2) ISO 26000
2.3.4 Medidas adicionales para articular y reforzar la doble misión
Las Benefit corporations pueden convivir con cualquier otro tipo jurídico de empresa que busque beneficios, tal como Inc., LLC, SLLC, LLP, S Corporation etc.,511 solapando sus reglas propias con las de las otras formas jurídicas exis-
tentes y aprobando expresamente que sea una Benefit corporation o la deno- minación particular del estado respectivo.512 Esta disposición tiene relevancia
para reforzar la doble misión, porque los accionistas conservan todos los de- rechos generales de las otras formas jurídicas y pueden usarlos para este fin. Ellos pueden, por ejemplo, despedir directores que no persigan el fin social de la empresa porque este empieza a formar parte de sus deberes fiduciarios.513
En la siguiente tabla mostramos una comparación de los requisitos for- males y de las denominaciones de las Benefit corporations en cada estado.
Tabla 10. Comparación de requisitos formales y de las denominaciones de las
Benefit corporations en estados de EE. UU.
Legislación Comentario Norma
Ley modelo Para constituirse debe hacerlo conforme a las normas estatales estable-cidas para cualquier tipo societario. Debe señalar en los artículos de sus
estatutos que es una Benefit corporation. § 103 Maryland
Debe haber una clara referencia al hecho de que la sociedad es una Benefit corporation, lo cual debe aparecer: 1) en el encabezado de los
estatutos; 2) en el encabezado de cada subsiguiente estatuto; 3) en cada uno de los certificados de acciones.
§ 5-6C-05
Vermont - Similar a la ley modelo.
§ 21.03a(1);
§ 21.04
New Jersey - Similar a la ley modelo. § 14A:18-2
Virginia - Similar a la ley modelo. § 13.1-784
Hawaii
- Remplaza el término Benefit corporation por Sustainable Business Corporation.
- En lo demás es similar a la ley modelo.
§ 420D-2
511 B Lab, Legislation Model, 2011, § 101 (c).
512 B Lab, Legislation Model, 2011, § 104 (a).
Legislación Comentario Norma
California
- Establece que debe indicar en los estatutos cualquier beneficio público adoptado.
- Señala además que en la cara de todos los certificados de acciones debe aparecer en forma clara y notoria la referencia: “Esta entidad es una Benefit corporation organizada bajo la Parte 13 de la División 3,
Título 1 del Código de Sociedades de California”.
- En lo restante es similar a la ley modelo.
§ 14602
§ 14631
Nueva York
- Todos los certificados de acciones deben tener en forma clara y notoria, en la portada, el texto que indica: “Esta entidad es una Benefit
corporation organizada bajo el artículo 17 de la ley de sociedades de Nueva York”.
- En lo demás es similar a la ley modelo.
§ 1709
Louisiana
- Similar a la ley modelo. En los certificados de acciones deben tener en forma clara y notoria, en la portada, el texto que indica: “Esta entidad es una Benefit corporation sujeta a la ley de Benefit corporations R.S.
12:1801 et seq.”
§ 1804(a) y (d)
§ 1832
South Carolina
- Similar a la ley modelo. Señala que no puede prohibirse que se incluya dentro de los poderes de la corporación la posibilidad de realizar donaciones para el bienestar público o propósitos de caridad, ciencia o
educación.
- Adiciona: Una Benefit corporation no tiene ninguna exención sobre el impuesto a la propiedad señalado por la ley.
§ 33-38- 120
§ 33-38- 140
Massachusetts
- Similar a la ley modelo. No dice expresamente que el capítulo sobre las Benefit corporations no afecta a la ley o rule of law que se aplica a las sociedades, que no es un Benefit corporations. Sin embargo, afirma
que la existencia de este capítulo no podrá excusar o eximir a cualquier empresa organizada bajo las leyes del Estado de cumplir con todas las leyes y reglamentos pertinentes (…), salvo en la medida en que son
incompatibles con este capítulo.
