niño, la dignidad humana y los derechos a los. -U. alimentos.. En el ámbito legal, la investigación permitió determinar la necesidad de una. DO. modificatoria en el marco normativo respecto a la ejecución de la pena suspendida de los. RA. procesos penales sobre omisión a la asistencia familiar, a fin de que no se vulneren derechos. PO SG. fundamentales del alimentista.. En el ámbito práctico, esta investigación resultó importante porque permitió comprobar que las personas no ven amparados sus derechos cuando tienen que hacerlos valer, puesto. 4.. PROBLEMA:. TE CA. DE. que la ejecución de la pena, muchas veces, resulta ineficaz.. ¿CUÁLES SON LOS DERECHOS FUNDAMENTALES QUE SE VULNERAN EN LA. BL IO. EJECUCIÓN SUSPENDIDA DE LA PENA EN LOS PROCESOS PENALES SOBRE EL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR EN LA CIUDAD DE TRUJILLO EN. BI. EL PERIODO 2015 AL 2016?. 3. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(13) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. II. MARCO TEORICO 1. DERECHOS FUNDAMENTALES: 1.1.. DEFINICIÓN: Los derechos fundamentales son los derechos principales, que son inherentes a la persona y que todo ser humano necesita para vivir, para existir, estos derechos tienen una. NT. relación con la “dignidad de la persona humana” dado que estos derechos tienen un. -U. núcleo central que permite la existencia humana derivado de la dignidad que tiene como ubicación central a la persona, por ello, el derecho a la dignidad se transforma en la fuente. DO. donde nacen y emergen los demás derechos que conforman a la persona humana.. RA. En ese sentido; los derechos fundamentales de las personas se aplican y funcionan como. PO SG. la base de toda comunidad humana, ya que si estos no se reconocieran quedaría transgredido el valor supremo del derecho a la dignidad humana de la persona, siendo. DE. este derecho la base de todos los demás derechos.. TE CA. 1.2. VALOR POSITIVO Y EL VALOR AXIOLÓGICO DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES. “(…) el reconocimiento de los derechos fundamentales (comúnmente en la norma. BL IO. fundamental de un ordenamiento) es presupuesto de su exigibilidad como límite al accionar del Estado y de los propios particulares, también lo es su connotación ética y axiológica, en tanto manifiestas concreciones positivas del principio-derecho de dignidad. BI. humana, preexistente al orden estatal y proyectado como el fin supremo de la sociedad y del Estado, artículo 1 de la Constitución”.(Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº 1417-2005-PA /TC). a) Valor positivo en los derechos fundamentales: Referido a que los derechos fundamentales tienen un reconocimiento positivo por la Constitución, tales derechos son presupuestos de exigibilidad que van a limitar la actuación del Estado y de los particulares. b) El valor ético y axiológico de los derechos fundamentales: Como la persona es el fin supremo de la sociedad y del Estado, es que se reconoce constitucionalmente a la 4. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(14) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. dignidad de la persona humana, como valor material central del cual derivan todos los reconocimientos de derechos fundamentales de la persona con sus respectivas garantías. La dignidad humana es la fuente directa de la que la dimanan todos y cada y uno de los derechos de la persona humana, representando así el valor supremo que justifica la existencia del estado y sus objetivos, siendo que además constituye el fundamento esencial de todos los derechos que con calidad de fundamentales habilita el ordenamiento jurídico, sin el cual el estado adolecería de legitimidad y los derechos carecerían de un. -U. NT. adecuado soporte direccional.. DO. 1.3. CONTENIDO ESENCIAL:. “(…) en efecto, en tanto el contenido esencial de un derecho fundamental es la concreción. RA. de las esenciales manifestaciones de los principios y valores que lo informan, su. PO SG. determinación requiere de un análisis sistemático de este conjunto de bienes constitucionales, en el que adquiere participación medular el principio-derecho dignidad humana, al que se reconduce, en última instancia, todos los derechos fundamentales de la. DE. persona”. (Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº 1417-2005-PA /TC.). TE CA. En consecuencia, el contenido esencial de los derechos fundamentales de la persona, es la concreción de valores superiores que son extraídas de la realidad histórica que se encuentran ordenadas y sistematizadas ya que tienen un fundamento propio, pues tienen. BL IO. como origen dos raíces: la liberal (libertad) y la socialista (igualdad), y la incorporación de esos valores en el ordenamiento jurídico es a través de los derechos y libertades. BI. fundamentales.. 1.4. ESTRUCTURA: La estructura de los derechos fundamentales es de la siguiente manera: - Disposiciones de los derechos fundamentales - Normas de derechos fundamentales y - Posiciones de los derechos fundamentales;. 5. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(15) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. Mientras las “Disposiciones de derecho fundamental son los enunciados lingüísticos de la Constitución que reconocen los derechos fundamentales de la persona. Las normas de derecho fundamental son los sentidos interpretativos atribuibles a esas disposiciones. Mientras que las posiciones de derecho fundamental, son las exigencias concretas que, al amparo de un determinado sentido interpretativo válidamente atribuible a una disposición de derecho fundamental, se buscan hacer valer frente a una determinada persona o entidad”. Por ende, las disposiciones son enunciados lingüísticos donde la constitución reconoce. NT. derechos fundamentales de la persona, mientras las normas son el sentido interpretativo. -U. atribuible a esas disposiciones, y las posiciones de los derechos fundamentales, como bien lo señala el TRIBUNAL Constitucional quien cita a Bernal Pulido: “Las posiciones de. DO. derecho fundamental son relaciones jurídicas que (…) presentan una estructura triádica,. RA. compuesta por un sujeto activo, un sujeto pasivo y un objeto. El objeto de las posiciones de derecho fundamental es siempre una conducta de acción o de omisión, prescrita por. PO SG. una norma que el sujeto pasivo debe desarrollar en favor del sujeto activo, y sobre cuya ejecución el sujeto activo tiene un derecho, susceptible de ser ejercido sobre el sujeto. TE CA. 1.5. TITULARIDAD. DE. pasivo”.(Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº 1417-2005-PA /TC.). Conforme se resalta en diversos pronunciamientos emitidos por la máxima autoridad. BL IO. interprete de nuestra Constitución, que es El Tribunal Constitucional, respecto de los derechos fundamentales ha determinado que “(…) desde la génesis de los derechos. BI. fundamentales estos fueron creados para la persona, humana. Así, los mismos nacen con una eficacia negativa; sin embargo, dentro de la evolución de los derechos fundamentales estos fueron concebidos como libertades positivas, alcanzando está evolución en la actualidad una eficacia incluso entre los particulares. Somos de la opinión de que la protección de los derechos fundamentales alcanza a los seres humanos cuando estos actúan de manera individual, como cuando estos deciden participar de actividades que involucran la necesaria intervención de otros seres humanos, como son por ejemplo la vida política, social, entre otros, lo cual ha sido perfectamente legitimado por el artículo 2° inciso 17 de la Constitución Política del Perú cuando establece que: Toda persona tiene derecho: A participar, en forma individual o asociada, en la vida política, económica, social 6. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(16) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. y cultural de la Nación (…)”.(Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. Nº 03868-2007PA/TC, voto del magistrado Eto CRUZ) Por consiguiente debemos señalar que no es posible atribuir la titularidad de los derechos fundamentales solo a favor de las personas naturales, sino también a las personas jurídicas, la cual se dio a partir de la denominada teoría de la extensión de los derechos constitucionales, concepción que sostiene que las personas jurídicas por extensión de los derechos subjetivos de sus miembros que la componen, pueden ser titulares de derechos. -U. NT. fundamentales en ciertas circunstancias y siempre que su naturaleza lo permita.. 1.6. VERTIENTES DE DERECHOS HUMANOS:. DO. Los derechos fundamentales de innatos a la persona humana tienen doble vertientes, tanto subjetiva como objetiva, y ello amerita que se realice todo acto a fin de brindar las. PO SG. RA. debidas protecciones.. 1.6.1 La vertiente subjetiva de los derechos fundamentales: “En su dimensión subjetiva, los derechos fundamentales no solo protegen a las. DE. personas de las intervenciones injustificadas y arbitrarias del Estado y de terceros, sino que también facultan al ciudadano para exigir al Estado determinadas prestaciones. TE CA. concretas a su favor o defensa; es decir, este debe realizar todos los actos que sean necesarios a fin de garantizar la realización y eficacia plena de los derechos. BL IO. fundamentales”. (Exp. Nº 3330-2004-AA/TC). 1.6.2. La vertiente objetiva de los derechos fundamentales:. BI. “La dimensión objetiva de dichos derechos radica en que ellos son elementos constitutivos y legitimadores de todo el ordenamiento jurídico, en tanto que comportan valores materiales o instituciones sobre los cuales se estructura (o debe estructurarse) la sociedad democrática y el Estado constitucional”. (Exp. Nº 3330-2004-AA/TC). 1.7. EFICACIA 1.7.1. Vertical “Los derechos fundamentales como instituciones reconocidas por la Constitución vinculan la actuación de los poderes públicos, orientan las políticas públicas y en 7. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(17) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. general la labor del Estado-eficacia vertical (…)”.(Tribunal Constitucional, Sentencia: Exp. Nº 0050-2004-AI/TC, 0051-2004-AI/TC, 0004-2005- AI/TC y 0007-2005-AI/TC (se acumularon), p 72.) 