Cambios urgentes a la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada

247  11  Descargar (0)

Texto completo

(1)FACULTAD DE DERECHO Carrera de Derecho. CAMBIOS URGENTES A LA LEY DE LA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. Tesis para optar el Título Profesional de Abogado. JUAN JOSÉ LI PERALTA. Asesor:. Ricardo Beaumont Callirgos Lima – Perú 2019.

(2) DEDICATORIA A Dios Padre Todopoderoso, a mi hijo Luciano, a Rocío, a mis padres, a mis maestros y al empresariado peruano y extranjero que me permiten ejercer la asesoría legal empresarial.. 2.

(3) AGRADECIMIENTO Al equipo de profesores de la carrera de Derecho de la Universidad San Ignacio de Loyola, en especial a mis maestros Ricardo Beaumont Callirgos, Lilian Rocca Carbajal y Daniel Echaíz Moreno por su tiempo, enseñanzas y consejos. Y a todas las personas que me brindaron la oportunidad de trabajar en sus empresas y de crecer en el ejercicio del derecho empresarial.. 3.

(4) “El derecho es manifestación de la cambiante realidad social que el juez, la doctrina, y, ¿por qué no?, los propios alumnos, reelaboran día a día.” (La idea es del maestro MANUEL BROSETA PONT, difundida en el Prólogo a la Primera Edición de su Obra “Manual de Derecho Mercantil”).. 4.

(5) ÍNDICE GLOSARIO DE TÉRMINOS ............................................................................................. 8 RESUMEN ...................................................................................................................... 10 CAPÍTULO I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA ....................................................... 11 1.1. Descripción de la realidad problemática ................................................................ 11 1.2. Formulación del problema ..................................................................................... 13 1.2.1. Problema principal: ...................................................................................... 15 1.2.2. Problemas secundarios: ............................................................................. 16 1.3. Objetivo de la investigación ................................................................................... 18 1.3.1. Objetivo Principal ....................................................................................... 18 1.3.2. Objetivos específicos ................................................................................. 18 1.4. Justificación de la investigación ............................................................................. 20 1.5. Delimitación de la investigación ............................................................................. 21 1.5.1. Espacial ..................................................................................................... 21 1.5.2. Temporal .................................................................................................... 22 1.6. Hipótesis ................................................................................................................ 22 1.6.1. Hipótesis general........................................................................................ 22 1.6.2. Hipótesis específicas .................................................................................. 22 CAPÍTULO II. MARCO TEÓRICO................................................................................... 23 2.1. Antecedentes de la investigación........................................................................... 23 2.2. Contexto histórico socioeconómico en el que se legisló la E.I.R.L. ........................ 31 2.2.1. Cambios en el Contexto Histórico Socioeconómico luego de la dación de la Ley de la E.I.R.L. ........................................................................................ 36 2.4. Bases Teóricas ...................................................................................................... 49 2.4.1. El Derecho Comercial un derecho sin fronteras y las circunstancias que influyen en su formación............................................................................. 49 2.4.2. El concepto de empresa en la doctrina....................................................... 54 2.4.3. El origen de la separación de patrimonios de un mismo titular y la responsabilidad limitada ............................................................................. 59 2.4.4. La Sociedad Unipersonal ........................................................................... 62 2.4.5. La Persona Jurídica por voluntad unipersonal. ............................................ 69 2.4.6. El reconocimiento de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada en el derecho comercial y en la legislación comercial. .................................... 72 2.4.7. El concepto de fondo empresarial .............................................................. 75 2.4.8 La pluralidad de socios como ficción de garantía de los acreedores para no incurrir en abuso del derecho o fraude a la Ley .......................................... 80 2.4.9. La importancia de las acciones como instrumentos de representación del capital......................................................................................................... 84 5.

(6) CAPITULO III. METODOLOGÍA DE LA INVESTIGACIÓN .............................................. 91 3.1. Tipo de investigación ............................................................................................. 91 3.2. Diseño de investigación ......................................................................................... 94 CAPITULO IV. RESULTADOS Y DISCUSIÓN................................................................ 96 4.1. El concepto de empresa en la legislación comercial peruana y en la Ley de la E.I.R.L. .............................................................................................................................. 96 4.2. La E.I.R.L. como forma de organización empresarial para pequeñas empresas: ... 114 4.3. Las diferencias entre la forma de constitución de una E.I.R.L. y las Sociedades ... 133 4.3.1. Diferencias entre las personas que pueden constituir una E.I.R.L. y una Sociedad .................................................................................................. 133 4.3.2. Diferencias entre el contenido y las formalidades del acto constitutivo de una E.I.R.L. y una Sociedad. ........................................................................... 141 4.4. Las diferencias entre las Sociedades y la E.I.R.L. en lo referido a los órganos de gestión. ................................................................................................................ 147 4.4.1. Diferencias y coincidencias entre el órgano supremo de las Sociedades y el de la E.I.R.L. ............................................................................................ 148 4.4.2. Diferencias y coincidencias entre los órganos de administración de la E.I.R.L. y las sociedades .......................................................................... 158 4.5. Las diferencias entre las Sociedades y la E.I.R.L. en lo referido a la emisión de acciones y la forma en que se encuentra integrado el capital de cada una de ellas. ............................................................................................................................ 160 4.6. Las diferencias entre la E.I.R.L. y las Sociedades en lo referido a la emisión de obligaciones......................................................................................................... 170 4.7. La E.I.R.L. constituida por voluntad de una persona jurídica. ................................. 172 4.8. La Sociedad Unipersonal a través de la E.I.R.L. .................................................... 182 4.9. Las barreras de ingreso al mercado para la constitución de una E.I.R.L. ............... 185 4.10. La Sociedad por Acciones Cerrada Simplificada en el Perú. ................................ 191 4.11. No se permite aportes a la E.I.R.L. de bienes que tengan el carácter de inversión extranjera directa. ................................................................................................ 196 4.12. La mayoría accionaria de las sociedades pertenecientes al sistema financiero ¿Evidenciaría que las E.I.R.L. también podrían operar en el sistema financiero? 209 4.13. Los regímenes tributarios aplicables al empresario individual como incentivo para renunciar al límite de la responsabilidad. ............................................................. 213 4.14. La Globalización y la estandarización del derecho. .............................................. 221 4.15. La E.I.R.L. en el derecho comparado. .................................................................. 222 4.15.1. Las alternativas de organización empresarial individual en Chile. ............ 222 4.15.2. Las alternativas de organización empresarial individual en Colombia. ..... 228 4.15.3. Las alternativas de organización empresarial individual en Ecuador ........ 233 4.15.4. Las alternativas de organización empresarial individual en Brasil ............ 235 6.

(7) CONCLUSIONES ......................................................................................................... 238 BIBLIOGRAFÍA ............................................................................................................. 241 ANEXO ÚNICO............................................................................................................. 244. 7.

(8) GLOSARIO DE TÉRMINOS Para efectos de la presente investigación, se entenderá de la manera siguiente a los términos siguientes: a.. Actividad Empresarial. - Conjunto de acciones que lleva a cabo un empresario, directamente o a través de sus representantes, para explotar un fondo empresarial.. b.. Empresa. - Organización económica que se dedica a la comercialización de bienes, producción, o a la prestación de servicios, que busca lograr un posicionamiento en el mercado.. c.. Empresa Individual de Responsabilidad Limitada. – Forma de organización empresarial, persona jurídica de derecho privado, constituida por voluntad unipersonal de su Titular, con patrimonio propio distinto al de este último, que explota un fondo empresarial y asume el riesgo de la actividad empresarial.. d.. Empresario. – Sujeto de derecho (persona natural o jurídica) que explota un fondo empresarial por cuenta propia y asume el riesgo de la actividad empresarial.. e.. Fondo Empresarial. - Conjunto de bienes y derechos organizados por una o más personas naturales o jurídicas, destinado a la producción o comercialización de bienes o a la prestación de servicios.. f.. Inversión Privada Extranjera.- Inversiones provenientes del exterior que se realizan en actividades económicas generadoras de rentas, como aportes de propiedad de personas naturales o jurídicas extranjeras, canalizadas a través del Sistema Financiero Nacional o fuera de él al capital de una empresa individual de responsabilidad limitada nueva o existente o al capital de cualquiera de las formas societarias señaladas en la Ley General de Sociedades, en moneda libremente convertible o en bienes físicos o tangibles.. g.. Pago de Beneficios A Cuenta. - Pago efectuado a favor del Titular a cuenta de las utilidades que genera la empresa respecto al ejercicio en curso y de acuerdo a los balances periódicos, sin perjudicar las obligaciones de la empresa concernientes a la participación de los trabajadores y la reserva legal.. h.. Persona Jurídica. - Es el ente de imputación de derechos y obligaciones que el derecho reconoce como existente y dicha existencia es distinta a la de su miembro y/o miembros. Ninguno de sus miembros ni todos ellos tienen derecho al patrimonio del ente ni están obligados a satisfacer sus deudas.. i.. Sociedad de Favor. - Es la sociedad constituida por dos o más personas, pero en interés de únicamente una de ellas; es decir, a aquellos casos por todos conocidos en. 8.