§ 3
§ 4
Illinois - Similar a la ley modelo. § 2.01
Pennsylvania - Similar a la ley modelo. § 3303
Arkansas - Similar a la ley modelo. § 4-36-104
Washington,
Legislación Comentario Norma
Colorado
- Debe haber una clara referencia al hecho de que la sociedad es una Benefit corporation, lo cual debe aparecer: en los estatutos o reforma de la Benefit corporation; y en cada uno de los certificados de ac-
ciones.
- En lo demás es similar a la ley modelo.
§7-101-504
Arizona - Similar a la ley modelo. §10-2403
Nevada - Similar a la ley modelo. §11, §14
Para acogerse a esta figura, una empresa nueva o ya existente debe acoger los artículos de la ley de Benefit corporations aprobados en el estado en el que se
incorpora la respectiva sociedad, una vez que las 2/3 partes de los socios de la
compañía aprueban el estatus de Benefit corporations. De la misma forma, de acuerdo con el principio jurídico según el cual en derecho las cosas se desha- cen como se hacen, para abandonar el estatus de Benefit corporation se requie- re la aprobación por la misma mayoría calificada.514
Una importante disposición es la referente al estatus de las Benefit corpora-
tions en los casos de fusiones y adquisiciones u otras operaciones fundamen-
tales. La norma establece que si una Benefit corporation va a ser sujeto de una transacción de ese tipo, o de la venta de activos de tal magnitud que lleven a la finalización práctica del estatus de Benefit corporation, estas transacciones debe ser aprobadas por las 2/3 partes de los accionistas, so pena de ser ineficaces.515
Esta norma es importante, dentro de la dinámica de crecimiento de los nego- cios, para dar una herramienta a los socios que quieran mantener la doble mi- sión de la empresa, de que no será cambiada la figura jurídica que refuerza esa condición de empresa social, con una mayoría simple, mediante las llamadas transacciones fundamentales.
A continuación presentamos una comparación general entre las leyes aprobatorias de las Benefit corporations en cada estado y las normas específicas en cada una de ellas para ver sus particularidades.
514 B Lab, Legislation Model, 2011, § 105 (a).
Tabla 11. Comparación entre las leyes aprobatorias de las Benefit corporations en cada estado y las normas específicas en cada una de ellas.
Legislación Comentario Norma
Ley modelo
- Las sociedades mercantiles existentes pueden adoptar ese estatus, reformando o incluyendo en los estatutos societarios y
especificando que la sociedad es Benefit corporation. - Se puede terminar con el estatus y cesar el sometimiento al capítulo que las regula, mediante una reforma a los estatutos sociales en los que se elimine la estipulación de que la socie-
dad es Benefit corporation.
- Cuando una empresa se está convirtiendo indirectamente en una Benefit corporation en el contexto de una transacción fun- damental, como una fusión, consolidación, división o intercam-
bio de acciones, les son aplicables estas normas. - La decisión societaria para la adopción o finalización del respectivo estatus, para que sea efectiva, debe ser aprobada
como mínimo por las dos terceras (2/3) partes de todos los accionistas.
- En los eventos de venta, arriendo, intercambio u otro tipo de disposición de todos los activos de la Benefit corporation, a menos que dicha transacción sea usual y regular en el curso de los negocios de la empresa, para que la transacción pueda sea
efectiva debe ser aprobada por esa misma mayoría.
§ 104 § 105
Maryland
- Similar a la ley modelo.
- No hace referencia a los casos de fusión, consolidación, división o intercambio de acciones en los cuales participa una
Benefit corporation.
§ 5-6C-03 § 5-6C-04
Legislación Comentario Norma
Vermont
- La decisión societaria para la adopción o finalización del esta- tus de Benefit corporation, requiere ser aprobada por la may- oría más alta de los votos señalados en los estatutos sociales, o por el voto favorable, como mínimo, de las dos terceras (2/3) partes de las acciones en circulación (incluyendo por lo menos 2/3 partes de cualquier clase de acciones con derecho a voto
como grupo).