1.7.2. Horizontal Conforme al artículo 38° de la Constitución Política del Perú, vigente a la fecha, prescribe que “Todos los peruanos tienen el deber (…) de respetar, cumplir y defender la Constitución, de esto se desprende que los derechos fundamentales vinculan no. NT. solo a los poderes públicos sino también a los particulares (…)”. (Tribunal. -U. Constitucional. Sentencia en el Exp. Nº 1848-2004-AA/TC, p. 2).. En ese sentido, la eficacia horizontal existentes en los derechos fundamentales,. DO. resulta aplicable en los derechos que fueron afectados tanto en el sector privado. RA. donde no hubo intervención del Estado, a manera de ejemplo En una persona jurídica. PO SG. como Asociación, tienen como deber respetar los derechos fundamentales”.. DE. 1.8. LIMITACIONES:. “(…) una cosa en efecto, es limitar o restringir el ejercicio de un derecho constitucional, y. TE CA. otra, muy distinta, disminuirlo o suprimirlo. La limitación de un derecho no comporta su disminución o supresión, sino sólo el establecimiento de las condiciones dentro de las cuales deberá realizarse su ejercicio. De allí que el Tribunal Constitucional haya sido. BL IO. enfático en señalar que no se puede despojar de contenido a un derecho so pretexto de limitarlo o, acaso, suprimirlo, pues la validez de tales limitaciones depende que ellas. BI. respeten el contenido esencial de los derechos sobre los cuales se práctica la restricción”. (Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº 014-2002-AI/TC) Los derechos fundamentales, no tiene la calidad de absolutos, más si en nuestro constitucionalismo histórico el derecho a la vida, a la propiedad, a la libertad, entre otros, tampoco la han tenido, por lo que “Toda restricción o limitación de un derecho constitucional debe respetar el principio de legalidad y sustentarse en un procedimiento administrativo, donde el administrado tenga garantizado el derecho a un debido proceso (artículo 139, inciso 3, Constitución); y con ello, la posibilidad de ejercer su derecho de. 8. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(18) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. defensa, controvirtiendo la medida y alegando lo que convenga a su derecho”.(Sentencia del Tribunal Constitucional. Exp. Nº 07060-2006-PA/TC, FJ3).. 1.9. DIFERENCIAS SUSTANCIALES DE LOS DERECHOS FUNDAMENTALES CON LOS DERECHOS PATRIMONIALES: La Constitución Política del Perú, consagra en el “Capítulo I del Título I de la Constitución, denominado Derechos Fundamentales de la persona, además de reconocer al principioderecho de dignidad humana como el presupuesto jurídico de los demás derechos. NT. fundamentales (artículo 1) y de enumerar buena parte de ellos en su artículo 2, prevé en. -U. su artículo 3 que dicha enumeración no excluye los demás derechos reconocidos en el texto constitucional (vg. Los derechos fundamentales de carácter social y económico. DO. reconocidos en el Capítulo II y los políticos contenidos en el Capítulo III) ni otros de. RA. naturaleza análoga o que se fundan en la dignidad del hombre, o en los principios de soberanía del pueblo del Estado democrático de derecho y de la forma republicana de. PO SG. gobierno” (Sentencia del Tribunal Constitucional, Exp. Nº 1417-2005-PA /TC, FJ 2-4), por eso es que, así sean expresos o implícitos los derechos fundamentales, estos forman parte de la normatividad constitucional vigente en el Perú y se cumple un minimun. DE. indispensable que cualquier marco jurídico tiene que honrar, defender y difundir.. TE CA. Por su lado, los caracteres importantes que marcan diferencia con los derechos patrimoniales son los siguientes:. BL IO. Mientras los “derechos fundamentales están referidos a todos los derechos subjetivos que pertenecen universalmente a todas las personas dotadas de su status, es decir con capacidad de obrar; recalcando por derecho subjetivo aquella expectativa positiva, es. BI. decir de prestaciones; o negativa es decir, de no sufrir lesiones, estas pertenecen a un sujeto por una norma jurídica; y por status la condición de un sujeto, prevista asimismo por una norma jurídica positiva, como presupuesto de su idoneidad para ser titular de situaciones jurídicas y/o autor de los actos que son ejercicio de éstas”. Del concepto se advierte que los derechos fundamentales, protegen intereses o necesidades primordiales como el derecho a la libertad, el derecho a la vida, los derechos civiles, incluidos los derechos de adquirir y disponer los bienes objeto de propiedad, derechos políticos y sociales, en un ordenamiento jurídico determinado, intereses que no 9. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(19) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. son posibles de ser negociados, sino que son facultades no contingentes o inalterables, pues son universales, es decir están reconocidos a todos en igual forma y medida, por ello son inclusivos y forman la base de la igualdad jurídica, las libertades no se cambian ni se acumulan son derechos omnium, pertenecen a todos los sujetos, son personalísimos, invariables, e indisponibles pues están sustraídos de la esfera del mercado y de las decisiones políticas, indisponibilidad que se clasifica en: “indisponibilidad activa”, es decir el sujeto titular no puede alienarlo, es decir por ejemplo no puede vender su libertad, y la “indisponibilidad pasiva” mediante la cual no son expropiables o limitables por otros. NT. sujetos ni por el estado, y la estructura jurídica de los derechos fundamentales, se dan. -U. mediante un título en la ley y son conferidos a través de reglas generales de rango constitucional es decir son normas téticas que imponen obligaciones y prohibiciones al. 1.10.. RA. DO. Estado y demás individuos. (www.ucv.edu.pe, s.f.). AL RESPECTO DE LOS DERECHOS: INTERES SUPERIOR DEL NIÑO Y DIGNIDAD. PO SG. HUMANA:. Estando a que nuestra