(9) que se finge intención asociativa con el único propósito de cumplir formalmente con la exigencia de pluralidad de socios impuesta por Ley. j.. Sociedad Unipersonal. - Es la sociedad que no cuenta con pluralidad de socios; es decir pertenece a un único socio, bien sea porque fue constituida como tal por un socio único, o porque con el transcurso del tiempo, el número de socios quedó reducido a uno. En el Perú se exige la pluralidad de socios, excepto cuando la sociedad sea constituida por empresas del sistema financiero o por el Estado.. k.. Valores representativos de Obligaciones. - Los valores representativos de Obligaciones incorporan una parte alícuota o alicuanta de un crédito colectivo concedido en favor del emisor, quien mediante su emisión y colocación reconoce deudas en favor de sus tenedores. Normalmente se emiten en una o varias series, numeradas. Los valores que representan las Obligaciones pueden ser sólo nominativos o al portador.1. 1. Definición de valor representativo de deuda, extraída del Artículo 263 de la Ley de Títulos Valores – Ley N° 27287. 9.

(10) RESUMEN Hemos desarrollado la presente investigación para comprender la forma en que fue concebida la figura de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada en el Perú, en sus inicios la necesidad de regularla, los factores socioeconómicos que influyeron en su concepción, las pocas modificaciones que ha tenido la Ley en sus más de cuarenta y dos (42) años de vigencia y la necesidad de realizar cambios urgentes a la Ley para brindar una alternativa legislativa vigente al empresariado que decide desarrollar actividad empresarial de forma individual en el Perú; ya que, la presente investigación nos ha permitido verificar que el empresariado peruano en su mayoría realiza actividad empresarial de forma no asociada, la E.I.R.L. demuestra ser hoy en día la segunda forma de organización empresarial preferida por los empresarios peruanos, solo superada por la Sociedad Anónima. Y en ello, radica la importancia de realizar los cambios urgentes a la Ley. Nuestra investigación propone que el empresariado peruano individual para aspirar a competir en el mercado mundial, necesita hoy una Ley acorde a su realidad, a la medida de los cambios económicos y sociales ocurridos en el Perú y en el mundo en las últimas décadas, adecuada a la apertura del mercado mundial y las oportunidades que las nuevas tecnologías brindan; pues, si aspiramos a competir a nivel global debemos tener una organización acorde a la competitividad exigible para competir en igualdad de condiciones con el empresario que desarrolla actividad empresarial de forma asociada o con el individual de otras latitudes.. 10.

(11) CAPÍTULO I. PLANTEAMIENTO DEL PROBLEMA 1.1.. Descripción de la realidad problemática La Ley que regula la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada – Decreto Ley N° 21621 (en adelante, la Ley de la E.I.R.L.), fue promulgada en el año 1976 durante la segunda fase del gobierno revolucionario; el cual, llegó al poder mediante el golpe de estado propiciado por el General Juan Velasco Alvarado al presidente Fernando Belaunde Terry en el año 1968; dicho gobierno revolucionario, en su primera fase introdujo cambios sustantivos en la vida nacional, la comunidad industrial, laboral y la participación de los trabajadores en las empresas.. La segunda fase del gobierno revolucionario intentó morigerar los cambios introducidos durante la primera fase; en ese contexto político del país se promulgó el 14 de setiembre de 1976 la Ley de la E.I.R.L., pensada como herramienta jurídica de límite de responsabilidad del pequeño empresario unipersonal, por lo que es entendible que en dicho contexto no haya sido aconsejable sugerir que se establezca en la norma, la posibilidad de que se constituyan E.I.R.L. a través de la voluntad jurídica y de la decisión de las personas jurídicas o que se permita el aporte a las E.I.R.L. de bienes que tengan el carácter de inversión extranjera directa; pues, se tenía el concepto de que las grandes o medianas empresas podían diluir las utilidades a través de la constitución de varias E.I.R.L., como filiales, para perjudicar a los trabajadores de la matriz, transfiriendo a aquellas, las ganancias generadas por ésta.. Luego de más cuarenta y dos (42) años de promulgada la Ley no ha habido cambios sustantivos en ella, pero si en la vida nacional y por ende en las normas relacionadas a ella. Sin contar el segundo gobierno del presidente Fernando Belaunde Terry (1980-1984) y el primer gobierno del presidente Alan García Pérez (1985-1990), los cambios en la Ley se han producido en la década del noventa con cambios muy acertados que han continuado en los gobiernos de los presidentes constitucionales de los gobiernos siguientes; sin embargo, en su mayoría las disposiciones de la Ley de la E.I.R.L. siguen. 11.

(12) intactas como fueron concebidas al momento de su promulgación en el año 1976. Por ello, reconocer que la regulación aplicable al empresario que desea realizar actividad empresarial individual con acceso al límite de la responsabilidad acaba de cumplir el pasado 14 de setiembre de 2018, cuarenta y dos (42) años sin haber sufrido cambios notables en su estructura, es reconocer que el legislador peruano ha permanecido ajeno a ello, sin tomar decisiones trascedentes para afrontar los cambios económicos y sociales ocurridos en las últimas décadas y que impactan en el desarrollo de la actividad económica empresarial individual; pues, no es lo mismo ir a una fiesta con un traje nuevo hecho a la medida de los últimos cambios ocurridos en su anatomía que ir a la fiesta con el traje viejo y desgastado que usaba su abuelo hace cuarenta y dos (42) años cuando era joven y desarrollaba emprendimientos de forma individual. Salvo que el traje sea muy bueno y de buena calidad; calidad que podríamos comparar si aún se mantiene en el caso de la Ley de la E.I.R.L. con disposiciones como la prohibición de la inversión extranjera directa. Pues, por increíble que parezca el tipo de organización empresarial que elija para su emprendimiento será el traje que elija para competir en el mercado, dicho eso, debemos recordar la importancia de elegir el traje adecuado. Ya que, no es lo mismo nadar en una piscina con un traje de baño que con traje de sastre; pues, el rendimiento no será el mismo y la rentabilidad de su emprendimiento seguirá la suerte de lo anterior. Las circunstancias actuales del Perú adherido al sistema de libre comercio mediante la celebración de múltiples acuerdos comerciales, el régimen económico presente en la Constitución Política de 1993 y el esfuerzo que viene realizando el Perú por adecuar su normativa y políticas públicas para aspirar a ser miembro de la. Organización para la Cooperación y el Desarrollo. Económico (OCDE), nos permiten vislumbrar que es necesario realizar cambios significativos en la Ley de la E.I.R.L. Dichos cambios, son necesarios y urgentes debido a que la E.I.R.L. al permitir realizar actividad empresarial con responsabilidad limitada sin necesidad de ejercer el derecho fundamental de asociación, ha originado que tenga hoy en día un papel protagónico en la actividad empresarial del país; pues, la realidad demuestra que muchos 12.