- Cuando una empresa que no es Benefit corporation participa en un plan de fusión o intercambio de acciones y la sociedad
resultante es una Benefit corporation, la decisión societaria requiere ser aprobada por la mayoría más alta de los votos señalados en los estatutos sociales o por la aprobación, como
mínimo, de las dos terceras (2/3) partes de las acciones en circulación (incluyendo por lo menos 2/3 partes de cualquier
clase de acciones con derecho a voto como grupo). - El aviso de convocatoria a los accionistas, en cualquiera de los casos señalados, debe incluir una evaluación de los admin- istradores explicando las razones de la propuesta de la reforma
y los efectos anticipados en los accionistas.
§ 21.05 § 21.06 § 21.07
New Jersey - Similar a la ley modelo. Indica que la decisión de adopción o finalización debe ser aprobada como mínimo por las dos ter- ceras (2/3) partes de las acciones en circulación de cada clase.
§ 14A:18- 3(a) § 14A:18-
4(a)
Virginia
- Similar a la ley modelo. Requiere la aprobación de todos los accionistas legitimados en votar la reforma para cambiar la forma típica societaria de Benefit corporation o para terminar
con ese estatus.
- No hace referencia a los casos de fusión, consolidación, división o intercambio de acciones en los cuales participa una
Benefit corporation.
§ 13.1-785 § 13.1-786
Hawaii Similar a la ley modelo. En lugar del término Benefit corpora-tion utiliza sustainable business corporation.
§§ 420D-3 §§ 420D-5
Legislación Comentario Norma
California
- Similar a la ley modelo. Para la validez de la decisión de adop- ción y/o finalización, esta debe ser aprobada como mínimo por las dos terceras (2/3) partes de las acciones en circulación en
cada clase.
- Otorga a los accionistas disidentes de la reforma la posibili- dad de requerir a la sociedad la compra de sus acciones en el
valor normal del mercado.
§ 14603 § 14604
Nueva York mínimo por las dos terceras (2/3) partes de las acciones en - Similar a la ley modelo. Se necesita la aprobación como circulación en cada clase.
§ 1704 § 1705
Louisiana
- Similar a la ley modelo. El aviso de convocatoria a los accioni- stas debe indicar los beneficios públicos específicos, si ellos se van a incluir, y una explicación de los efectos anticipados en los
accionistas por convertirse en Benefit corporation.
§ 1804(b) y (c) § 1805
South Carolina
- Una Benefit corporation “debe” incluir un beneficio público específico. Sin embargo, en otro artículo dice que “puede” incluirse un propósito específico de beneficio público. (§ 33-38-
200, § 33-38-300).
- Indica que la decisión de adopción o finalización debe ser aprobada como mínimo por 66% y las dos terceras (2/3) partes
de las acciones en circulación de cada clase. - Otorga a los accionistas disidentes de la reforma la posibili- dad de requerir a la sociedad la compra de sus acciones en un
valor de mercado. § 33-38- 200 § 33-38- 210 § 33-38- 220 § 33-38- 230 § 33-38- 300 § 33-38- 600 Massachu- setts
- Similar a la ley modelo. Señala que las sociedades constitui- das bajo las normas de ese Estado, no pueden desempeñar actividades, indicar que es o anunciarse como Benefit corpo-
ration si no cumplen con lo exigido por la ley.
Legislación Comentario Norma
Illinois
- Similar a la ley modelo. Si una entidad en Illinois elige con- vertirse en Benefit corporation y no es una sociedad (corpora-
tion), además de cualquier voto, aprobación o consentimiento
requerido por la ley o las entidades que las regulan, los tenedores de acciones o similares podrán votar en la decisión
de adopción.
§1.10 § 2.05 § 2.10 Pennsylvania - Similar a la ley modelo.
§ 3304 § 3305
Arkansas - Similar a la ley modelo.
§ 4-36-105 § 4-36-106 Washington,
DC - Similar a la ley modelo.
§29- 1301.05
§29- 1301.06
Colorado
- Para la validez de la decisión de adopción y/o finalización, esta debe ser aprobada como mínimo por las dos terceras (2/3) partes de las acciones en circulación en cada clase. - Otorga a los accionistas disidentes de la reforma la posibili- dad de requerir a la sociedad la compra de sus acciones en un
valor de mercado. §7-101- 505 §7-101- 506 §7-113- 102 Arizona
- Similar a la ley modelo. Para la validez de la decisión de adopción, esta debe ser aprobada por el “supermajority status
vote”. Para la validez de la decisión de finalización, esta debe
ser aprobada porel “minimum status vote”.