investigación se centra sobre los derechos del interés superior del niño y a la dignidad humana, así como derecho a los alimentos, resulta necesario abarcar. DE. estos temas, empero lo haremos empezando sobre los dos primeros derechos, dejando el. 1.10.1.. TE CA. derecho de alimentos para tratarlo con posterioridad. Derecho al Interés Superior del Niño: Este Derecho se encuentra consagrado en la Convención sobre los Derechos. BL IO. del Niño que fue acordada en las Naciones Unidad en el año 1989, y ratificada por el Estado Peruano mediante Resolución Legislativa N° 25278, donde. BI. reconocen a los niños, niñas y adolescentes una serie de derechos civiles, culturales, económicos, políticos y sociales, los mismos que también el Código de los Niños y Adolescentes Peruanos lo resume en el Título Preliminar, lo que se busca es aplicar una Doctrina de Protección Integral, donde la administración de justicia en general, debe hacer prevalecer los intereses de los menores sobre cualquier otro, incluyendo sobre los intereses de sus progenitores, es así que, el interés superior del niño, se aplicará como una directriz al momento que resolver un conflictos contra otros intereses legítimos, primando en todo momento el interés del menor. 10. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(20) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. Resulta necesario mencionar que para su aplicación no basta la sola mención del principio y menos significa que su aplicación conlleve a la arbitrariedad, puesto que, es exactamente lo contrario, lo que se busca con este principio es que exista una lógica consecuencia del análisis y valoración de los medios probatorios en un proceso, donde el Juzgador, bajo el criterio razonado, permita determinar lo mejor para el menor. Tanto es así, que la propia Corte Suprema de nuestro país, ha establecido en el III Pleno Casatorio Civil, con relación a la Casación 4664-2010 PUNO que el. NT. Juez tiene facultades tuitivas en los procesos de alimentos entre otros, a fin de. -U. flexibilizar normas y principios en el proceso, lo cual se encuentra avalado por el artículo 4) de la Constitución Política del Perú en su artículo 4 al prescribir que. DO. La comunidad y el Estado protegen de manera especial al menor, formando de. RA. esta forma el bloque de Constitucionalidad a efecto de darle mayor blindaje al. PO SG. principio.. Por su parte, el Tribunal Constitucional ha señalado que “…16. El principio de interés superior del niño se caracteriza por irradiar sus efectos de manera. DE. transversal. Así, el deber de considerar sus alcances, cada vez que se adopten decisiones que los tengan como destinatarios, comprende a toda institución. TE CA. privada o pública, esto es, al Congreso de la República, órganos de la administración pública y tribunales de justicia. Y exige de cualquiera de estos una actuación “garantista”, de acuerdo con la cual cualquier decisión que. BL IO. involucre a un menor deba de adoptarse considerando al menor como un sujeto de derecho al que es preciso garantizar la satisfacción integral de sus derechos.. BI. 17. Este mandato de actuación garantista contiene, a su vez, una obligación de atención especial y prioritaria de los asuntos que les concierne, lo que, desde luego, también se extiende al ejercicio de la función jurisdiccional…” (Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N° 1665-2014-PHC/TC-ICA). 1.10.2.. Derecho a la Dignidad Humana: Este derecho se encuentra consagrado en el artículo 1° de la Constitución Política de nuestro país, iniciando con este derecho el despliegue de todos los demás derechos fundamentales de la persona humana.. 11. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(21) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. A este derecho también se le denomina Principio Universal del derecho, es un derecho inherente a la persona humana, es decir, le es innato e irrenunciable. Por derecho a la dignidad humana debemos entender no sólo al ámbito moral o social, sino que también es un estado de la persona, es decir el dominio de sí mismo y de autodeterminación. En ese sentido, para que se puede ejercer este derecho, debe haber un mínimo de condiciones a fin de satisfacer las necesidades básicas de las personas. El derecho a la dignidad humana, también se encuentra reconocida en los. NT. instrumentos internacionales como lo es la Declaración Universal de los. -U. Derechos Humanos proclamado por la ONU, sin embargo, la Unión Europea también la reconoció a través de su Carta de los Derechos Fundamentales, la. DO. cual precisa que este derecho es inviolable.. RA. El Tribunal Constitucional, señala que “el principio-derecho de la dignidad. PO SG. humana, es el presupuesto jurídico de la existencia de todos los derechos fundamentales. La persona humana no puede ser concebida como un medio, sino como un fin en sí mismo; de allí que su defensa constituya el fin supremo. DE. que debe inspirar todos los actos estatales, en particular, y los de la sociedad, en. TE CA. general” (Sentencia del Tribunal Constitucional Exp. N° 4232-2004-PA/TC). BL IO. 2. LA OMISIÓN A LA ASISTENCIA FAMILIAR COMO DELITO EN EL CODIGO PENAL. 