(13) empresarios la han elegido como alternativa para la realización de actividad empresarial y además las estadísticas demuestran que la mayoría de empresarios del país son empresarios unipersonales. Por ello, estamos seguros, que los cambios que proponemos para acercar la E.I.R.L. al contexto económico mundial y revalorarla como alternativa competitiva de organización empresarial para los proyectos empresariales que se vislumbran como realizables en nuestro país, serán bien recibidos por los inversionistas.. 1.2.. Formulación del problema ¿Es necesario reformular el modelo de organización empresarial individual en el Perú? Consideramos que es necesario reformular la Ley que regula el modelo de organización empresarial individual con acceso al beneficio del límite de la responsabilidad en el Perú (la Ley de la E.I.R.L.); debido a que, según datos publicados por el Instituto Nacional de Estadísticas e Informática (en adelante, el INEI), en el informe anual denominado “Perú – Estructura Empresarial 2017”, se señala que ha registrado hasta el 31 de diciembre de 2017, 2 millones 303 mil 511 empresas que desarrollaron actividades económicas en el territorio nacional; de ellas, el 75% de las empresas del país están registradas como empresas unipersonales2 (1’728,465 empresas), el 11,70% están constituidas como Sociedades Anónimas (270,295 empresas), el 7,20% como E.I.R.L. (166,751 empresas), el 2,60% como Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada (58,366 empresas), el 1,50% como Asociaciones (33,977 empresas) y el 2,00% (33,356 empresas) como otras formas de organización (Sociedades civiles, Cooperativas, Sociedad Comandita simple, Sociedad comandita por acciones, Sociedad Colectiva y Fundaciones), dato estadístico que parte de los registros administrativos de la Superintendencia Nacional de Administración Tributaria – Sunat y que según reporte de dicha entidad a setiembre del 2016 del Registro Único de Contribuyentes no ha variado sino al contrario ha. 2. En el Código de Comercio de 1902 no existe una definición de empresa unipersonal; sin embargo, el Artículo 14 del Texto Único Ordenado de la Ley de Impuesto a la Renta – Decreto Supremo N° 179-2004-EF considera a las empresas unipersonales como contribuyentes del impuesto. Y el Numeral 4 del Artículo 54 del Reglamento de la Ley de Impuesto a la Renta aprobado mediante Decreto Supremo N° 122-94-EF, indica que: “Los ingresos netos de las empresas unipersonales se atribuirán mensualmente al propietario”. Es decir, la empresa unipersonal tributa con un Registro Único de Contribuyente asignado a su propietario (a la persona natural que la desarrolla). 13.

(14) acrecentado el número de personas naturales que desarrollan actividad empresarial de forma unipersonal. Del informe del INEI se advierte también que la mayoría de empresarios de nuestro país desarrolla actividad empresarial de forma individual, pues, el empresario unipersonal (75,00%) conjuntamente con las E.I.R.L. (7.20%) representan juntos el 82.20% de las empresas peruanas. Además, las E.I.R.L. representan en el Perú la segunda forma de persona jurídica más utilizada para desarrollar actividad empresarial por el empresariado peruano, después de las sociedades anónimas y la tercera forma de organización empresarial elegida para desarrollar actividad empresarial. Así el empresariado peruano, se encuentra organizado de la manera siguiente:. Gráfico 1: Perú: Empresas según organización jurídica, 2017. Perú Estructura Empresarial. (p.10) 2018. Fuente: Instituto Nacional de Estadística e Informática – Directorio Central de Empresas y Establecimientos.. Por dichas razones cuantitativas (referidas a que la E.I.R.L. es la segunda forma de organización empresarial en el Perú más utilizada después de las Sociedad Anónimas, sumado a que la mayoría de empresarios desarrollan actividad empresarial como persona natural sin acceder al beneficio del límite de responsabilidad), es necesario promover cambios urgentes a la legislación que regula el modelo de organización empresarial individual en el Perú con acceso al beneficio del límite de la responsabilidad (la Ley de la E.I.R.L.); esto 14.

(15) para brindar igualdad de condiciones a los empresarios que desarrollan actividad empresarial de forma individual, respecto a los empresarios que desarrollan actividad empresarial de forma asociada; pues, en buena cuenta hoy nuestra realidad demuestra que la gran mayoría de actividad empresarial que se desarrolla en el Perú es individual. En ese sentido, consideramos que los cambios que proponemos beneficiarían al gran número de empresarios unipersonales, E.I.R.L. y demás personas jurídicas existentes que desarrollan actividad empresarial; pues, si bien reconocemos que las grandes inversiones en nuestro país se desarrollan a través de las sociedades, es importante para la economía peruana también el permitir el desarrollo de las pequeñas y medianas empresas que representan gran parte del empresariado peruano y que como ha verificado el INEI las micro y pequeñas empresas representan el 99,1% de las empresas peruanas; las cuales, le otorgan preferencia al desarrollo de la actividad empresarial individual. Consideramos también, que es importante que el empresario unipersonal que representa la gran mayoría del empresariado peruano cuente con una alternativa competitiva que le permita seguir realizando actividad empresarial de forma individual pero con los mismas reglas y alternativas con las que cuentan hoy en día las sociedades; pues, una clara muestra de las mejoras urgentes que necesita la regulación aplicable al modelo de organización empresarial individual en el Perú es que actualmente la mayoría del empresariado peruano prefiere realizar actividad empresarial unipersonal pero sin acceder al límite de responsabilidad que le brinda la E.I.R.L., exponiendo su patrimonio civil al riesgo de los negocios. Asimismo, con la propuesta de que una E.I.R.L. pueda ser constituida por una persona jurídica buscamos permitir que las personas jurídicas que desean realizar actividad empresarial tengan como alternativa de organización empresarial a la E.I.R.L. y de esta manera se dé la posibilidad de que sociedades, asociaciones, fundaciones, clubes, tanto nacionales como extranjeros, puedan constituir una E.I.R.L. para el desarrollo de actividad empresarial. 1.2.1. Problema principal: Más del ochenta por ciento (80%) de las empresas del Perú (empresas unipersonales. 3. 3. más. E.I.R.L.). provienen. de. emprendimientos. Según datos del Instituto Nacional de Estadística e Informática, publicados en el documento denominado Perú Estructura Empresarial. (p.10) 2018: El 75% de las empresas formales registradas en el Perú funcionan 15.

(16) individuales y la legislación que regula el modelo de organización empresarial individual en el Perú a través de la Ley de la E.I.R.L. contiene actualmente una regulación antigua que fue concebida en el año 1976 en un contexto económico, social y jurídico totalmente diferente al existente en la actualidad; instrumento legislativo que con unos pocos acertados cambios4 rige actualmente para el empresario peruano que decide realizar actividad empresarial individual accediendo al beneficio del límite de la responsabilidad; lo cual, evidentemente por el paso del tiempo y los cambios ocurridos en el mundo empresarial le resta competitividad a nuestro empresariado unipersonal nacional y pone en tela de juicio la continuidad de la existencia de la E.I.R.L. en el tiempo, tanto por cuestiones prácticas como por cuestiones jurídicas.. La no adaptación de la Ley a los cambios económicos y sociales ocurridos en las más de cuatro (04) décadas de vigencia de Ley refleja también una desventaja entre la regulación actual aplicable al empresario que desea desarrollar actividad empresarial de forma asociada y la regulación aplicable al empresario que desarrolla actividad empresarial. de. forma. individual. accediendo. al. límite. de. la. responsabilidad mediante la constitución de una E.I.R.L.. 1.2.2. Problemas secundarios: El 75% de las empresas del Perú son personas naturales que no acceden al límite de la responsabilidad que otorga la E.I.R.L. i. Prohibición de que una persona jurídica constituya una E.I.R.L.. ii. No se permite que se puedan aportar a la E.I.R.L. bienes que tengan el carácter de inversión extranjera5 directa.. 4. 5. como Empresas Unipersonales (Persona natural propietaria de la empresa que se le asigna un Registro Único de Contribuyente para efectos que cumpla con sus obligaciones tributarias). Y el 7.2% de las empresas formales registradas funcionan como E.I.R.L. (Persona Jurídica creada al amparo de la Ley de la E.I.R.L. distinta de su titular). Ambas sumadas representan 82.2% de las empresas formales del Perú. A través de la Ley 26312 se modificó el Artículo 5 de la Ley de la E.I.R.L. permitiendo que una persona natural pueda constituir más de una E.I.R.L. El Artículo 1 del Decreto Legislativo que Otorga un Régimen de Estabilidad Jurídica a las Inversiones Extranjeras y el Reconocimiento de Ciertas Garantías – Decreto Legislativo N° 662 establece que serán consideradas como inversiones extranjeras las inversiones provenientes del exterior que se realicen en actividades económicas generadoras de rentas, como aportes de propiedad de personas naturales o jurídicas extranjeras, canalizadas a través del Sistema Financiero Nacional, al capital de una empresa nueva o existente en cualquiera de las formas societarias señaladas en la Ley General de Sociedades, en moneda 16.