§10-2404 §10-2405 §10-2402
(4) y (7) Nevada posibilidad de requerir a la sociedad la compra de sus acciones - Similar a la ley modelo. Otorga a los accionistas disidentes la
Otra disposición importante destinada a fortalecer el cumplimiento de la mi- sión dual es la creación del Benefit director y el Benefit officer. El segundo tiene nombramiento opcional en todas las jurisdicciones, a diferencia del primero, que es obligatorio en la mayoría y, en el caso de ser nombrado, tendrá que ela- borar el informe anual de beneficio público.
El Benefit director es una persona independiente de la compañía,516 desig-
nado por la junta directiva, que debe presentar un informe anual declaran- do si la corporación y sus consejeros han actuado en cumplimiento de los fines de los beneficios de la corporación durante el período pertinente. Si un director de beneficio opina que la corporación de beneficio no ha cumplido con los requisitos de la ley, debe describir esos fracasos.517 El Benefit director es
como un veedor interno de la doble misión, cuyo régimen de responsabilidad es el mismo de los demás administradores.
A continuación presentamos una comparación de las disposiciones res- pectivas en cada estado, y frente a la ley modelo, del estándar de conducta, los órganos y las funciones en orden al cumplimento de la misión dual, y el esta- blecimiento de la figura del Benefit director y el Officer director, dos figuras que se constituyen para reforzar el cumplimiento de la misión dual (el primero es un directivo y el segundo un miembro de la junta).
516 B Lab, Legislation Model, 2011 § 302, (b).
Tabla 12. Comparación de normas de cada estado frente a la ley modelo, el estándar de conducta, los órganos y las funciones.
Legislación Comentario Norma
Ley modelo
- Señala que la junta directiva, los comités de la junta y los directivos en cumplimiento de sus deberes deben considerar,
además de los mejores intereses para la Benefit corpora-
tion, los efectos de cualquier acción u omisión sobre los ac-
cionistas, empleados, clientes, la comunidad y la sociedad, el medio ambiente, los intereses a corto y a largo plazo de la
Benefit corporation, y la habilidad de lograr el propósito de
beneficio público general y específico.
- Manifiesta que ninguna de las personas o grupo enuncia- dos tiene prioridad sobre los otros, a no ser que la Benefit
corporation establezca dar prioridad a alguno de ellos en
el cumplimiento del propósito de beneficio público o de un propósito de beneficio público específico.
- Indica que los administradores no son responsables personalmente de los daños y perjuicios monetarios ocasio- nados por la falta de la Benefit corporation en la creación o búsqueda de un beneficio público general o beneficio público
específico.
- Los administradores y funcionarios no tienen ningún tipo de deber con las personas que son beneficiarias del propósito
de beneficio público general ni específico.
- La junta directiva de la Benefit corporation debe designar a la persona que se va a desempeñar como benefit director.
§ 301 § 302 § 303 § 304
Maryland
- Dentro de la lista de los intereses que debe considerar el administrador omite: 1) los intereses a corto y a largo plazo de la Benefit corporation y 2) la habilidad de lograr el
propósito de beneficio público general y específico. - Establece que el administrador puede considerar cualquier
otro factor que determine apropiado.
- No indica si alguna de las personas o grupo enunciados tiene prioridad o no sobre los otros.
Legislación Comentario Norma
Vermont
- Se debe nombrar al menos una persona como benefit
director, que deberá ser independiente y no tener relación
material con la Benefit corporation, y podrá señalarse una como benefit officer.
- El benefit director es el responsable de preparar el informe anual de beneficio, en el cual se debe incluir si en su con-
cepto la Benefit corporation ha actuado de acuerdo con el propósito de beneficio público y específico en todos los aspectos materiales durante el período reportado y qué ad- ministradores y funcionarios se han desempeñado conforme
a sus deberes señalados en las normas sobre la Benefit
corporation.