2.1. INTRODUCCIÓN:. BI. El ilícito penal de Omisión a la Asistencia Familiar del Código Penal Peruano no fue comprendido por el Código Sustantivo de 1924, siendo que se regula por primera vez mediante la Ley No. 13906 promulgada en fecha 24 de marzo de 1962, denominada Ley de Abandono de Familia, actualmente derogada. El Código Penal Peruano Vigente, en su artículo 149º trata al delito como el acto de desidia económico y exige de un derecho de alimentos que necesariamente debe estar declarado judicialmente, es decir, es una exigencia de naturaleza estrictamente patrimonial.. 12. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(22) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. Nuestro jurista Santiago Mir Puig, refiere que no todos los bienes jurídicos requieren protección penal, ya que el Derecho Penal es última ratio, pero, sólo a partir de la concurrencia de suficiente importancia sustancial y de imperiosa necesidad de protección por el derecho penal, puede un determinado interés social, obtener el título de "bien Jurídico Penal". La Constitución Política del Perú en el literal c) del inciso 24 del artículo 2º, prescribe "Que no hay prisión por deudas…”, lo que quiere decir, conforme también lo refiere el doctor Villa. NT. Stein y otros, que el artículo 149º del Código penal, sería inconstitucional.. -U. Sin embargo, esta posición, es refutada por el jursita Bernel del Castillo Jesús en su obra "El Delito de Pago de Pensiones", quien indica que la penalización del delito de Omisión a la. DO. Asistencia Familiar empieza con la aparición de un bien jurídico de gran importancia, como significa la familia, que debe ser amparado por el orden público, es decir a través del. RA. Estado, porque su apoyo familiar obedece al pago alimenticio por diversos aspectos como. PO SG. son alimentos, vestido, vivienda, salud, educación, capacitación para el trabajo, recreación, es decir, está relacionada con los elementos básicos de supervivencia y como la familia es el componente más importante para el Estado, por ello existen justificaciones válidas para. DE. eliminar toda duda que se presenta sobre la intervención punitiva en la contención de esta conducta, tanto más si el propio artículo 6º de nuestra Carta Magn establece que es deber y. TE CA. derecho de los padres alimentar, educar y dar seguridad a sus hijos. En este sentido como lo hacen Bramont Arias / Bramont-Arias Torres / García Contezano. BL IO. (BRAMONT-ARIAS TORRES, 1997) y la Jurisprudencia nacional (EXPEDIENTE Nº 26122000), el "Bien jurídico que se protege en este tipo penal es la Familia y específicamente los deberes de tipo asistencial". El delito de Omisión a la Asistencia Familiar tiene su. BI. representación "fundamental en la noción de seguridad de los integrantes de la familia", de allí que cuando se configura este delito, entonces presume la contravención a las obligaciones de orden asistencial. Francisco Chirinos Soto (CHIRINOS SOTO, 2008) sintetiza muy bien la naturaleza de este deber de los padres, indicando que “la obligación alimentaria no es una deuda común sino un deber impuesto por la naturaleza misma”. En ese sentido, nuestro el Tribunal Constitucional en la sentencia perteneciente en el Expediente 544-2008-. 13. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(23) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. PHC-TC, se ha pronunciado indicando que “…en el derecho alimentario está de por medio los derechos a la vida, a la salud y la integridad del alimentista”. El comportamiento en el delito de omisión a la asistencia familiar se configura cuando el sujeto agente omite el cumplimiento de la obligación alimentaria que se encuentra establecida por una Resolución Judicialmente firme o consentida. Osea, se alcanza con el solo acto de dejar de cumplir el deber para realizar el tipo y especialmente las obligaciones de tipo asistencial, en razón que es un delito de peligro.. NT. En nuestro país esta línea es aceptada a partir de la promulgación de la Ley. -U. 13906. La ley denominada además ley de abandono de familia de fecha 24 de marzo de 1962, ampara desde aquella ocasión un enfoque selecto, situado entre los. DO. enfoques amplios, cuyos exponentes fueron la legislación Española y la Italiana, al entender las obligaciones que venían de la familia, tanto materiales como morales,. RA. concerniendo al ámbito susceptible de incriminación; en cambio en la posición. PO SG. restringida, personalizada por la legislación Francesa, se limita los intereses a los deberes materiales.. DE. 2.2. DEFINICIÓN DE ALIMENTOS: alimentar.. TE CA. El vocablo "alimentos" proviene del latín "alimentum" o "ab alere" que significa. Para Yolanda Vásquez (VÁSQUEZ GARCÍA, 1998), por alimentos se entiende. BL IO. comúnmente “cualquier sustancia que sirve para nutrir, pero jurídicamente se comprende todas las asistencias que se prestan para el sustento y sobrevivencia. BI. de una persona, la cual no se circunscribe solo a la comida, sino por todo aquello que por ley tiene derecho a exigir de otra para vivir”. Resulta trascendente decir que, a pesar de la evolución y desarrollo que realiza la sociedad, hemos realizado grandes pasos a muchos escalones de su desarrollo hacia una civilización, principalmente en el campo científico, aún sigue sin solucionar las necesidades más primordiales de un enorme porcentaje de sus habitantes, y miles de niños y niñas y adolescentes aún siguen siendo víctimas vulnerables de estas incivilizaciones que aún no hemos podido superar.. 14. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(24) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. En el tema de Incumplimiento Alimentario comúnmente es el progenitor el que participa en el rol de victimario. En el ilícito de Omisión de Asistencia Familiar hay un acto, inconsciente o no, de Abandono de un humano para con su consanguíneo más cercano: Su hijo u otro familiar a quien el Juez en la vía civil ha otorgado alimentos.. 2.3. CONCEPTO DE ALIMENTOS:. NT. Por alimentos se entiende todo aquello que requiere un niño o un adolescente para su sustento, alimentación, vestido, educación, instrucción y capacitación. DO. embarazo, desde la concepción hasta el postparto.. -U. para el trabajo, asistencia médica, vivienda y recreación. Además, los gastos de. RA. Un hijo tiene derecho a alimentos hasta la edad de dieciocho años; empero, si permanece el estado de necesidad por causa de incapacidad física o mental. PO SG. debidamente acreditadas o el alimentista está siguiendo una profesión u oficio. DE. exitosamente, es factible pedir que la obligación continúe vigente.. 2.4. PERSONAS OBLIGADAS A PRESTAR ALIMENTOS:. TE CA. Acorde con el artículo 474° del Código Civil la obligación de alimentos está referido recíprocamente a los Cónyuges, los ascendientes y descendientes, y los hermanos. Cuando sean dos o más los obligados a prestar los alimentos, el. BL IO. primero a darlos es el cónyuge, seguido por los descendientes, ascendientes y. BI. por último los hermanos.. 2.5. PAGO DE ALIMENTOS: Es aquel acto dirigido a conseguir un pronunciamiento judicial favorable donde se imponga el pago de una pensión alimenticia para el alimentista que puede ser parientes ascendiente, descendiente o colateral. Además, es factible solicitar sobre la pensión de alimentos: su aumento, reducción, prorrateo, exoneración, extinción de alimentos o modificar la forma de la prestación alimenticia.. 15. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(25) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. En materia de alimentos la competencia la tiene el Juez de Paz Letrado, a través de un proceso sumario o único, dependiendo si el alimentista es un niño o adolescente. El deber de prestar alimentos es relativo y no es absoluto, dado que cuando los obligados de prestar alimentos no tienen posibilidad material, el legislador nacional faculta que pueden ser sustituidos por sus familiares según el orden determinado por ley conforme al Art. 474º del Código Civil, con ello se tiene como. -U. NT. objetivo evitar la indefensión de aquel que tiene derecho a los alimentos.. 2.6. EL DELITO DE OMISIÓN DE ASISTENCIA FAMILIAR CÓDIGO PENAL PERUANO Y LA. DO. LEY PENAL EN BLANCO:. RA. Las Leyes penales que tipifican un hecho punible y consecuentemente establecen su pena contienen dos aspectos. A saber, uno de ellos es el denominado. PO SG. precepto, el mismo que contiene la descripción de la norma típica que viola una prohibición o cuya omisión lesiona un mandato. El otro aspecto será la llamada sanción, la misma que cumple con especificar ciertamente la punibilidad en. DE. razón de la comisión u omisión del hecho delictivo.. TE CA. Cury nos recuerda que la definición de la ley penal en blanco es un descubrimiento de Bindinf, quien halló ésta con ocasión de sus indagaciones sobre la estructura de la ley penal en general, y en la que resalta que, mientras. BL IO. las leyes penales son completas, porque contienen el precepto como la sanción se encuentra totalmente definidos, sin embargo, hay otras que únicamente. BI. indican la sanción, mientras que el precepto tiene una descripción incompleta, dirigiendo para su añadidura a otro texto legal preexisten o futuro; a estas últimas se le denominan leyes penales en blanco. El Derecho Penal denomina norma penal en blanco a aquellas disposiciones de contenido punible que se remiten a una norma extra penal para completar la definición del supuesto de hecho; ya que la estructura de las normas penales, tal y como se tiene dicho, se componen de dos partes: la definición de supuesto de hecho; y el establecimiento de la sanción, también llamado consecuencia jurídica.. 16. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(26) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. En el particular, y tratándose de la ley que tipifica el delito de Omisión a la Asistencia Familiar, afirmamos que la ley sub examine es una ley penal en blanco, la misma que requiere de una interpretación sistemática, teniendo que recurrir para ello a nuestro Corpus Inris Civiles, para de allí extractar y completar la idea de asistencia en un caso; y la de persona, y comienzo de vida en el otro. Sin esta remisión que hace la ley penal nacional a nuestra legislación civil, sería inconcebible tratar de entender, juzgar y sancionar el delito de Omisión de a la Asistencia Familiar. Tratándose de la clasificación imperante en la doctrina penal que clasifica a las. NT. leyes penales en blanco en propias e impropias, diremos que la nuestra se inscribe. -U. dentro de la ley penal en blanco impropia, ya que su remisión se hace a otra. DO. disciplina de la misma jerarquía, en este caso a nuestra ley civil nacional. 