(17) iii. No se permite que la E.I.R.L. pueda ser constituida por documento privado y mediante mecanismos digitales como ocurre actualmente con la Sociedad por Acciones Cerrada Simplificada. iv. Mandato imperativo de que en caso la masa hereditaria de una E.I.R.L. sea declarada vacante, ésta pase a formar parte del patrimonio de los trabajadores y que dicha empresa adopte de forma. obligatoria. la. forma. de. Sociedad. Comercial. de. Responsabilidad Limitada.. v. Imposibilidad de que la E.I.R.L. pueda dividir su capital en acciones, aumentar su capital por capitalización de créditos del titular o se transforme en una sociedad por capitalización de créditos de un acreedor. vi. La Ley de la E.I.R.L. no prevé que se puedan emitir valores representativos de deuda. vii. La Ley de la E.I.R.L. no prevé que además de formular los estados financieros y la propuesta de distribución de beneficios, se elabore una memoria anual que debe contener las opiniones u observaciones sobre su desempeño financiero, factores de riesgo relevantes,. acontecimientos. significativos. para. la. E.I.R.L.,. relaciones con partes vinculadas y los efectos de las decisiones del Titular, esto es importante para mejorar el gobierno corporativo de las E.I.R.L.. viii. El Capítulo VIII de la Ley de la E.I.R.L. referido al Régimen de los Trabajador debe ser retirado de la Ley, pues, hoy en día el régimen laboral de los trabajadores de la actividad privada se encuentra regulado por otras normas.. libremente convertible o en bienes físicos o tangibles, tales como plantas industriales, máquinas nuevas y reacondicionadas, equipos nuevos y reacondicionados, repuestos, piezas y partes, materias primas y productos intermedios y cualquier otra modalidad de inversión extranjera que contribuya al desarrollo del país. 17.

(18) ix. Un gran número de empresarios individuales deciden desarrollar actividad empresarial como empresa unipersonal (persona natural) por los bajos costos que representa el Régimen Único Simplificado en el pago del I.G.V. y el Impuesto a la Renta.. x. En caso de transformación de una sociedad en E.I.R.L. se exige que se inserte en la escritura pública de transformación dos balances, uno cerrado al día anterior del acuerdo y otro al día anterior de la escritura pública; lo cual, en la práctica origina que se tengan que realizar concordatos con los Notarios para conseguir la uniformidad de la Escritura Pública. Tampoco se debe exigir que se inserten en la escritura las garantías o pagos efectuados a los acreedores sociales; pues, la transformación no supone la liquidación del patrimonio de la sociedad.. xi. Se debe permitir la escisión del patrimonio de la E.I.R.L. en dos o más bloques para transferirlos íntegramente a otra E.I.R.L. o sociedades.. xii. La Ley de la E.I.R.L. no permite la posibilidad de que se aumente el capital en cantidad suficiente para salvar a la E.I.R.L. ante la ocurrencia de pérdidas que reduzcan el capital en más del cincuenta por ciento (50%). 1.3.. Objetivo de la investigación 1.3.1. Objetivo Principal Analizar si es necesario reformular el modelo de organización empresarial individual en el Perú (la E.I.R.L.) con la finalidad de brindar una alternativa de organización empresarial acorde a los tiempos actuales, en igualdad de condiciones para los empresarios que desarrollan actividad empresarial de forma individual respecto a los empresarios que desarrollan actividad empresarial de forma asociada.. 1.3.2. Objetivos específicos - Determinar si existe inconveniente fáctico que imposibilite la organización de una E.I.R.L. como decisión unilateral de una persona 18.

(19) jurídica.. Ejemplos:. Asociaciones,. Fundaciones,. Comités,. Comunidades Campesinas, Sociedades. - Verificar si es posible que las E.I.R.L. realicen la emisión de valores representativos de deuda y si pueden representar su capital mediante acciones. - Analizar la viabilidad de la sociedad unipersonal en el Perú, considerando la actual regulación normativa de la E.I.R.L.. 19.

(20) 1.4.. Justificación de la investigación La presente investigación se justifica; debido a que, después de cuarenta y dos (42) años de la inserción de la E.I.R.L. a nuestro ordenamiento jurídico, se ha demostrado que es una alternativa muy utilizada por los empresarios para realizar actividad empresarial; sin embargo, hoy en día sigue siendo regulada por la norma primigenia con unas pocas y acertadas modificaciones, lo cual, origina que dicha Ley no atienda la evolución que ha sufrido el contexto económico, jurídico y social de nuestro país y el mundo. Asimismo, los datos publicados en noviembre del 2018 por el Instituto Nacional de Estadísticas e Informática (en adelante, el INEI), en el informe anual denominado “Perú – Estructura Empresarial 2017”, demuestran que el 75,00% de las empresas del país están registradas como empresa unipersonal, el 11,70% están constituidas como Sociedades Anónimas, el 7,20% como E.I.R.L., el 2.60% como Sociedad Comercial de Responsabilidad Limitada, el 1.50% como Asociaciones y el 2,00% como otras formas de organización (Sociedades civiles, Cooperativas, Sociedad Comandita simple, Sociedad comandita por acciones, Sociedad Colectiva y Fundaciones).. Por tanto, del informe del INEI advertimos que más del 80% del empresariado peruano realiza actividad empresarial de forma individual y las E.I.R.L. representan en el Perú la segunda forma de organización empresarial con personalidad jurídica más utilizada para desarrollar actividad empresarial, después de las sociedades anónimas; esto evidentemente, refleja que es importante adoptar medidas legislativas que atiendan la realidad económica y social actual de nuestro país, a fin, de dotar de mayor dinamismo y competitividad a estos emprendimientos.. De la información del INEI advertimos que, en el año 2013, las empresas registradas como E.I.R.L. ascendieron a 125,677 en todo el país, en el año 2015 se registran en el país 132,794 E.I.R.L, en el 2016 147,032 E.I.R.L. y en el año 2017 se registran en el país 166, 751 E.I.R.L.; es decir, en solo cuatro años se constituyeron 41,074 E.I.R.L. más, un aumento porcentual de casi el 32,68%; seguidamente, las sociedades anónimas en el 2013 registraban 208,293, pasaron a ser en el 2015 a 222,686 sociedades, en el 2016 241,205 sociedades y en el 2017 se registraron 270,295 sociedades; asimismo, las personas naturales que 20.

(21) desarrollan actividad empresarial de 1’314,473 en el 2013 pasaron a ser 1’883,531 en el 2014, en el 2015 fueron 2’042,992, en el 2016 se registraron 1’608,960 y en el 2017 1’728,465 empresarios unipersonales. Comprendemos del Informe del INEI (2018) que en el año 2017 el 75,00% de las empresas estén organizadas como empresarios unipersonales; debido a que, este tipo de organización representa para el empresario bajos costos de entrada y salida del mercado, se pueden acoger a regímenes tributarios más beneficiosos como el Régimen Único Simplificado (RUS) y si la empresa no obtiene los resultados esperados se puede replantear el objeto de la empresa sin tener que realizar modificación de estatuto alguno, eliminando costos notariales y registrales. Sin embargo, debemos decir que la constitución de una E.I.R.L. es sencilla y rápida, además no representa trámites engorrosos para el empresario y durante los años 2014, 2015 y 2016 gracias a la dación de la Ley 30056, la E.I.R.L. tuvieron la posibilidad de acogerse el Régimen Único Simplificado; por lo que, consideramos que si los beneficios del límite de responsabilidad al que puede acceder el empresario unipersonal a través de la E.I.R.L., sumados a los cambios urgentes a la Ley de la E.I.R.L. que proponemos en la presente investigación son difundidos, seguramente en los próximos años las E.I.R.L. podrían restar el número de personas naturales que desarrollan actividad empresarial de forma unipersonal, superando incluso el número de sociedades que desarrollan actividad empresarial en el país; pues, de la realidad que nos muestran las estadísticas del INEI existe una clara preferencia en el país por desarrollar actividad empresarial sin ejercer el derecho fundamental de asociación. Por ello, es necesario actualizar la Ley para posibilitar la competitividad del empresario que realiza actividad empresarial de forma individual y brindar una mayor versatilidad en las formas de organización empresarial existentes en nuestro país. 1.5.. Delimitación de la investigación 1.5.1.. Espacial La investigación se desarrolla en lo referido al Perú.. 21.