- Indica que los funcionarios solo tienen deberes fiduciarios con aquellas personas que están legitimadas a ejercer la ac-
ción contra la Benefit corporation.
§ 21.09 § 21.10 § 21.11 § 21.12
New Jersey
- Se debe nombrar al menos una persona como benefit
director, quien deberá ser independiente y no tener relación
material con la Benefit corporation, y podrá señalarse una como benefit officer.
- El benefit director es el responsable de preparar el informe anual de beneficio, en el cual se debe incluir si en su con- cepto la Benefit corporation ha actuado de acuerdo con el propósito de beneficio público y específico en todos los as- pectos materiales durante el período reportado. Si ha fallado,
se debe incluir la descripción de cómo ha ocurrido. - Dentro de los factores que podrán consideran los ad- ministradores se encuentran: 1) Los que se le permiten al típico administrador; 2) Cualquier otro factor que determine
apropiado.
§ 14A:18-7 § 14A:18-8 § 14A:18-9
Legislación Comentario Norma
Hawaii
- Indica que los administradores “deberán” considerar los efectos de su acción sobre: 1) Los accionistas; 2) El cumplimiento del propósito de beneficio público y específico
de la sustainable business corporation. - Señala que “podrá considerar” otros factores para los administradores, y entre ellos se encuentran: los empleados
de la sustainable business corporation, sus subsidiarias y proveedores, los clientes, la comunidad y la sociedad, el
medio ambiente local y global.
- Se debe nombrar al menos una persona como benefit
director, quien deberá ser independiente y no tener relación
material con la sustainable business corporation, y podrá señalarse una como benefit officer.
- El benefit director es el responsable de preparar el informe anual de beneficio, en el cual se debe incluir si en su con- cepto la sustainable business corporation ha actuado de acuerdo con el propósito de beneficio público y específico en todos los aspectos materiales durante el período repor- tado. Si ha fallado, se debe incluir la descripción de cómo ha
ocurrido.
- No indica si la consideración de los intereses señalados es o no un incumplimiento de los deberes de lealtad y cuidado.
- Expresa que los administradores y funcionarios no son re- sponsables de los daños y perjuicios monetarios si actuaron
conforme a la ley corporativa.
§ 420D-6 § 420D-7 § 420D-8
California
- Similar a la ley modelo. Señala además que, para el cumplimiento de sus deberes, los administradores podrán confiar en la información, opinión y evaluación preparada por
varias personas y profesionales.
§ 14620 § 14621 § 14622
Legislación Comentario Norma
Louisiana
- Similar a la ley modelo. Señala que la junta directiva, los comités de la junta y directivos en cumplimiento de sus deberes deben, además de considerar los mejores intereses
para la Benefit corporation, los efectos de cualquier acción u omisión sobre los accionistas, empleados, clientes, la comunidad y la sociedad, el medio ambiente, los intereses a corto y a largo plazo de la Benefit corporation, y la habilidad de lograr el propósito de beneficio público general y especí-
fico.
§ 1821 § 1822 § 1823 § 1824
South Carolina - Similar a la ley modelo.
§ 33-38-400 § 33-38-410 § 33-38-420 § 33-38-430
Massachusetts
- Similar a la ley modelo. Señala que pueden considerar los intereses de la economía del Estado, la región y el país. Tam- bién otros factores pertinentes o los intereses de cualquier
otro grupo que consideran estimen oportunos. - Indica que los administradores tendrán en cuenta los factores enumerados usando un buen y razonable juicio en la determinación de las acciones corporativas y los mejores
intereses de la Benefit corporation.
§ 10
Illinois - Similar a la ley modelo. § 4.01
Pennsylvania
- Similar a la ley modelo. No indica si los administradores no son responsables personalmente de los daños y perjuicios monetarios ocasionados por la falta de la Benefit corpora-
tion en la creación o búsqueda de un beneficio público
general o beneficio público específico.
§ 3321
Arkansas - Similar a la ley modelo. § 4-36-301
Washington, DC - Similar a la ley modelo. §29-1303.01
Colorado - Similar a la ley modelo. §7-101-508
Arizona - Similar a la ley modelo. §10-2431