2.7. DESCRIPCIÓN LEGAL:. RA. El delito de Omisión de Asistencia Familiar está regulado en el artículo 149° de Nuestro. PO SG. Código Penal, el que prescribe: "El que omite cumplir su obligación de prestar los alimentos que establece una resolución judicial, será reprimido con pena privativa de libertad no mayor de tres años o con prestación de servicio comunitario de veinte a. DE. cincuenta y dos jomadas, sin perjuicio de cumplir el mandato judicial.. TE CA. Si el agente ha simulado otra obligación de alimentos en connivencia con otra persona o renuncia o abandona maliciosamente su trabajo, la pena será no menor de uno ni mayor de cuatro de años".. BL IO. En este delito, se impide el pago parcial de la obligación jurídico respecto al cumplimiento del dispendio alimentario a cargo del imputado, para que se deje. BI. sin efecto, el pago debe ser total, puesto que si no procede la acción penal por omisión a la obligación impuesta no cumplido; como lo indica TAPIA VIVES "Si se permite el pago parcial o tardío de la obligación alimentaría, se debilitaría en gran medida la pretensión de prevención general positiva inminente que se intenta conseguir a través de la pena”.. 2.8. DELITO DE OMISION A LA ASISTENCIA FAMILIAR COMO OMISIÓN PROPIA: Al analizar el Código penal peruano vigente advertimos tipos penales que refieren conductas positivas, esto es de comisión, es decir el sujeto activo realiza una acción. 17. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(27) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. Existen excepciones que el legislativo consideró preverlos como actos no positivos, esto es de omisión. En estos casos el sujeto activo pese a tener la obligación de realizar algo, no lo hace; lesionando así una norma perceptiva la cual está obligado a ejecutar, conforme así lo indica el artículo 13° Código Penal. La omisión de la conducta esperada general un daño que es relevante para el Derecho Penal, por lo que genera la imposición de una sanción punitiva; pero debe recalcarse que no existe dependencia en la producción de aquel resultado, sino de la. NT. simple constatación de la "no realización de la acción legalmente ordenada".. -U. La responsabilidad del sujeto activo de un acto omisivo se soluciona utilizando la teoría de "la acción esperada", es decir, se colige la responsabilidad del sujeto agente. DO. por haber omitido la realización de "algo exigido".. RA. En ese sentido, se tiene que el ilícito penal de omisión de asistencia familiar. PO SG. pertenece, al conjunto de delitos de omisión propia, donde el sujeto activo prescinde efectuar sus deberes legales de asistencia alimenticia, aun cuando preexiste una resolución judicial que se lo impone. El sujeto agente descarta hacer lo que se le. DE. requiere a través de una orden judicial, esto es, prestar los alimentos la víctima.. FAMILIAR:. TE CA. 2.9. EL BIEN JURÍDICO PROTEGIDO EN EL DELITO DE OMISIÓN A LA ASISTENCIA El derecho que se busca proteger al legislar este delito, es la obligación de. BL IO. asistencia, también considerada como colaboración o socorro que tienen los. BI. integrantes de una familia dentro sus miembros. Aquella obligación se entiende como el deber que posee el sujeto agente, de efectuar con las obligaciones económicas que utilicen para cubrir las necesidades básicas de supervivencia de determinados integrantes de su familia. En esta dirección, Bramont-Arias y el autor García (1997, p. 175) citando al autor Muñoz Conde, Bustos Ramírez, Cobo del Rosal y Soler, refieren que el bien jurídico protegido en el delito de omisión a la asistencia familiar es la familia, pero no todos los integrantes de la familia sino, concretamente obligaciones de tipo asistencial,. 18. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(28) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. donde sobresale aún más el objetivo de seguridad de las personas afectadas que la propia concepción de la familia. De igual manera, la jurisprudencia nacional (EXPED. Nº 2612-2000)1, ha establecido que el bien jurídico protegido en este ilícito penal, es la familia y específicamente las obligaciones de tipo asistencial, como deberes de los padres con sus hijos, conforme a lo señalado en el artículo 102º del Código de Los Niños y Adolescentes.. TIPICIDAD OBJETIVA:. NT. 2.10.. -U. a. ACCIÓN PENAL:. De lo señalado en el primer párrafo del delito de omisión a la asistencia familiar, se. DO. advierte que el ilícito penal se configura cuando el sujeto activo de manera dolosa omite, es decir, no cumple su deber de prestar alimentos, ordenado previamente en. RA. una resolución judicial como pensión alimenticia después de culminar un proceso. PO SG. sumarísimo sobre alimentos. Es decir, realiza el acto típico aquella persona que conociendo la existencia de una resolución judicial consentida tiene la obligación de dar una pensión alimenticia a favor de otra, y este omite hacerlo.. DE. El legislativo, al tipificar el delito de omisión a la asistencia familiar, utilizó el. TE CA. término "resolución" explicando así que alcanza tanto una sentencia judicial como una asignación provisional de alimentos que se fija al principio del proceso o ni bien inicia, en el favor del favorecido. En ese sentido, solo se requiere que. BL IO. se omita cumplir la orden contenida en una resolución judicial debidamente emitida y que el sujeto activo conozca dicha orden judicial, para que se. BI. configure como una conducta delictiva. El delito de omisión a la asistencia familiar es un delito de peligro, para lo cual, la parte agraviada no tiene que probar haberse perjudicado o sufrir daño alguno con la conducta omisiva del sujeto activo. Solo basta que se acredite que el sujeto activo viene omitiendo dolosamente su deber asistencial alimentario que se encuentra contenida en una resolución judicial, para configurarse el delito. 