(22) 1.5.2.. Temporal La investigación se centra entre lo ocurrido en lo referido a las E.I.R.L. entre los años 2015 al 2018.. 1.6.. Hipótesis 1.6.1.. Hipótesis general Es necesario reformular el modelo de organización empresarial individual en el Perú para que el empresariado peruano que en su mayoría desarrolla actividad empresarial de forma individual pueda tener una alternativa legislativa que le brinde una regulación acorde a los tiempos actuales respecto a los otros tipos de organización empresarial vigentes en el país.. 1.6.2.. Hipótesis específicas Es viable regular la constitución de una E.I.R.L. como decisión unilateral de una persona jurídica. Las E.I.R.L. pueden emitir valores representativos de deuda y pueden representar su capital en acciones. No obstante ello, no consideramos pertinente que accedan al mercado de valores. Es viable que en el Perú se uniformice la regulación aplicable a la E.I.R.L. con la regulación aplicable a las sociedades.. 22.

(23) CAPÍTULO II. MARCO TEÓRICO 2.1.. Antecedentes de la investigación Para el análisis de los Cambios Urgentes a la Ley de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, fue necesario consultar diferentes fuentes o trabajos relacionados al tema de estudio. Como antecedentes tenemos las siguientes investigaciones: a. Bernedo Moscoso, Angélica Alejandra (2018). Análisis Crítico de la Pluralidad de Socios como Regla General Exigida en la Constitución de Sociedades en el Marco de la Ley N° 26887 - Ley General de Sociedades. Trabajo de investigación para optar el Grado Académico de Maestro en Derecho de la Empresa. Universidad Católica de Santa María. “El trabajo de investigación se titula: Análisis crítico de la pluralidad de socios como regla general exigida en la constitución de sociedades en el marco de la Ley N° 26887 - Ley General de Sociedades. Los principales resultados fueron: a) El contexto normativo del Artículo 4 de la Ley General de sociedades, enmarca la situación de la unipersonalidad, como una situación proscrita, excepcional, no deseada y al mismo tiempo, de forma contradictoria no establece márgenes de participación máximos o mínimos en la constitución societaria, dando lugar a posibles supuestos en los que se puede cumplir con la exigencia legal de la pluralidad de socios instituyendo márgenes de participación extremos, generando así la posibilidad legal que la sociedad pueda contar con un sólo socio, en el que se concentran la casi totalidad de participaciones, situación que resulta contradictora en sí misma. b) La pluralidad constitutiva societaria, exigida por la Ley General de Sociedades resulta cuestionable, en tanto a su idoneidad por lo que consideramos que no hay impedimento para negar la posibilidad de la regulación permisiva de la sociedad unipersonal dentro de nuestro ordenamiento jurídico.” 6. 6. Resumen extraído de la publicación de la investigación en la web: https://alicia.concytec.gob.pe/vufind/Record/UCSM_c06814509a5ed6137a99aa351950bfcb/Description# tabnav 23.

(24) b. Talavera Romero, Raidza Nadia (2018). Pérdida de Vigencia de las Sociedad Colectiva, Sociedad en Comandita y Sociedades Civiles por la Falta de Utilidad y Competitividad en la Realidad Actual, Según la Cantidad de Escrituras Públicas de Constitución en las Notarías de la Provincia de Arequipa y Según la Cantidad de Escrituras Públicas Inscritas en la Zona Registral N° XII – Sede Arequipa, Años 2014 al 2015. Trabajo de investigación para optar el Grado de Maestro en Derecho Empresarial. Universidad Católica de Santa María. “La Ley General de Sociedades plantea cinco formas societarias, dentro de las cuales tenemos a las sociedades anónimas, sociedades colectivas, sociedad comandita, sociedad comercial de responsabilidad limitada y por último las sociedades civiles. Todas ellas están reguladas en el Libro III de la Ley General de Sociedades Nº 26887. Pero, no se debe dejar de lado que el derecho es una disciplina cambiante y la cual se adecua al paso del tiempo; razón por la cual nadie podría negar que algunas de las formas societarias propuestas por la ley, en la actualidad se encuentran en desuso. En el presente trabajo expondremos las desventajas de constituir sociedades como la sociedad colectiva, sociedad comandita y sociedades civiles, las cuales en la práctica ya no son competentes; lo que nos lleva a la necesidad de una modificación de la Ley General de Sociedades; todo ello con el fin que las nuevas empresas nazcan con un mayor poder competitivo en el ámbito empresarial. Razón por la cual, se abordará el tema de la falta de utilidad y competitividad en la realidad actual de la sociedad colectiva, comandita y sociedades civiles, ya que como se demostrará a continuación al compararlas con las sociedades anónimas y de responsabilidad limitada, estas últimas ofrecen al público diversas ventajas que no se obtendrían al conformar una sociedad colectiva, comandita o civil. Tal comparación ha sido la raíz para que, en la actualidad no se conformen muchas sociedades bajo estas tres modalidades, a comparación de la cantidad de sociedades anónimas y de responsabilidad limitada que en la actualidad están inscritas en Registros Públicos y las que cada día se conforman en las diferentes Notarias. Por lo que, con el fin de probar lo aseverado en el párrafo anterior, se ha utilizado la técnica de observación documental, mediante la cual se han consultado tanto en las Notarías Publicas de la provincia de Arequipa como en la Zona Registral N° XII – Sede Arequipa, la cantidad de escrituras públicas realizadas en las notarías 24.

(25) y la cantidad de escrituras públicas que se han llegado a inscribir en SUNARP. Téngase presente que se está reclutando datos de dos fuentes muy importantes, la primera la Superintendencia Nacional de Registros Públicos, la cual no solo ha proporcionado datos de los años 2014 y 2015 sino, nos ha proporcionado la cantidad de sociedades civiles, comanditas y colectivas inscritas en total, desde que se constituyó el sistema informático de SUNARP. La segunda fuente está dirigida más a la cantidad de Escrituras Públicas de constitución de estos tipos societarios, realizadas en los años 2014 y 2015 en las diferentes notarias de Arequipa, proporcionándonos el dato si en los últimos años aún siguen vigentes o no. Resultados que han demostrado que la hipótesis planteada es correcta; debido a que sí es necesario un cambio en la normatividad en materia societaria, debido a la pérdida de vigencia de las sociedades colectiva, sociedad en comandita y sociedades civiles a razón de su falta de utilidad y competitividad en la realidad actual, tal como se ha demostrado tanto doctrinariamente como en la investigación realizada en campo.”7 c. Sing Chumbe, A. F. (2017). Las restricciones de la empresa individual de responsabilidad limitada y la necesidad de regular la sociedad unipersonal. en. la. Ley. General. de. Sociedades.. Trabajo. de. investigación para optar el grado académico de Maestro en Derecho Empresarial. Universidad de Lima. “La investigación trata de indicar el rol de las E.I.R.L. dentro del ordenamiento jurídico peruano. Asimismo, propone cambiar la Ley de la E.I.R.L. y regular la Sociedad Unipersonal para dinamizar el desarrollo de la actividad empresarial y eliminar las Sociedades de Favor.”8 d. Guzmán Montiel, Lilian Fiorella y Wust Azabache, Liz Mirella (2018). Sociedad Unipersonal Y Su Regulación Presente Y Futura En El Derecho Societario Peruano. Trabajo de Investigación para optar el Título de Abogado. Universidad César Vallejo. “El presente trabajo de investigación, tiene asignado el título de “Sociedad Unipersonal y su regulación presente y futura en el Derecho Societario 7. 8. Resumen extraído de la publicación de la investigación en https://alicia.concytec.gob.pe/vufind/Record/UCSM_e512439d73e11c35f384f8e55523a987. la. web:. Resumen. la. web:. extraído. de. la. publicación. de. la. investigación. en. http://repositorio.ulima.edu.pe/handle/ulima/5702 25.