1. ROJAS VARGAS, Fidel. “JURISPRUDENCIA PENAL Y PROCESAL PENAL (1999-2000)”. Idemsa, 2002. Lima. P. 484. 19. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(29) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. Así mismo, para que el ilícito penal del delito de omisión a la asistencia familiar en hermenéutica es imprescindible que previamente exista un litigio civil sobre alimentos, donde un juez natural haya establecido la obligación de asistencia inherente a la familia como institución, de ese modo, el deber de asistencia tiene que ser mencionada en una resolución judicial consentida. Sin el proceso previo sobre alimentos no es posible la configuración del ilícito penal de omisión de asistencia familiar. La previa existencia de un proceso civil sobre alimentos, es lo que en doctrina se. NT. llama “Condición Objetiva de Punibilidad”, que según MARTÍNEZ PÉREZ2, se. -U. centra en consideraciones sustantivas que afectan a la existencia material del delito, es decir son aquellas circunstancias que están en conexión con el hecho,. DO. que pertenecen al complejo del hecho en su conjunto. La ausencia del Proceso de. RA. Alimentos, es decir de la condición objetiva de punibilidad, niega la existencia del. PO SG. delito, determina la impunidad del autor.. Así mismo, es necesario que el obligado deba tener pleno conocimiento de aquel proceso sobre alimentos, es más, éste debe tener conocimiento, por medio del. DE. acto procesal de la notificación, del monto de la pensión alimenticia mensual y el. TE CA. plazo en que debe cumplirlo.. En efecto, si se llega a establecerse que el obligado nunca conoció la existencia del proceso sobre alimentos, o en su caso, nunca se le notificó el auto que le. BL IO. ordena pagar la pensión alimenticia, no aparecerían los elementos consecutivos del hecho punible de omisión de asistencia familiar; puesto que, el delito en análisis es doloso, y si el supuesto autor no tuvo conocimiento de la existencia. BI. del proceso, del monto de la pensión alimenticia, no habría actuado dolosamente, por lo tanto su actuar devendría en atípico, por ausencia del tipo subjetivo. Así mismo, no se configura el delito de omisión de asistencia familiar si la resolución judicial que ordenaba el pago de una pensión alimenticia mensual fue revocada o dejada sin efecto.. 2. Citado por SAN MARTÍN CASTRO, César. “DERECHO PROCESAL PENAL”. Tomo I, Editorial GRIJLEY. 2da. Edición. 2006. Lima. p.372. 20. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.

(30) Biblioteca Digital - Dirección de Sistemas de Informática y Comunicación. Tesis Para Optar el Grado De Maestro. Universidad Nacional De Trujillo. b. SUJETO ACTIVO: Está referido a la persona que realiza el ilícito penal. Es llamado también sujeto agente, sujeto activo o autor que realiza la conducta ilícita. Este sujeto puede ser indistinto, es decir cualquier persona, pero que debe tener el deber de prestar una pensión alimenticia que se encuentre previamente fijada por resolución judicial firme, es decir, consentida. En ese sentido, se convierte en un ilícito penal especial, porque nadie que no. NT. posea la obligación de la prestación de alimentos impuesta luego de un. -U. proceso judicial que termine en una resolución judicial consentida, puede ser sujeto agente. En otras palabras, si es que no existe previamente una. DO. resolución judicial, no se configura el delito.. RA. A menudo, el agente de este ilícito penal tiene vinculación de parentesco con la víctima. En efecto, el autor del delito puede ser familiares ascendentes como por. PO SG. ejemplo el abuelo, el padre, el hijo, familiares colaterales como por ejemplo el hermano, el tío, respecto al sujeto pasivo; así mismo, puede ser el cónyuge o cualquier persona que ejerce por mandato legal, una función de tutela, cúratela o. DE. custodia, pero siempre con la condición de estar obligado a pasar pensión. TE CA. alimenticia en mérito a una resolución judicial. c. SUJETO PASIVO:. Es la persona llamada también agraviado, víctima o sujeto pasivo de la conducta. BL IO. punible.. Es aquella persona beneficiada de una pensión alimenticia mensual por. BI. mandato de resolución judicial. La edad cronológica no importa para los efectos de la configuración del delito, puede ser mayor o menor de edad. Sólo resulta suficiente que en la resolución judicial de un proceso sobre alimentos aparezca como el beneficiado a recibir una pensión de parte del obligado, para constituirse automáticamente en agraviado ante la omisión dolosa de aquel. Así mismo, como el sujeto activo, puede ser sujeto pasivo el abuelo, el padre o madre, el hermano, el hijo, el tío respecto del obligado; el cónyuge respecto del otro y aquel que está amparado por la tutela, cúratela o custodia. 21. Esta obra ha sido publicada bajo la licencia Creative Commons Reconocimiento-No Comercial-Compartir bajola misma licencia 2.5 Perú. Para ver una copia de dicha licencia, visite http://creativecommons.org/licences/by-nc-sa/2.5/pe/.