(26) Peruano”, tuvo como objetivo general, analizar la sociedad unipersonal y su regulación presente y futura en el Derecho Societario peruano, en ese sentido se plantearon supuestos específicos, los cuales son: comprender la importancia de la regulación de la sociedad unipersonal en el Derecho Societario peruano, describir la regulación presente de la sociedad unipersonal, descubrir las razones de la no aplicación genérica de la unipersonalidad societaria y desarrollar las ventajas que contraería regular la unipersonalidad societaria en el Perú, la metodología empleada fue de índole cualitativa con un tipo de investigación participativa, el diseño de investigación pertenece al rubro de la fenomenología, la técnica utilizada fue el análisis documental y el instrumento que se elaboró fue la guía de análisis documental, llegándose a la conclusión luego de realizar el análisis de la Sociedad Unipersonal en el Derecho Societario peruano que existe una regulación limitativa al permitir la sociedad unipersonal sobrevenida de manera temporal y, para cierto sector privilegiado de manera indefinida, dejándose de lado a la mayoría de empresarios. La Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, es una modalidad empresarial parecida; sin embargo, ésta no califica como un tipo societario, pues resulta restrictiva y con serias deficiencias, y al analizar la regulación del derecho societario en el futuro tiene que estar basado en lo que se viene aplicando en legislaciones extranjeras, donde la sociedad unipersonal, se encuentra en su apogeo.”9 e. Patricia Margaret, Luna Moreno (2017). La sociedad Unipersonal en la Ley General de Sociedades como un instrumento jurídico idóneo para el desarrollo del Empresario. Trabajo de investigación para optar el Título de Abogado. Universidad Santiago Antúnez de Mayolo. “La investigación trata de analizar los fundamentos jurídicos, doctrinarios, jurisprudenciales que respaldan la introducción de la Sociedad Unipersonal en la Ley General de sociedades como alternativa de organización empresarial para el empresario individual. Realiza una investigación de tipo cualitativo, cuyo diseño es no experimental, transversal, explicativo, desarrollado desde una perspectiva, dogmática, careciendo la investigación de limitación temporal y espacial por la naturaleza y el tipo de investigación. 9. Resumen extraído de la publicación de http://repositorio.ucv.edu.pe/handle/UCV/22942?show=full. la. investigación. en. la. web:. 26.

(27) realizada. Analiza, doctrina, jurisprudencia y normativa, utiliza también técnicas de fichaje y el análisis de contenido, además detalla como instrumentos de recolección de datos las fichas. Emplea el método exegético, hermenéutico y de la argumentación jurídica. La investigación demuestra. que. existen. fundamentos. jurídicos,. doctrinarios. y. jurisprudenciales que justifican la introducción de la sociedad unipersonal, no existiendo ningún impedimento para que sea regulada junto a las demás sociedades pluripersonales dentro de un mismo cuerpo normativo como es la Ley General de Sociedades y dotar de un instrumento jurídico idóneo para el desarrollo del empresario individual.”10 f.. Del Carpio Ugarte, César Alejandro (2018). Introducción de la Sociedad Unipersonal en el Sistema Jurídico Peruano, Perú, 2018. Tesis para optar el Título Profesional de Abogado. Universidad Católica de Santa María. “El presente trabajo de investigación delimita un tema controvertido en la actualidad, como es la incorporación de una figura adicional al ordenamiento societario del país, nos referimos a la sociedad unipersonal. Para ello realizamos un trabajo de investigación sobre el modelo más próximo de persona jurídica existente en el país como es la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, los antecedentes, así como las distintas aristas de dicha figura legal y resultado de la investigación comprender el contexto económico y jurídico en el cual se introdujo esta figura. De igual forma pudimos identificar algunos países que cuentan con la misma figura societaria y observar la experiencia en dichos países. Al respecto evidenciamos que la introducción de la sociedad unipersonal es viable, y que puede aplicarse en la legislación nacional pues los conceptos de empresa, unipersonalidad y sociedades no se contraponen entre sí, y las legislaciones en comparación modifican sus normativas para permitir la inclusión de la unipersonalidad en una sociedad. Por otro lado, la legislación extranjera, es analizada con detalle a efectos de conocer las distintas figuras legales. que. contienen. cada. legislación,. así. como. observar. el. desenvolvimiento en otras legislaciones frente a formas similares de empresariado y encontrando que la sociedad unipersonal es la figura que. 10. Resumen extraído de la publicación de la investigación en https://alicia.concytec.gob.pe/vufind/Record/RUNM_eaa5bf1db988140bb7eea5b7ae41f8f4. la. web:. 27.

(28) cuenta con mayor utilización por parte del empresariado. Es necesario también analizar las figuras legales nacionales a efecto podamos determinar si existe el marco jurídico suficiente que permitirá la introducción de dicha figura en la legislación. Con el objetivo de evidenciar la dimensión de la aplicación de la sociedad unipersonal, identificamos las figuras legales que contiene la legislación más próxima con la sociedad unipersonal, a fin de compararlas y determinar los cambios en la legislación que permiten la introducción de la sociedad unipersonal.”11. g. Kodzman López, Marco Aldrin (2017). Necesidad de implementar en la legislación societaria peruana a la sociedad unipersonal sobreviniente. Tesis para optar el Grado de Maestro en Derecho. Universidad Nacional de Trujillo. “El problema que plantea esta investigación es: ¿La Ley General de Sociedades Peruana debe regular dentro de su tipología de sociedades a la Sociedad Unipersonal Sobreviniente, dado que la misma es en la práctica la forma como se desenvuelven algunos grupos de sociedades comerciales? Formula la Hipótesis siguiente: La inclusión de la Sociedad Unipersonal sobreviniente en la Ley General de Sociedades regulará un tema de exigencia actual, generando un sinceramiento de la realidad de muchas sociedades constituidas por más de un socio; pero que en la práctica operan con la voluntad de uno de ellos. La investigación emplea el método: Inductivo-deductivo. Además, como técnica principal utiliza la entrevista a expertos en la materia con el fin de conocer su posición respecto del tema de investigación. Contrasta la necesidad de implementar en la Ley General de Sociedades a la sociedad unipersonal sobreviniente.”12 h. Linares Cubillas, Ledy Del Rosario (2018). El Tratamiento Dogmático y Normativo de la Sociedad Unipersonal en la Ley General de Sociedades. Tesis para optar el Grado de Maestro en Derecho con mención en Derecho Civil y Comercial. Universidad Nacional Santiago Antúnez de Mayolo. 11. Resumen extraído de la publicación de la investigación en web:https://alicia.concytec.gob.pe/vufind/Record/UCSM_440fbb31d92fa840a664741f73cc4bd4. 12. Resumen extraído de la publicación de http://dspace.unitru.edu.pe/handle/UNITRU/7960?show=full. la. investigación. en. la. la web:. 28.

(29) La presente investigación tuvo como propósito fundamental, analizar el tratamiento dogmático y normativo de la sociedad unipersonal en la Ley General de Sociedades; considerada como fenómeno social de repercusión jurídica cuya realidad exige su reconocimiento y por ende la necesidad de regularla o incorporarla en la Ley General de Sociedades que no la contiene como tal. Realiza una investigación de tipo dogmático que por su naturaleza es cualitativa; empleándose la técnica documental y análisis de contenidos en la elaboración de su propio marco teórico y la discusión; utiliza también la técnica del análisis cualitativo para el análisis de datos (información) y la argumentación jurídica, como método del diseño metodológico para validar la hipótesis y logro de los objetivos de la investigación. Los resultados de la investigación reflejan que la sociedad unipersonal es un fenómeno social de repercusión jurídica cuya la realidad exige su reconocimiento; por lo mismo, dicho reconocimiento permitiría principalmente, contar con las ventajas de un régimen de organización empresarial que ostenta la sociedad en la normatividad por parte de un empresario individual.13. i.. Paolo Robilliard D’onofrio (2009). “Las Sociedades de favor y la personalidad jurídica en el desarrollo de la actividad empresarial en el Perú”. Tesis Para Optar el Título Profesional de Abogado. Universidad de Lima. Tiene como objetivo presentar un análisis descriptivo sobre el fenómeno de la constitución de las sociedades de favor en el Perú. La investigación verifica que en la realidad empresarial peruana se presenta de forma muy reiterada el fenómeno de la constitución de sociedades de favor; lo cual, conlleva al análisis de la figura de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada como alternativa de organización empresarial añeja que no ha podido evitar la presencia del fenómeno, considerando que la regulación primigenia de la E.I.R.L. orientada a acoger los emprendimientos de los pequeños empresarios y la limitación que existe para que las personas jurídicas puedan constituir E.I.R.L. auspicia de alguna manera en nuestro país la constitución de sociedades de favor. Esta investigación considera. 13. Resumen extraído de la publicación de la investigación en la web: repositorio.unasam.edu.pe › bitstream › handle › UNASAM. 29.

(30) que es necesario admitir plenamente en nuestro país las sociedades unipersonales. j.. Melissa Judith Neira Lucar (2005). “Comentarios al Proyecto de la Ley Marco del Empresariado”. Tesis Para Optar el Título Profesional de Abogado. Universidad Nacional Mayor de San Marcos. “Este trabajo de investigación desarrolla comentarios al Proyecto de la Ley Marco del Empresariado; el cual, como comenta la investigación debía reemplazar las normas con las que cuenta el empresariado peruano en el Código de Comercio de 1902, las cuales, indica se encuentran por el paso del tiempo totalmente desfasadas de nuestra realidad. Siendo que, el Proyecto de la Ley Marco del Empresariado proponía regular en su Título II de la Sección Tercera del Libro II a la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada, la investigación comenta como positiva la posibilidad de que las personas jurídicas puedan constituir Empresas Individuales de Responsabilidad Limitada.”14. k. María Isabel Tejada Álvarez (1995). Introducción al Estudio del Fondo Empresarial y su Arrendamiento. Tesis Para Optar el Título Profesional de Abogado. Universidad de Lima. En esta investigación se sostiene que el empresario procede a organizar el fondo empresarial, el trabajo ajeno (trabajadores) y el suyo propio, ejerciendo una actividad coordinadora de forma continuada, sistemática y profesional. Es decir, se distingue al fondo empresarial del empresario y de la empresa; asimismo, se reconoce que la E.I.R.L. es el empresario que organiza el fondo empresarial y que por ende explota el mismo. Esto es importante, para reconocer que la E.I.R.L. no es un fondo empresarial; sino que, al contrario, es la personalidad jurídica que explota un fondo empresarial.. 14. Resumen extraído de la publicación de la investigación en la web: cybertesis.unmsm.edu.pe › bitstream › handle › cybertesis › Neira_lm. 30.

(31) 2.2.. Contexto histórico socioeconómico en el que se legisló la E.I.R.L. Al analizar la fecha de aparición de la regulación nacional que permite realizar actividad empresarial con responsabilidad limitada sin necesidad de ejercer el derecho fundamental de asociación, encontramos que dicha alternativa fue reconocida y establecida en nuestro país por el Decreto Ley que permitió la constitución de la Empresa Individual de Responsabilidad Limitada – Decreto Ley N° 21621 (en adelante, la Ley de la E.I.R.L.), norma que fue promulgada el 14 de setiembre de 1976 por el Gobierno Revolucionario de aquella época, gobierno revolucionario que llegó al poder mediante el golpe de estado propiciado por el General Juan Velasco Alvarado al presidente Fernando Belaunde Terry en octubre del año 1968; dicho gobierno revolucionario, en su primera fase introdujo cambios sustantivos en la vida nacional, la comunidad industrial, laboral y la participación de los trabajadores en las empresas, cambios que intentó morigerar en la segunda fase que se da a partir de 1975 con el General Morales Bermúdez a la cabeza de dicho gobierno militar; por ello, es importante resaltar el contexto en el que se promulgó la Ley de la E.I.R.L. porque la gran mayoría de sus disposiciones se mantienen intactas hasta nuestros días con algunos pequeños cambios acertados como el referido a que una persona natural pueda ser titular de una o más E.I.R.L., cambio introducido por la Ley 26312, del 24 de mayo del 1994. Para entender mejor el contexto histórico en el que se gestó la dación de la Ley de la E.I.R.L. es preciso mencionar que el gobierno revolucionario que propició la dación de la Ley de la E.I.R.L. a partir del proyecto desarrollado por la Dra. Lucrecia Maisch Von Humbolt durante los años 1968 y 1969, es un gobierno que se caracterizó por realizar cambios radicales que impactaron directamente en el sector empresarial peruano; pues, es preciso mencionar que el mismo día que aconteció el golpe de estado al gobierno del arquitecto Fernando Belaúnde el General Juan Velasco anunciaba la expropiación del complejo petrolero de la Brea y Pariñas a la empresa trasnacional “International Petroleum Company” como una medida que intentaba remediar la inequivalencia de las prestaciones que ejecutaba dicha compañía extranjera a favor del Perú, de esa forma se creó la petrolera estatal Petróleos del Perú – Petroperú y empezó la creación de diversas empresas de capital estatal en los principales sectores económicos del país.. 31.

(32) El año 1976, año de promulgación de la Ley de la E.I.R.L. reviste excepcional importancia para la economía peruana; pues, según el Banco Central de Reserva del Perú (en adelante, el BCR) a través de su Memoria Anual señala que los desequilibrios causados por la crisis internacional, unidos a los problemas internos que se generaron por el manejo de la coyuntura en los dos años anteriores (1974 y 1975), amenazaron con llevar al país a una situación de desequilibrio general, lo que exigía se adoptasen medidas inmediatas y suficientes para su corrección. Ante dicha situación, el gobierno revolucionario en enero y particularmente en junio de 1976 adoptó un Programa de Estabilización y Reactivación Económica que proponía llevar al país a una situación de equilibrio externo e interno que permitiera sustentar en bases sólidas el desarrollo económico, combinando el incremento creciente de la capacidad productiva con una más justa distribución de sus beneficios15. Es importante remarcar que el Producto Bruto Interno del Perú había crecido entre 1970 a 1974 en 6.0 puntos, mientras que en 1976 solo creció en 3.0 puntos, las razones externas que influyeron sobre la economía peruana nacen de la crisis internacional de los años 1973-1974; la cual, originó la caída de los precios de los productos peruanos de exportación, a la vez que originó valores en alza de varios de los principales productos de importación como los hidrocarburos y cereales; asimismo, a nivel interno tenía especial importancia la problemática derivada del creciente déficit fiscal y de la situación financiera de las empresas públicas, en cuanto a estas últimas un número muy alto de ellas requirieron durante el primer semestre del año constante apoyo financiero. La economía peruana en 1976, año de la dación de la Ley de la E.I.R.L., tenía absoluta dependencia de los precios de sus principales exportaciones e importaciones y de los resultados positivos de las empresas públicas que en su mayoría desarrollaban actividad empresarial en los principales sectores del país y a nivel de gran empresa, quizás por ello, comprendemos que la dación de la Ley de la E.I.R.L. haya estado relegada solo al desarrollo de emprendimientos a escala de pequeña empresa; pues, la gestión de la gran empresa en gran medida era desarrollada directamente por el Estado y la legislación en materia empresarial aspiraba a mantener y a maximizar la actividad empresarial estatal. La economía peruana era una economía que. 15. Memoria del Banco Central de Reserva del Perú – Año 1976. 32.

(33) principalmente importaba combustibles y materias primas para la industria y exportaba materias primas, en minerales destacaban el cobre, hierro, plata, plomo, zinc, petróleo, en productos agrícolas el algodón, azúcar, café y lanas y los productos pesqueros se sostenían en la exportación de harina de pescado. Respecto a la participación de las empresas públicas en la economía nacional podemos decir que el capital de las empresas públicas de 1970 a 1976 se incrementó en un 1015% pasando de un capital de inversiones de S/3,852 Millones de Soles en 1970 a S/39,100 Millones de Soles en 1976; siendo la principal inversión del Estado en el sector energía y minas, sin embargo, es de destacar que la actividad empresarial del Estado se desarrollaba en casi todos los principales sectores económicos del país, energía y minas, transportes y comunicaciones, industria y turismo, alimentación, vivienda, pesquería, comercio, editoriales, economía y finanzas, marina, aeronáutica, guerra y banca. Si bien la inversión del Estado en actividad empresarial aumentaba, también es cierto que desde el año 1974 se registraba un progresivo deterioro de la situación económico financiera de algunas empresas; lo cual, las volvía dependientes de las transferencias del Gobierno Central, pues, algunas de ellas no podían cubrir sus necesidades financieras, lo que demandó créditos al Banco de la Nación. Así las empresas gestionadas por el Estado y el capital gestionado a través de cada una de ellas de 1970 a 1976 era el siguiente: TABLA N° 01 Formación Bruta de Capital de Empresas Públicas (Expresado en Millones de Soles). Energía y Minas. Petro Perú.. 1970. 1971. 1972. 1973. 1974. 1975. 1976. 2,339. 2,724. 3,109. 7,343. 12,929. 26,165. 32,954. 698. 1,135. 1,317. 4,025. 8,637. 19,049. 24,950. Minero Perú.. 1. 148. 366. 977. 2,669. 5,224. 4,071. Electro Perú.. 1,640. 1,441. 1,426. 2,341. 1,623. 1,892. 3,933. 595. 166. 394. 1,088. 3,124. 2,130. 2,224. 74. 127. 316. 244. 244. 44. 346. Transportes y Comunicaciones. Enapu Perú. CPV.. 459. 4. 7. 330. 1,226. 62. 25. Corpac.. 19. 14. 25. 25. 139. 95. 169. Entel Perú.. 43. 21. 46. 377. 759. 879. 1,684. 0. 0. 0. 112. 756. 1,050. 0. Enafer Perú.. 33.

(34) Industria y Turismo Sider Perú. Emsal.. 428. 48. 297. 241. 2,054. 1,485. 3,244. 398. 24. 188. 150. 1,918. 845. 984. 40. 7. 34. 23. 20. 4. 17. Ferti Perú.. 2. 0. 7. 2. 0. 0. 0. Entur Perú.. 22. 3. 35. 53. 0. 130. 0. Enata.. 1. 4. 3. 18. 23. 14. 21. Emcoca. 1. 0. 0. 0. 0. 0. 2. Coca y Derivados. 0. 0. 0. 0. 0. 0. 0. Indu-Perú. 0. 0. 24. 5. 42. 461. 2,217. Eppa. 0. 0. 0. 3. 6. 3. 0. Cemento Yura. 0. 0. 0. 3. 0. 0. 0. Cachimayo. 0. 0. 0. 0. 18. 5. 0. Enai. 0. 0. 0. 0. 6. 0. 0. Corsanta. 0. 0. 0. 0. 7. 0. 0. Epaprode. 0. 0. 0. 0. 0. 4. 0. 30. 25. 93. 220. 52. 276. 251. 0. 21. 86. 209. 45. 272. 251. IIAI. 30. 4. 7. 11. 7. 4. 0. Vivienda. 82. 261. 653. 384. 829. 435. 0. Esal. 28. 80. 181. 118. 510. 238. 0. Esar. 15. 15. 16. 15. 0. 10. 0. Emadi. 39. 166. 456. 251. 319. 187. 0. Pesquería. 74. 44. 34. 28. 1728. 588. 35. Pesca Perú. 0. 0. 0. 0. 1379. 503. 35. Epsep. 74. 41. 28. 25. 347. 85. 0. Cerper. 0. 3. 6. 3. 2. 0. 0. Comercio. 8. 4. 7. 1. 6. 53. 0. Epchap. 8. 4. 7. 1. 3. 19. 0. Enci. 0. 0. 0. 0. 3. 14. 0. Mimpeco. 0. 0. 0. 0. 0. 20. 0. Sinadi. 2. 2. 2. 1. 3. 0. 84. Emp. Editora. 2. 2. 2. 1. 3. 0. 0. Esi Perú. 0. 0. 0. 0. 0. 0. 9. Enrad. 0. 0. 0. 0. 0. 0. 75. Economía y Finanzas. 0. 0. 0. 0. 4. 0. 0. IMEF. 0. 0. 0. 0. 4. 0. 0. Marina. 0. 0. 0. 0. 43. 158. 82. Alimentación Epsa. 34.

(35) Sima Perú. 0. 0. 0. 0. 43. 158. 82. Aeronáutica. 0. 0. 0. 757. 925. 403. 0. Aero Perú. 0. 0. 0. 757. 925. 403. 0. Guerra. 0. 0. 0. 0. 0. 0. 0. Endumil Perú. 0. 0. 0. 0. 0. 0. 0. Banca Estatal. 294. 559. 374. 255. 455. 500. 226. 3,852. 3,833. 4,963 10,318. 22,152. 32,193. 39,100. TOTAL. Fuente: Memorias Anuales del Banco Central de Reserva del Perú de 1970 a 1976.. En 1976, la situación fiscal del país se veía también impactada por la preponderante actividad empresarial que desarrollaba el Estado; pues, las transferencias hacia las empresas públicas fue uno de los factores que contribuyeron a agudizar la situación deficitaria del sector público, dicha situación obligó al gobierno revolucionario a implementar drásticas medidas para controlar la crisis financiera; es así, que el Banco Central de Reserva señala en sus memorias que en enero de 1976 (BCRP, 1976): “Se dispuso la reducción de gastos corrientes en un 5%, se reducen subsidios a la gasolina y algunos alimentos, mientras que por el lado de los ingresos se buscó la generación de mayores recursos a través de la creación del impuesto al excedente de revaluación de activos fijos y la elevación de algunas tasas y tarifas conjuntamente con la ampliación de su base imponible. Ello se complementó en mayo de 1976 con el incremento del nivel del impuesto a los bienes y servicios, al rodaje y cigarrillos, así como con la reducción de exoneraciones arancelarias a la importación de bienes de capital y en junio de ese mismo año se buscó conseguir nuevos ingresos fiscales mediante la creación de una tasa de 15% a las exportaciones tradicionales y un aumento sustancial del impuesto a la gasolina; asimismo, se prohibió la contratación de personal y la adquisición de bienes prescindibles hasta fines del año 1976.” Dichas políticas del gobierno revolucionario iniciadas en 1976 para estabilizar la economía continuaron hasta 1980, año que como consecuencia de la dación de la Constitución Política del Perú de 1979 registra como característica la. 35.

(36) transferencia del poder político del gobierno revolucionario al gobierno democrático. 2.2.1. Cambios en el Contexto Histórico Socioeconómico luego de la dación de la Ley de la E.I.R.L. Luego de la dación de la Ley de la E.I.R.L. en setiembre de 1976, se han producido grandes cambios en el contexto político y económico del Perú, el primero de ellos, a raíz de la vigencia de la Constitución Política del Perú de 1979 como documento que fundaba los principios para el retorno del Perú a la democracia, trajo como resultado la elección del Arquitecto Fernando Belaúnde Terry mediante las elecciones generales realizadas el 18 de mayo de 1980, restableciéndose plenamente el orden constitucional a partir del 28 de julio de 1980, fecha en que se instauró el nuevo gobierno democrático; curiosamente, Fernando Belaúnde fue el último presidente elegido democráticamente antes del golpe de estado que dio paso al gobierno militar revolucionario, gobierno que como sabemos permitió que el empresario individual pueda acceder al límite de la responsabilidad mediante la dación de la Ley de la E.I.R.L. en el Perú. Es de precisar, que el segundo gobierno de Fernando Belaúnde Terry significó la vuelta a la democracia pero en el marco del modelo económico de la Constitución de 1979; siendo así, se mantuvo la actividad empresarial estatal de forma protagónica como había ocurrido durante el gobierno militar; con lo cual, en materia comercial durante su gobierno se mantuvieron vigentes las normas del Código de Comercio de 1902, La Ley de Sociedades del maestro Ulises Montoya Manfredi y solo a finales de su mandato en noviembre de 1984 se promulgó el actual Código Civil que trajo como cambio significativo en materia comercial la escisión de la regulación inherente a las Sociedades Civiles (reguladas en el Código Civil hasta ese entonces) hacia la Ley Societaria, dando como origen el nombre de Ley General de Sociedades, al ser a partir de dicha escisión un cuerpo normativo que regulaba las Sociedades Civiles y Mercantiles en el Perú. Culminado el gobierno de Fernando Belaúnde, asume funciones como presidente Alan García Pérez (julio de 1985 a julio de 1990), durante el gobierno de Alan García, el principal problema que enfrentaba el Perú era la. 36.

Figure

Gráfico  1:  Perú:  Empresas  según  organización  jurídica,  2017.  Perú  Estructura  Empresarial

Gráfico 1:

Perú: Empresas según organización jurídica, 2017. Perú Estructura Empresarial p.14

Referencias